違反兒童及少年性剝削防制條例等罪

最高法院刑事判決 113年度台上字第3417號 上 訴 人 陳冠瑋 選任辯護人 周碧雲律師 上列上訴人因違反兒童及少年性剝削防制條例等罪案件，不服臺 灣高等法院中華民國113年4月17日第二審判決（112年度侵上訴 字第290號，起訴案號：臺灣基隆地方檢察署112年度偵字第1670 號），提起上訴，本院判決如下： 主 文 上訴駁回。 理 由 一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決 違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。 二、原判決附表（下稱附表）二編號2、4部分： 　㈠本件第一審判決認定上訴人陳冠瑋有其犯罪事實欄一之㈡、㈣ 所載違反兒童及少年性剝削防制條例（下稱該條例）各犯行明確，分別論處上訴人犯該條例第32條第1項之媒介使少年為有對價之性交行為罪刑（即其犯罪事實欄一之㈡部分）及修正前該條例第36條第2項之引誘使少年製造猥褻行為之電子訊號罪刑（即其犯罪事實欄一之㈣部分）；上訴人不服第一審判決且明示僅就前述刑之部分提起第二審上訴，經原審審理結果，撤銷第一審判決關於其犯罪事實欄一之㈣部分之宣告刑，並諭知所處之刑（見附表二編號4）；另維持第一審判決關於其犯罪事實欄一之㈡部分之宣告刑，駁回上訴人此部分在第二審之上訴（見附表二編號2）。已詳敘其量刑審酌所憑之依據及裁量之理由。從形式上觀察，並無足以影響判決結果之違法情形存在。㈡適用刑法第59條酌減其刑與否，法院有權斟酌決定。原判決關於附表二編號2（即第一審判決犯罪事實欄一之㈡）部分，依審理結果，認無犯罪情狀顯可憫恕，縱科以法定最低度刑仍嫌過重之情事，而未依前述規定予以酌減，已詳述其論據（見原判決第13、14頁），難認於法有違。上訴意旨對於原判決前述法律適用之職權行使，任意評價，泛言原判決此部分未予酌減，有判決不適用法令之違誤等語，並非適法之第三審上訴理由。㈢量刑輕重，屬為裁判之法院得依職權裁量之事項，苟其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，如無違反公平、比例及罪刑相當原則，致明顯輕重失衡情形，自不得指為違法。原判決此部分已具體審酌刑法第57條各款科刑等相關情狀，依卷存事證就犯罪情節及行為人屬性等事由，依法踐行調查程序，在罪責原則下適正行使其刑罰之裁量權，核其量定，客觀上未逾越法定刑度，且與罪刑相當原則無悖，並非僅憑事後和解與否等特定事由，為量刑輕重之唯一依據，難認有逾越法律規定範圍、濫用裁量權限，調查未盡或理由欠備之違法情形。況量刑係法院就繫屬個案犯罪之整體評價，故其判斷當否之準據，應就判決之整體觀察為綜合考量，不可摭拾其中片段，遽予評斷或為指摘。縱原判決未逐一列載前述刑罰審酌之全部細節，結論並無不同。上訴意旨就原判決之職權行使，任意爭執，泛言附表二編號2部分係被害人主動要求其介紹性交易對象，未從中獲取利益，動機亦非不良，附表二編號4部分則因被害人要求其介紹性交易，始要求對方拍攝裸照，方便介紹，主觀惡性非重，原判決未審酌該條例第36條法定刑之輕重情形，上訴人配偶、子女等家庭或經濟狀況，且已與被害人和解、賠償損害各情，而未從輕量處最低度刑，與其他情節更重之案件相較，難認適當，且不符刑罰目的等語，並非適法之第三審上訴理由。 三、附表二編號3部分：　　 ㈠本件原審經審理結果，認定上訴人有如原判決事實欄（下稱事實欄）一所載之犯行明確，因而撤銷第一審此部分（即第一審判決犯罪事實欄一之㈠關於其附表一編號1、4及其犯罪事實欄一之㈢部分）之有罪判決，改判仍分別依想像競合犯規定，從一重論處上訴人犯修正前該條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪刑（事實欄一之㈠部分）及修正前該條例第36條第1項之拍攝少年為性交行為之電子訊號罪刑（事實欄一之㈡部分）。已詳敘其調查、取捨證據之結果及憑以認定犯罪事實之心證理由。