毒品危害防制條例

臺灣高等法院刑事判決 113年度上訴字第6074號 上 訴 人 即 被 告 呂宥逸 選任辯護人 蔡復吉律師 王聖傑律師 上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣新北地方法 院112年度訴字第1133號，中華民國113年9月3日第一審判決（起 訴案號：臺灣新北地方檢察署112年度偵字第30842號），提起上 訴，本院判決如下： 　　主　文 上訴駁回。　　　　　　 　　事實及理由 一、本院審理範圍 ㈠、按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑 事訴訟法第348條第3項定有明文。 ㈡、本件上訴人即被告呂宥逸提起上訴，業已明示僅就原判決之 刑部分提起上訴（見本院卷第56、88頁），是依刑事訴訟法第348條第3項規定，本院審理範圍僅限於原判決關於刑之部分，不及於原判決所認定之犯罪事實、所犯法條（論罪）及沒收等其他部分。 二、被告上訴理由略以：被告販賣毒品次數、對象、數量及金額 均非甚鉅，與一般職業販毒者動輒上百、上千公克之中、大盤商相比，惡性顯然較輕，販賣毒品之對象僅1人，且為友人，並非不特定之人，造成社會整體侵害之程度較小，有情法重而有顯可憫恕之處，有刑法第59條酌減其刑之適用，原審未依刑法第59條酌減其刑，量刑過重等語，經查： ㈠、被告無刑法第59條情輕法重而酌減其刑之情事： 　⒈按刑法第59條規定之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原 因與環境，在客觀上足以引起一般同情，認為即使宣告法定最低度刑，猶嫌過重者，始有其適用。此所謂法定最低度刑，固然包括法定最低本刑；惟遇有其他法定減輕事由時，則係指適用其他法定減輕事由減輕其刑後之最低度刑而言。倘被告另有其他法定減輕事由，應先適用該法定減輕事由減輕其刑後，猶認其犯罪之情狀顯可憫恕，即使科以該減輕後之最低度刑仍嫌過重者，始得適用刑法第59條規定酌量減輕其刑（最高法院105年度台上字第2625號判決意旨參照）。 　⒉本件被告所為販賣第二級毒品犯行，因其於偵審均自白犯罪 ，並因其供出毒品來源而查獲正犯，已分別依毒品危害防制條例第17條第1項、第2項之規定減輕其刑，並依法遞減後，刑期相較原本之法定刑，已減輕甚多，要已無情輕法重之憾。又其販賣第二級毒品數量雖非至鉅，販賣毒品之對象亦均同1人，然其販毒行為仍助長毒品流通，對社會秩序造成潛在之危害。參以，被告於行為時年滿31歲，明知毒品為法律管制物品，且毒品危害國民健康至鉅，竟仍無視毒品對於他人之危害，為賺取些微差價而為本件販賣第二級毒品行為共5次，縱非如毒品大盤掌握毒品來源，然其既無畏嚴刑之峻厲，僅為貪圖不法利益，即鋌而走險販賣毒品行為，顯然無法引起一般人之同情或憫恕。因此，綜觀其情節，實難認屬輕微，洵應嚴厲規範，誠無另有特殊之原因或堅強事由，而在客觀上足以引起一般同情之處，自無再依刑法第59條規定減輕其刑之餘地。是被告及其辯護人於本院審理時仍執詞主張就本件犯行，請求依刑法第59條規定減輕其刑，難認有據。 ㈡、被告雖謂以：原審量刑過重云云。惟查： 　⒈犯罪之處罰，現行刑事處罰多採相對罪刑法定主義，賦與法 官對各個具體犯罪案件有其刑罰裁量權，量刑過輕，確對犯人易生僥倖之心，不足收儆戒及改過之效，則刑罰不足以戒其意，且被害人或社會產生不平之感；量刑過重則易致犯罪人怨懟、自暴自棄，難收悅服遷善之功。 　⒉原審以被告所犯事證明確，依毒品危害防制條例第4條第2項 、第17條第1項、第2項之規定，並以行為人之責任為基礎，審酌被告無視國家杜絕毒品危害之禁令，為本件販賣第二級毒品犯行5次，戕害國民身心健康、對社會治安產生危害，再參以被告於偵審中坦承犯行之態度，另考量被告前有偽證、施用毒品前科(因檢察官未主張本案應依累犯規定加重其刑，僅於量刑審酌)，有本院被告前案紀錄表可查(見本院卷第37至41頁)，以及其犯罪動機、目的、販賣毒品種類、金額及數量非鉅、販賣對象單一，以及被告自陳之智識程度、工作、家庭生活狀況（見原審卷第283頁）等一切情狀，各量處如附表「原審宣告罪刑」欄所示之刑。再考量被告所犯販賣第二級毒品5罪間，罪質相同、犯罪時間尚屬密接、各罪反應之人格特性、施以矯正之必要性等，定其應執行有期徒刑3年，顯已全盤考量本案情節，並給予適當之減讓，所量處之刑暨所定應執行刑，均尚屬妥適。 　⒊被告上訴指摘原審量刑過重一節。惟查，販賣第二級毒品罪 法定刑為無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金，審酌被告於本件行為時已成年，應知毒品對人之生命健康影響甚鉅，且為法所嚴禁持有、施用、販賣，竟仍先後5次販賣與他人牟利，所為實有不該，復考量販賣之毒品數量、手段，以及其犯後坦承犯行之犯後態度、智識程度、經濟及生活狀況等情節，本院認原審依毒品危害防制條例第17條第1項、第2項之規定，遞減其刑後，所量處之刑並無過重，且已於判決理由中詳述審酌被告犯罪之動機、目的暨其犯後坦承犯行之態度、智識程度、工作、家庭經濟狀況等量刑因素。