兒童及少年性剝削防制條例等

臺灣高等法院刑事判決 113年度原上訴字第375號 上 訴 人 即 被 告 葛陳韋佑（原名陳韋佑） 選任辯護人 鄭牧民律師（法扶律師） 上列上訴人即被告因違反兒童及少年性剝削防制條例等案件，不 服臺灣新北地方法院113年度原訴字第42號，中華民國113年11月 6日第一審判決（起訴案號：臺灣新北地方檢察署112年度偵字第 24321號），提起上訴，本院判決如下： 　　主　文 原判決關於刑之部分撤銷。 上開撤銷部分，葛陳韋佑處有期徒刑參年陸月。 　　事實及理由 一、刑事訴訟法第348條第3項規定：上訴得明示僅就判決之刑、 沒收或保安處分一部為之。本件被告葛陳韋佑提起第二審上訴，明示僅就原審判決之刑上訴（本院卷第56至57、79頁），是本院僅就原審判決量刑妥適與否進行審理，至於原審判決認定犯罪事實及罪名、沒收部分，均非本院審理範圍。 二、本案據以審查量刑妥適與否之原審判決認定罪名如下： 　㈠被告所為係犯兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項之脅迫 使少年製造性影像罪、刑法第319條之1第4項、第1項之未經他人同意無故以錄影、電磁紀錄攝錄其性影像未遂罪。 　㈡被告上開所為係基於同一目的，在密接時間內，先透過通訊 軟體引誘少年即告訴人A女（下稱告訴人）與其視訊以竊錄性影像未遂後，再脅迫使告訴人製造性影像，侵害同一法益，2行為獨立性薄弱，依一般社會健全觀念，在時間差距上，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行評價較為合理，屬接續犯。而被告以一行為犯上開二罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條規定，從一重之脅迫使少年製造性影像罪處斷。 三、刑之減輕事由： 　　犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌量 減輕其刑，刑法第59條定有明文。兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項之罪，法定刑為「7年以上有期徒刑，得併科新臺幣500萬元以下罰金」，然脅迫使少年製造性影像之原因動機不一，犯罪情節未必盡同，所造成危害社會之程度亦屬有異，法律科處此類犯罪，所設之法定最低本刑卻同為必須監禁之7年以上有期徒刑，不可謂不重。於此情形，倘依其情狀處以相當之刑，即足以懲儆，並可達防衛社會之目的者，自非不可依客觀之犯行與主觀之惡性二者加以考量其情狀，是否有可憫恕之處，適用刑法第59條之規定酌量減輕其刑，期使個案裁判之量刑，能斟酌至當，符合比例原則。本案被告所為固值非難，然考量被告係透過網路以言詞脅迫告訴人自行拍攝性影像，未造成告訴人受有實質上身體傷害，且本案係接續於同一日內所為，是以犯罪情節而言，與以嚴重不法腕力使被害人長期多次被拍攝、自行拍攝、製造性影像之行為，尚屬輕重有別，若處以法定最輕本刑有期徒刑7年，有情輕法重之情，在客觀上足以引起一般之同情，有堪值憫恕之處，爰適用刑法第59條規定酌減其刑。 四、撤銷原判決之理由及量刑審酌事由： 　㈠原審以被告犯脅迫使少年製造性影像罪，事證明確，予以論 罪，其科刑固非無見。惟：告訴人之父親於原審祇表示無與被告調解之意願（原審卷第59頁），嗣因被告上訴後仍表達欲與告訴人試行調解，經本院與告訴人父親聯繫後，其雖仍稱無意調解，不欲與被告接觸等語，但亦表示：願意給被告一次機會，不需要被告任何賠償等語，此有本院公務電話查詢紀錄表在卷可參（本院卷第43頁），是本案被害人對於科刑之意見已有變動，原審不及審酌而為量刑，尚欠妥適。故本件被告上訴指摘原審量刑過重，非無理由，應由本院將原判決關於刑之部分予以撤銷改判。 　㈡爰以行為人之責任為基礎，審酌被告明知告訴人係12歲以上 未滿18歲之少年，竟脅迫使其製造性影像，違反法律保障未成年人身心健全發展之規範意旨，對告訴人身心造成之不良影響非微，惟念被告始終坦承犯行之犯後態度，兼衡其素行、犯罪動機、目的、手段、犯罪情節、致告訴人受損害之程度、所犯刑法第319條之1第4項、第1項犯行有同法第25條第2項之減刑事由，及前述告訴人父親陳述之意見，暨被告自陳目前就讀大學3年級，與其家庭生活經濟狀況（原審卷第80頁，本院卷第83頁）等一切情狀，量處如主文第2項所示之刑。 　㈢被告受有期徒刑3年6月之宣告，不符刑法第74條第1項所定得 宣告緩刑之要件，其上訴請求併給予緩刑，尚非可採，附予敘明。 據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299 條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官阮卓群提起公訴，檢察官侯靜雯到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　11　　日 　　　　　　　　　刑事第三庭　　審判長法　官　張惠立 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　廖怡貞 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　戴嘉清 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書 （均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　高建華 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　11　　日 附錄：本案論罪科刑法條全文 兒童及少年性剝削防制條例第36條 拍攝、製造、無故重製兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上 足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處一年以上七年 以下有期徒刑，得併科新臺幣十萬元以上一百萬元以下罰金。 招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝 、自行拍攝、製造、無故重製性影像、與性相關而客觀上足以引 起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處三年以上十年以下有 期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金。 以強暴、脅迫、藥劑、詐術、催眠術或其他違反本人意願之方法 ，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造、無故重製性影像、與 性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品者 ，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。 意圖營利犯前三項之罪者，依各該條項之規定，加重其刑至二分 之一。 前四項之未遂犯罰之。 第一項至第四項之附著物、圖畫及物品，不問屬於犯罪行為人與 否，沒收之。 拍攝、製造、無故重製兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上 足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品之工具或設備，不 問屬於犯罪行為人與否，沒收之。但屬於被害人者，不在此限。 中華民國刑法第319條之1 未經他人同意，無故以照相、錄影、電磁紀錄或其他科技方法攝 錄其性影像者，處三年以下有期徒刑。 意圖營利供給場所、工具或設備，便利他人為前項之行為者，處 五年以下有期徒刑，得併科五十萬元以下罰金。 意圖營利、散布、播送、公然陳列或以他法供人觀覽，而犯第一 項之罪者，依前項規定處斷。 前三項之未遂犯罰之。