違反兒童及少年性剝削防制條例等罪

最高法院刑事判決 113年度台上字第3928號 上 訴 人 詹志文 選任辯護人 葉慶人律師 林祐增律師 上列上訴人因違反兒童及少年性剝削防制條例等罪案件，不服臺 灣高等法院中華民國113年6月26日第二審判決（113年度上訴字 第2435號，起訴案號：臺灣基隆地方檢察署112年度偵字第8943 、10774號），提起上訴，本院判決如下： 主 文 上訴駁回。 理 由 一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決 違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為不合法律上之程式，予以駁回。至於原判決究竟有無違法，與上訴是否以違法為理由，係屬二事。 二、本件原判決以上訴人詹志文明僅就第一審判決關於量刑部分 提起第二審上訴，經原審審理結果因而撤銷第一審對上訴人所犯如其附表（下稱附表）編號2至4所示以違反本人意願之方法使兒童被拍攝性影像之電子訊號共3罪（均一行為同時尚觸犯兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段、刑法第319條之1第1項之成年人故意對兒童犯無故竊錄性影像罪）關於量刑暨應執行刑部分之不當判決，改判分別量處如附表編號2至4「本院主文」欄所示之刑；另維持第一審關於上訴人所犯如附表編號1、5、6所示以違反本人意願之方法使兒童被拍攝性影像之電子訊號共3罪（其中附表編號1、5部分，均一行為同時尚觸犯兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段、刑法第319條之1第1項之成年人故意對兒童犯無故竊錄性影像罪）量刑部分之判決，駁回上訴人此部分在第二審之上訴。並就上開撤銷改判與上訴駁回部分之有期徒刑宣告，定應執行刑為有期徒刑8年，已詳述如何審酌量刑之理由。上訴人不服，提起第三審上訴。 三、上訴意旨略以:㈠、上訴人乃在被害人等不知情之情況下拍攝 本案影片，並非以強暴、脅迫之方法為之，且卷內無證據顯示上訴人有散布影片於眾之情形，本件似有情輕法重之情形，乃原判決未適用刑法第59條規定酌減其刑，殊有不當。㈡、上訴人於犯罪後坦承全部犯行，主動提供相關資料以利檢警偵辦，並積極與部分被害人家屬達成和解，履行賠償義務，原判決未以此據為量刑審酌，難謂允當等語。 四、惟查：按刑罰之量定為事實審法院之職權，倘其量刑合於法 律所規定之範圍，並無顯然失當或違反公平、比例及罪刑相當原則者，自不能任意指為違法而執為適法之第三審上訴理由。且適用刑法第59條酌減其刑與否，係屬法院得依職權自由裁量之事項，原審縱未適用上述規定酌減其刑，亦不生判決違背法令之問題。本件原判決於量刑時，係以上訴人之責任為基礎，依刑法第57條各款所列事項，具體審酌上訴人係附表編號2至4所示被害兒童之補習班導師，明知其等於案發當時均為未滿12歲之兒童，竟為滿足自己私慾，罔顧兒童人格之健全發展及心靈感受，設置錄影工具，利用被害兒童如廁之機會，攝錄其等隱私活動及身體部位，且設置之時間非短，嚴重戕害被害兒童身心發展，所為應嚴予非難。惟念上訴人罹患憂鬱症，犯後坦承全部犯行，已與附表編號2、3所示被害兒童乙童及丙童之法定代理人達成和解，並履行全部賠償之犯後態度，兼衡上訴人所偷拍之性影像尚查無流入市面或對外散布之情形，併考量上訴人與被害兒童平日之關係、犯罪之動機、目的、手段、侵害之情節、其個人素行，及上訴人自陳：大學畢業之智識程度，案發時擔任補習班老師，工作收入，家庭生活情形等一切情狀，參酌乙童及丙童之法定代理人表示之量刑意見，分別而為量刑，另依其犯罪情狀，客觀上並無量處最低度刑猶嫌過重，或依其犯罪情狀有何特殊原因而情堪憫恕之情形，因認尚無適用刑法第59條規定酌減其刑之餘地等旨綦詳。核其對於本件上訴人犯罪科刑輕重之裁量，並未逾越法律授權之界限與範圍，亦無明顯違背公平、比例及罪刑相當原則之情形，自不能任意指摘為違法。本件上訴人上訴意旨猶爭執其已坦承犯行，並未以強暴、脅迫手段為之，所拍攝之性影像尚無流出，且已與部分被害兒童之家屬成立和解，賠償損害等語，指摘原審未適用刑法第59條規定酌減其刑，與其罪責不相當而屬過重云云，並非依據卷內資料具體指摘原判決究有如何違背法令之情形，徒就原審量刑職權之適法行使，暨原判決已明確論斷說明之事項，任意加以指摘，顯不足據以辨認原判決已具備違背法令之形式。揆諸前揭規定及說明，本件上訴均不合法律上之程式，俱應駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　4 　　日 刑事第九庭審判長法　官 梁宏哲 法　官 楊力進 法　官 劉方慈 法　官 陳德民 法　官 周盈文 本件正本證明與原本無異 書記官 李丹靈 中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　9 　　日