被告及其辯護人仍執前詞，請求再予以從輕量刑，為無理由。 　⒋至於被告上訴謂以：尚有2名子未成年子女需扶養、照顧，請 再予減輕其刑等語，惟其所指家庭狀況，雖為科刑考量因子之一，然亦非被告得以獲取更輕刑度之必然要素，從而，尚無從僅因家庭狀況為由，即認原審量刑有何裁量失衡而有應予撤銷之情事。 ㈢、至於被告及其辯護人請求給予緩刑之宣告一節，本院查： 　⒈按緩刑目的旨在對於初犯、偶發犯、過失犯及輕微犯罪者， 於一定期間內，暫緩（猶豫）其刑之執行，以促使被告改過自新，並避免被告因入監執行短期自由刑而沾染獄中惡習之流弊。故現行刑法第74條第1 項規定，未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，或前因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，執行完畢或赦免後，5 年以內未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，而受2 年以下有期徒刑、拘役或罰金之宣告者，始符合緩刑之要件。本條所謂「受2 年以下有期徒刑之宣告」，被告於本案如係犯單純一罪、實質上或裁判上一罪者，固係指所宣告或處斷上一罪之宣告刑而言；然本案如係數罪併罰，則係指依各罪宣告刑所定之執行刑。換言之，被告於本案犯數罪併罰之案件，除各罪之宣告刑均未逾越有期徒刑2 年以外，必須數罪併罰所定之執行刑亦未超過2 年，始得宣告緩刑。若非如此解釋，則法文對於短期自由刑之限制，恐將淪於虛設，而有悖於緩刑制度之立法意旨。舊例固曾有：「緩刑以宣告刑為標準，而非以執行刑為標準。故同時宣告數個4 等有期徒刑以下之刑，亦得緩刑」（大理院統字第334 號解釋）；「若數罪之刑均在2 年以下，其一罪經宣告緩刑者，該緩刑之宣告如撤銷時，自應依刑法第72 條定其應執行之刑」（司法院院字第 781號解釋）等見解，與本條之立法目的未合。故數罪併罰案件，法院如同時為被告緩刑之宣告者，仍應依法先定其應執行之刑，必以其各罪之宣告刑及執行刑均在有期徒刑2 年以下，其緩刑之宣告始為適法。（最高法院111年台上字第1799號刑事判決參照）。 　⒉本件被告如附表所示之罪，原審所處之刑，固均在有期徒刑2 年以下，惟原審所定應執行已逾有期徒刑2年，揆諸前開說明，自無從給予緩刑之宣告。被告及其辯護人前開所請，於法無據，洵無足採。 ㈣、綜上所述，被告就量刑部分提起上訴，為無理由，應予駁回 。 三、據上論斷，依刑事訴訟法第368條，判決如主文。 本案經檢察官何克凡提起公訴，檢察官陳怡利到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　20　　日 　　　　　　　　　刑事第十九庭　審判長法　官　曾淑華　　 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　黃惠敏　　 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　李殷君 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書 （均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　周彧亘 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　21　　日 附表：原審宣告罪刑 編號 犯罪事實 原審宣告罪刑 一 原判決事實欄暨附表編號1 呂宥逸犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑壹年拾月。 二 原判決事實欄暨附表編號2 呂宥逸犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑壹年拾月。 三 原判決事實欄暨附表編號3 呂宥逸犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑壹年拾月。 四 原判決事實欄暨附表編號4 呂宥逸犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑壹年拾月。 五 原判決事實欄暨附表編號5 呂宥逸犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑壹年拾月。