聲請定其應執行刑

臺灣高等法院刑事裁定 113年度聲字第3138號 聲 請 人 臺灣高等檢察署檢察官 受 刑 人 李昱煌 上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之 刑（113年度執聲字第2163號），本院裁定如下： 　　主　文 李昱煌犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑壹年拾壹月 。 　　理　由 一、聲請意旨略以：受刑人因違反毒品危害防制條例等數罪，先 後經判決確定如聲請書附表，應依刑法第50條第2項、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定。 二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之，而數罪併罰有二以上 裁判者，應定其應執行之刑，其宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第50條第1項前段、第53條、第51條第5款分別定有明文。又按刑法第50條規定裁判確定前犯數罪而有該條第1項但書各款所定「一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪」之情形者，明定不得併合處罰。惟依該條第2項「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」之規定，係賦予受刑人選擇仍按刑法第51條規定以定執行刑之權利。是於裁判確定前犯數罪，而有刑法第50條第1項但書各款所列情形者，除受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者外，不得併合處罰，亦即受刑人於裁判確定前所犯數罪，兼有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪時，是否依刑法第51條定其應執行刑，繫乎受刑人之請求與否，而非不問受刑人之利益與意願，一律併合處罰。至數罪併罰中有已執行完畢之部分，嗣後與他罪合併定應執行刑者，僅係確定後由檢察官換發執行指揮書執行應執行刑，其前已執行之有期徒刑部分如何扣除之問題，非謂即不符數罪併罰要件（最高法院105 年度台抗字第532 號裁定意旨參照）。 三、經查： ㈠、本件受刑人因違反毒品危害防制條例等數罪，先後經判決確 定如附表所示之刑，其中附表編號2所示之罪，雖經該編號所示判決宣告緩刑確定，然嗣由臺灣桃園地方法院以113年度撤緩字第143號裁定撤銷緩刑之宣告確定。且附表編號2所示之罪係在附表編號1所示之罪判決確定前所犯，並以本院為其犯罪事實最後判決法院（如附表編號2所示），又附表編號1所示之罪得易科罰金，至附表編號2所示之罪不得易科罰金，依刑法第50條第1項但書規定，本不得併合處罰，惟經受刑人請求檢察官聲請定其應執行刑，此有受刑人簽名並按指印之調查表附卷可稽（見本院卷第13頁），合於刑法第50條第2項規定，是檢察官依受刑人請求而聲請定其應執行刑，本院審核認其聲請為正當。 ㈡、爰審酌受刑人所犯前揭各罪之犯罪類型、動機、犯罪時間間 隔、行為態樣、罪質、侵害法益是否具專屬性或同一性、行為次數等一切情狀，並參酌受刑人以「陳述意見狀」陳稱：無意見等情（見本院卷第69頁），經整體評價受刑人應受矯治之程度，兼衡責罰相當與刑罰經濟之原則，在不逾越外部性界限之範圍內，合併定其應執行刑如主文所示。又按數罪併罰中之一罪依刑法規定得易科罰金者，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑自亦無庸為易科罰金折算標準之記載（司法院大法官釋字第144號、第679號解釋意旨參照）。本件受刑人所犯如附表編號1及附表編號2所示之罪，雖係分屬得易科罰金與不得易科罰金之罪，惟經合併處罰結果，本院於定其應執行刑時，自無庸為易科罰金折算標準之記載，併此敘明。 四、據上論斷，應依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第50條第1 項但書第1款、第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　 25 　日 　　　　　　　　　刑事第九庭　審判長法　官　潘翠雪 　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　許文章 　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　商啟泰 以上正本證明與原本無異。 如不服本裁定，應於收受送達後十日內向本院提出再抗告狀。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　潘文賢 中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　25　　日 附表： 編　　　　　號 1 2 罪　　　　　名 妨害名譽 毒品危害防制條例 宣　　告　　刑 有期徒刑3月 有期徒刑1年10月 犯　罪　日　期 107年08月17日 107年09月24日～107年09月25日 偵查(自訴)機關 年　度　案　號 桃園地檢108年度偵字第19152號 桃園地檢107年度偵字第26159號 最　後 事實審 法　　院 桃園地院 臺灣高院 案　　號 108年度桃原簡字第318號 109年度原上訴字第81號 判決日期 109年05月22日 109年08月26日 確　定 判　決 法　　院 桃園地院 臺灣高院 案　　號 108年度桃原簡字第318號 109年度原上訴字第81號 判決確定日期 109年06月23日 109年10月07日 是否為得易科罰金之案件 是 否 備註 已執畢 經桃園地院113年度撤緩字第143號裁定撤銷緩刑確定