並就上訴人針對事實欄一之㈠部分否認犯行之供詞及所辯各語認非可採，予以論述及指駁。從形式上觀察，並無足以影響判決結果之違法情形存在。㈡原判決認定此部分犯行，係綜合上訴人之部分陳述、被害人甲女（姓名詳卷）之證述及相關證據資料，而為論斷。並依調查所得之直接、間接證據為合理推論，相互勾稽，說明⑴上訴人坦認之相關陳述，與甲女之證述及其他事證，如何相符，而堪信屬實；⑵關於事實欄一之㈠部分，甲女係因上訴人與其性交易時，表示若併拍攝性交過程，將給予更高援交金額等語，甲女始因上訴人引誘而應允被拍攝該性交行為之電子訊號等情，業據甲女於第一審證述明確，佐以該次性交易價款確高於他次性交易對價等相關事證，何以足認甲女此部分指證合於常情，且與事實相符；⑶事實欄一之㈡部分如何無足證明上訴人有引誘情事，何以應變更起訴法條審判（見原判決3至5、8頁）；敘明所憑。所為論列說明，與卷證資料悉無不合，無悖乎經驗與論理法則。並無欠缺補強證據或理由欠備之違法。稽之案內資料，甲女於第一審係對於開放式問題證述：上訴人表示拍影片會給其更高之援交金額各情，且因甲女之部分記憶不清，審判長始逐一設題釐清，且已予當事人及辯護人再對甲女相關說詞更行詰問、詢問及表示意見之機會（見第一審侵訴字卷第195至196、208至212頁），難認於法有違。又原判決本於其證據取捨及證明力判斷之職權行使，針對事實欄一之㈠與㈡所示2次性交易之對價金額高低，與甲女指證各情及相關事證，綜合為整體判斷，何以認定有無「引誘」而使甲女被拍攝為性交行為之電子訊號等情事，已說明其取捨判斷之論據（見原判決第4至6頁），並無割裂證據為相異評價而理由矛盾之違法。上訴意旨就同一事項，執不同見解任意評價，泛言甲女關於事實欄一之㈠部分所為指證，係受審判長之誘導影響，非無瑕疵，不足採信，又上訴人對於事實欄一之㈠首次性交易，付出較高之援交金額，乃性交易常態，不能以此佐證有引誘甲女被拍攝為性交行為之電子訊號犯行，原判決就事實欄一所示2次性交易之對價等事證，割裂觀察而為不同評價，對於事實欄一之㈠部分認有「引誘」少年被拍攝為性交行為電子訊號情事，逕予論處修正前該條例第36條第2項之罪刑，相關推論不具必然之關聯，有違反論理法則、欠缺補強證據、理由矛盾或不備之違法等語，並非合法上訴第三審之理由。 　㈢原判決關於事實欄一之㈡部分之量刑，已具體審酌刑法第57條 各款科刑等相關情狀，依卷存事證就犯罪情節及行為人屬性等事由，依法踐行調查程序，在罪責原則下適正行使其刑罰之裁量權，所為量刑，客觀上未逾越法定刑度，且與罪刑相當原則無悖，並非僅憑事後和解或坦認與否等特定事由，為量刑輕重之唯一依據。尚無逾越法律規定範圍、濫用裁量權限，調查未盡或理由欠備之違法情形。且縱未逐一列載量刑審酌之全部細節，於結果並無影響。上訴意旨就原判決此部分量刑裁量之職權行使，任意評價，泛言事實欄一之㈡拍攝之影像訊號，並未轉傳或外流，無散布之風險，所生危害非鉅，且業與甲女和解、賠償所受損害，原判決未審酌上訴人之家庭、經濟狀況及前開量刑有利事由，從輕量刑，有理由不備之違法等語，亦非上訴第三審之適法理由。 四、綜合前旨及其他上訴意旨仍置原判決所為明白論斷於不顧， 對於事實審法院之職權行使，徒以自己之說詞，任意指為違法，要與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合。本件上訴違背法律上程式，應予駁回。又本件既從程序上駁回上訴，上訴人於本院求為緩刑宣告，自屬無從審酌，併予敘明。 據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。 中　　華　　民　　國 114 年 2 月 13 日 刑事第八庭審判長法　官 林瑞斌 法　官 林英志 法　官 黃潔茹 法　官 高文崇 　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官 朱瑞娟 本件正本證明與原本無異 書記官 林明智 中　　華　　民　　國 114 年 2 月 19 日