詐欺等

臺灣高等法院刑事判決 113年度上訴字第6916號 上 訴 人 即 被 告 方榮田 上列上訴人即被告因詐欺等案件，不服臺灣新北地方法院113年 度金訴字第1783號，中華民國113年10月30日第一審判決（起訴 案號：臺灣新北地方檢察署113年度偵字第40407號），提起上訴 ，本院判決如下： 　　主　文 原判決關於方榮田刑之部分撤銷。 上開撤銷部分，方榮田處有期徒刑陸月。 　　事實與理由 一、審理範圍 　　按上訴得對於判決之一部為之；上訴得明示僅就判決之刑、 沒收或保安處分一部為之，刑事訴訟法第348條第1項、第3項分別定有明文。本案檢察官未提起上訴，上訴人即被告方榮田（下稱被告）提起上訴，於本院審理時陳稱僅就量刑上訴，有本院審理筆錄（見本院卷第111頁）附卷可稽，業已明示僅就刑之部分一部上訴。是依刑事訴訟法第348條第3項規定，本院審理範圍僅限於原判決量處之刑，不及於原判決所認定之犯罪事實、所犯法條（論罪）、沒收等其他部分。 二、被告上訴意旨略以：請念在初犯，有年紀，知道違法，深感 後悔，請予機會輕判，改過自新；希望緩刑等語。 三、經查： 　㈠原判決基於其犯罪事實之認定，論被告所為，係犯組織犯罪 防制條例第3條第1項後段參與犯罪組織罪、刑法第339條之4第2項、第1項第2款三人以上共同詐欺取財未遂罪、洗錢防制法第19條第2項、第1項後段之一般洗錢未遂罪、刑法第216條、第210條之行使偽造私文書罪、同法第216條、第212條之行使偽造特種文書罪，被告以一行為觸犯上開數罪，為想像競合犯，依刑法第55條規定從一重論以三人以上共同詐欺取財未遂罪。本院依上開原判決犯罪事實之認定及法律適用，而對被告之量刑為審理，先予敘明。 　㈡被告已著手於本案三人以上共同詐欺取財犯行而未遂，爰依 刑法第25條第2項規定，減輕其刑。 　㈢撤銷改判之理由　　　 　⒈被告於本院審理中，已匯款賠償本案告訴人新臺幣（下同）1 萬元，有被告陳報狀及所附民國114年3月3日匯款單據（見本院卷第127頁），原審未及審酌於此，尚有未洽。被告上訴請求從輕量刑為有理由，應由本院將原判決關於被告刑之部分予以撤銷改判。 　⒉爰以行為人之責任為基礎，審酌被告前無刑事犯罪前科紀錄 ，素行尚稱良好，於詐欺集團中擔任取款車手之參與犯罪情節，非居於集團組織之核心、主導地位，本案係因告訴人已於日前察覺受騙而報警，故此次並未陷於錯誤，未實際受有財產上損害，卷內亦無積極事證足認定被告有因本案犯行取得犯罪所得，被告犯後已坦認犯行之犯後態度、已與告訴人達成調解並匯款賠償告訴人1萬元、兼衡被告之年齡、行為動機、目的、手段、自陳之教育程度、家庭生活與經濟狀況（見原審金訴卷第127至128頁、本院卷第119至120頁）等一切情狀，量處如主文第2項所示之刑。 　⒊至被告上訴請求緩刑，然按刑法第74條第1項規定：「受2年 以下有期徒刑、拘役或罰金之宣告，而有下列情形之一，認以暫不執行為適當者，得宣告2年以上5年以下之緩刑，其期間自裁判確定之日起算：一、未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告者。二、前因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，執行完畢或赦免後，5年以內未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告者」。被告另因詐欺案件，經臺灣臺北地方法院以113年度審訴字第2760號判決判處有期徒刑1年3月，有法院前案紀錄表可稽，是被告在本案宣示判決（114年3月25日）前5年以內有因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，不符緩刑宣告之要件，附此敘明。 據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299 條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官黃鈺斐提起公訴，檢察官陳明進到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　25　　日 　　　　　　　　　刑事第四庭　　審判長法　官　林柏泓 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　羅郁婷 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　葉乃瑋 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書 （均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　程欣怡 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　25　　日 附錄：本案論罪科刑法條全文 組織犯罪防制條例第3 條第1 項 發起、主持、操縱或指揮犯罪組織者，處三年以上十年以下有期 徒刑，得併科新臺幣一億元以下罰金；參與者，處六月以上五年 以下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以下罰金。但參與情節輕 微者，得減輕或免除其刑。 洗錢防制法第19條 有第二條各款所列洗錢行為者，處三年以上十年以下有期徒刑， 併科新臺幣一億元以下罰金。其洗錢之財物或財產上利益未達新 臺幣一億元者，處六月以上五年以下有期徒刑，併科新臺幣五千 萬元以下罰金。 前項之未遂犯罰之。 洗錢防制法第2 條 本法所稱洗錢，指下列行為： 一、隱匿特定犯罪所得或掩飾其來源。 二、妨礙或危害國家對於特定犯罪所得之調查、發現、保全、沒 收或追徵。 三、收受、持有或使用他人之特定犯罪所得。 四、使用自己之特定犯罪所得與他人進行交易。　　　 中華民國刑法第339 條之4 犯第三百三十九條詐欺罪而有下列情形之一者，處一年以上七年 以下有期徒刑，得併科一百萬元以下罰金： 一、冒用政府機關或公務員名義犯之。 二、三人以上共同犯之。 三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具， 對公眾散布而犯之。 四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或 電磁紀錄之方法犯之。 前項之未遂犯罰之。 中華民國刑法第339 條 意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之 物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下 罰金。 以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。 前二項之未遂犯罰之。 中華民國刑法第216 條 行使第二百一十條至第二百一十五條之文書者，依偽造、變造文 書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。 中華民國刑法第210 條 偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處五年以下有 期徒刑。 中華民國刑法第212 條 偽造、變造護照、旅券、免許證、特許證及關於品行、能力、服 務或其他相類之證書、介紹書，足以生損害於公眾或他人者，處 一年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。