詐欺等

臺灣高等法院刑事判決 114年度上訴字第173號 上 訴 人 臺灣士林地方檢察署檢察官 被 告 董穎穎 上列上訴人因被告詐欺等案件，不服臺灣士林地方法院112年度 審金訴字第1357號、113年度審金訴字第4號，中華民國113年5月 16日第一審判決（起訴案號：臺灣士林地方檢察署112年度偵字 第22571、23120、25836號；追加起訴及移送併辦案號：同署112 年度偵字第30041號），提起上訴，本院判決如下： 　　主　文 原判決關於緩刑部分撤銷。 上開撤銷部分，董穎穎緩刑貳年，並應履行如附表所示之事項。 其他上訴駁回。 　　事實及理由 一、刑事訴訟法第348條第3項規定：上訴得明示僅就判決之刑、 沒收或保安處分一部為之。本件檢察官提起第二審上訴，明示僅就原審判決之刑上訴（本院卷第105、174頁），是本院僅就原審判決量刑妥適與否進行審理，至於原審判決認定犯罪事實及罪名部分，均非本院審理範圍。 二、本案據以審查量刑妥適與否之原審判決認定罪名如下： 　㈠被告就原判決附表編號1至7所為，均係犯刑法第339條之4第1 項第2款之三人以上共同詐欺取財罪、民國113年7月31日修正前洗錢防制法第14條第1項之洗錢罪。 　㈡被告經原審認定之犯罪事實、所犯法條部分，固均非本院審 理範圍。惟本案既屬有罪判決，且科刑係以犯罪事實及論罪等為據，故本院就科刑部分之認定，係以原判決認定之犯罪事實、所犯法條為依據，已如前述。至於被告經原審認定所犯洗錢罪部分，雖因洗錢防制法於113年7月31日修正公布，自同年8月2日起施行，將修正前第14條之條次變更為第19條，新法復就洗錢之財物或財產上利益是否達新臺幣（下同）1億元以上，區分不同刑度，然因新舊法對於洗錢行為均設有處罰規定，且原判決有關罪名之認定，非在本院審理範圍，則本院自無庸就被告所犯罪名部分之新舊法進行比較，併予敘明。 　㈢被告與暱稱「王楷翔」、「林志明」、「育仁」及本案詐欺 集團其他不詳成員間，有犯意聯絡及行為分擔，均為共同正犯。 　㈣被告就原判決附表編號1至7之犯行，各係以一行為同時犯上 開2罪名，為想像競合犯，均應依刑法第55條規定，從一重之三人以上共同詐欺取財罪處斷。㈤被告犯三人以上共同詐欺取財罪（7罪），犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。 三、上訴駁回之理由（各宣告刑及定執行刑部分）：　　 　　原審以被告犯三人以上共同詐欺取財罪，7罪，審酌被告前 無任何犯罪紀錄，為詐欺集團提供帳戶及擔任車手，依集團計畫分擔部分犯行，利用一般民眾對於交易秩序之信賴，作為施詐取財之手段，進而掩飾或隱匿詐欺贓款，除侵害告訴人陳樹靜、邱妍、李應慶、陳萱、薛喻謙、被害人陳聖薪、曾詩婷之財產外，更造成金流斷點，使國家難以追索查緝，嚴重影響社會治安、交易秩序及信任關係，兼衡被告坦認犯行之犯後態度，於原審與告訴人陳樹靜、陳萱、李應慶、薛喻謙、被害人曾詩婷（共5名）成立調解，除告訴人陳樹靜部分尚分期給付中外，其他4名告訴人（或被害人）部分則已履行完畢，足見其悔意，併考量被告參與詐欺集團之程度及分工角色、告訴人及被害人遭詐之金額，及被告自陳之智識程度、家庭經濟生活狀況，暨犯罪動機、目的、手段等一切情狀，分別量處有期徒刑1年1月（1罪）、1年（6罪），並衡酌被告7次犯行均係在同1日所為，時間密接，且屬為同一詐欺集團反覆實施，犯罪類型相同，數罪對法益侵害之加重效應較低，斟酌被告犯罪行為之不法與罪責程度、施以矯正之必要性等情，定應執行有期徒刑1年3月，應屬妥適。是檢察官上訴指摘原審前開量刑不當，經核並無理由，應予駁回。 四、撤銷原判決之理由（緩刑部分）： 　㈠查被告前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有本院 被告前案紀錄表在卷可稽，其因一時短於思慮，基於不確定故意犯本案，犯後於原審及本院審理中坦承犯罪，已知己過，除於原審與告訴人陳樹靜等5名告訴人（或被害人）成立調解外，另於本院審理期間與告訴人邱妍成立調解，有調解筆錄在卷可稽（本院卷第161至162頁）。又前述成立之調解，除告訴人陳樹靜部分外，被告均已履行完畢，迄至目前亦有按期給付告訴人陳樹靜（原審審金訴字第1357號卷第97頁，本院卷第179至189頁）。