分配表異議之訴

臺灣高等法院民事裁定 114年度抗字第321號 抗 告 人 王祥瑞 上列抗告人因與相對人白景文間分配表異議之訴事件，對於中華 民國114年2月10日臺灣新竹地方法院113年度訴字第263號所為裁 定提起抗告，本院裁定如下： 　　主　文 抗告駁回。 抗告費用由抗告人負擔。 　　理　由 一、按送達於應受送達人之住居所、事務所或營業所行之，民事 訴訟法第136條第1項前段定有明文。次按民法第20條第1項規定，依一定事實，足認以久住之意思，住於一定之地域者，即為設定其住所於該地。顯見我國民法關於住所之設定，兼採主觀主義及客觀主義之精神，如當事人主觀上有久住一定地域之意思，客觀上亦有住於一定地域之事實，該一定之地域即為其住所。又按送達不能依直接送達或補充送達之規定為之者，得將文書寄存送達地之自治或警察機關，並作送達通知書兩份，一份黏貼於應受送達人住居所、事務所、營業所或其就業處所門首，另一份置於該送達處所信箱或其他適當位置，以為送達。寄存送達，自寄存之日起，經10日發生效力。民事訴訟法第138條第1、2項分別定有明文。準此，依此規定所為送達，無論受送達人實際上於何時向自治或警察機關領取文書，均自寄存送達日起10日發生送達效力（最高法院103年度台聲字第548號裁定意旨參照）。 二、抗告意旨略以：抗告人因申請銀行貸款而遭相對人詐欺，相 對人假造債權聲請為強制執行，原為伊所有之門牌號碼新竹縣○○市○○路00巷0號房地（下稱系爭房地）遭拍賣，家人流離失所，抗告人於年節返回臺東縣大武鄉照護，伊於民國114年2月11日領得繳納抗告費之裁定，卻已無從繳納。又抗告費先前已繳，是否無庸再為繳納或得補繳，爰依法提起抗告等語。 三、經查： 　㈠原法院於113年5月6日裁定核定抗告人提起之分配表異議之訴 之訴訟標的價額為新臺幣（下同）705萬4,876元，應繳第一審裁判費7萬0,894元（下稱系爭5月6日裁定，見原法院卷第103頁），抗告人於同月16日對系爭5月6日裁定提起抗告（見原法院卷第107頁），未據繳納抗告費，原法院於113年5月28日以「臺灣新竹地方法院民事庭通知」名義，通知抗告人應於通知送達翌日起5日內補繳抗告費，逾期未繳即駁回抗告（下稱系爭通知，見原法院卷第109頁），原法院嗣以抗告人未遵期限繳納抗告費，於113年7月2日裁定駁回抗告人對於系爭5月6日裁定所提抗告（下稱系爭7月2日裁定，見原法院卷第117頁），抗告人對系爭7月2日裁定提起抗告，經本院於113年11月29日以113年度抗字第1001號裁定廢棄系爭7月2日裁定，並發回原法院更為適法之處理。原法院更於114年1月13日裁定命抗告人於收受裁定正本之日起5日內，補繳對於系爭5月6日裁定提起抗告應繳之裁判費（下稱系爭1月13日裁定，見原法院卷第145頁），系爭1月13日裁定於114年1月20日寄存於新竹市○○○街00號4樓之1（下稱○○○街住處）所在之新竹市警察局第一分局湳雅派出所（見原法院卷第147頁），抗告人並未繳納，原法院遂於114年2月10日裁定駁回抗告人對於系爭5月6日裁定所提抗告（見原法院卷第155頁）。 　㈡系爭房地前於112年10月31日拍定，並於113年5月8日點交執 行完畢，抗告人自斯時起搬離系爭房地乙情，有本院113年度抗字第1001號裁定可參。而抗告人對系爭7月2日裁定提起抗告之抗告狀及本件抗告狀所記載之地址均係○○○街住處（見本院113年度抗字第1001號卷第11頁及本院卷第11頁），可見抗告人搬離系爭房地後，係以久住之意思住於○○○街住處，該地為其住所，則不能在該地直接送達抗告人或補充送達，自得依民事訴訟法第138條規定為寄存送達。又系爭1月13日裁定於114年1月20日寄存於○○○街住處所在之新竹市警察局第一分局湳雅派出所，經10日於114年1月30日發生送達效力，抗告人應於5日內繳納其對於系爭5月6日裁定提起抗告之裁判費，抗告人逾期未繳，原裁定駁回其抗告，並無違誤。 　㈢抗告人雖主張：其返回臺東縣大武鄉照護親友，於114年2月1 1日始領取系爭1月13日裁定及先前曾繳納抗告費云云，惟按送達證書者，為送達人為證明已將訴訟文書合法送達於應受送達人所作之書據，依法定方式作成之送達證書，應屬公文書之性質，依法推定其為真正，除有反證外，不許當事人否認其效力（最高法院108年度台抗字第109號裁定意旨參照）。系爭1月13日裁定於114年1月20日寄存於抗告人住居所所在地之警察機關，並作送達通知書兩份，一份黏貼於抗告人住居所，另一份置於該送達處所信箱或其他適當位置，有送達證書在卷足證（見原法院卷第147頁）。而離去其住所（如留學、就業、服役、服刑、避債等），如有歸返之意，尚不得遽認廢止其住所。本件抗告人有設立住所於○○○街住處之意思，亦有居住○○○街住處之事實，短暫至他處照撫親友，更未舉證有廢止其住所之意，則原法院送達公文書至○○○街住處，屬合法送達，自寄存送達日起10日發生送達效力，不因抗告人於114年2月11日取領系爭1月13日裁定而異。又抗告人前係對於系爭7月2日裁定提起抗告而繳納裁判費，與原法院命其繳納對於系爭5月6日裁定為抗告之裁判費不同，抗告人無從援此主張無庸再行繳納。是抗告人前開主張，均不可取。 　㈣是以，系爭1月13日裁定合法送達與抗告人，抗告人未依期限 繳納抗告費，原裁定以不合法為由，駁回抗告人對於系爭5月6日裁定提起之抗告，於法無違，抗告論旨執前詞指摘原裁定不當，聲明廢棄，非有理由。 四、據上論斷，本件抗告為無理由，爰裁定如主文。　　　　 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　24　　日 　　　　　　　　　民事第二十庭 　　　　　　　　　　　審判長法　官　周祖民 　　　　　　　　　　　　　　法　官　馬傲霜 　　　　　　　　　　　　　　法　官　何若薇 正本係照原本作成。 本裁定除以適用法規顯有錯誤為理由外，不得再抗告。如提起再 抗告，應於收受送達後10日內委任律師為代理人向本院提出再抗 告狀。並繳納再抗告費新臺幣1500元。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　24　　日 　　　　　　　　　　　　　　書記官　鄭淑昀