本院審酌被告為初犯，犯罪後已坦承犯行，且有心彌補其過錯，以刑事法律制裁本即屬最後手段性，刑罰對於被告之效用有限，作為宣示之警示作用即為已足，藉由較諸刑期更為長期之緩刑期間形成心理強制作用，更可達使被告自發性改善更新、戒慎自律之刑罰效果，因認被告經此偵審程序及刑之宣告，當知所警惕，前開對其所宣告之刑，以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款規定，併宣告緩刑2年。 　㈡原審諭知被告緩刑2年，並應依被告與告訴人陳樹靜間調解筆 錄（原審法院113年度審附民移調字第87、88號）所載內容（被告應給付8萬元，自113年4月起，於每月10日前按月給付5,000元），向陳樹靜支付財產上之損害賠償，及應於緩刑期內向公庫支付3萬元，固非無見。惟：緩刑宣告，得斟酌情形，命犯罪行為人向被害人支付相當數額之財產或非財產上之損害賠償，刑法第74條第2項第3款定有明文。本件檢察官循告訴人陳聖薪之請求提起上訴，上訴理由並主張：有改變緩刑條件之必要等語。經被告當庭表示願如數賠償陳聖薪受害金額（本院卷第177頁），本院詢問陳聖薪之意見後（見本院卷第193頁公務電話查詢紀錄表），認為使被告彌補其犯行對被害人所造成之損害，就前揭緩刑宣告，有併命被告向陳聖薪支付財產上損害賠償之必要。參酌陳樹靜、陳聖薪受損害、已受償金額，因認被告於緩刑期間內應給付陳樹靜尚餘之2萬元（計算式：約定賠償8萬元－已給付6萬元＝2萬元），及給付陳聖薪2萬元，給付方法各如附表編號1、2，期以符合本件緩刑宣告之目的。至原判決諭知被告應於緩刑期內向公庫支付3萬元部分，因被告於本院已與告訴人邱妍成立調解，給付邱妍1萬2,000元（本院卷第161至162頁），加上前述應再給付陳聖薪2萬元，合計給付已逾3萬元，故認無再命其向公庫支付3萬元之必要。 　㈢原審未及審酌上情，所命緩刑之負擔尚有未洽，檢察官上訴 執以指摘，此部分上訴為有理由，應由本院將原判決關於緩刑部分撤銷，改諭知被告緩刑2年，並應履行如附表所示之事項，如主文第2項所示。又倘被告未依期履行前揭緩刑宣告所定之負擔情節重大者，依刑法第75條之1第1項第4款規定，緩刑之宣告仍得由檢察官向法院聲請撤銷緩刑之宣告，附此說明。 據上論斷，應依刑事訴訟法第368條、第369條第1項前段、第364 條、第299條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官王惟星提起公訴、追加起訴及移送併辦，檢察官林 嘉宏提起上訴，檢察官王正皓到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　31　　日 　　　　　　　　　刑事第三庭　　審判長法　官　張惠立 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　廖怡貞 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　戴嘉清 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書 （均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　高建華 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　31　　日 附錄：本案論罪科刑法條全文 中華民國刑法第339條之4 犯第三百三十九條詐欺罪而有下列情形之一者，處一年以上七年 以下有期徒刑，得併科一百萬元以下罰金： 一、冒用政府機關或公務員名義犯之。 二、三人以上共同犯之。 三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具， 對公眾散布而犯之。 四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或 電磁紀錄之方法犯之。前項之未遂犯罰之。 修正前洗錢防制法第14條 有第二條各款所列洗錢行為者，處七年以下有期徒刑，併科新臺 幣五百萬元以下罰金。 前項之未遂犯罰之。 前二項情形，不得科以超過其特定犯罪所定最重本刑之刑。 附表： 編號 應履行事項 　1 被告應給付告訴人陳樹靜貳萬元，給付方法：自一百十四年四月起至同年七月止，於每月十日前，按月給付伍仟元，如有一期未履行，視為全部到期。 　2 被告應給付告訴人陳聖薪貳萬元，給付方法：自一百十四年四月起至同年七月止，於每月十日前，按月給付伍仟元，如有一期未履行，視為全部到期。以上應給付金額應匯入告訴人陳聖薪指定之中國信託商業銀行（代號：000）帳號：000000000000號。