違反洗錢防制法等罪

最高法院刑事判決 113年度台上字第4160號 上 訴 人 施信儀 選任辯護人 王仁聰律師 上列上訴人因違反洗錢防制法等罪案件，不服臺灣高等法院高雄 分院中華民國113年6月20日第二審判決（113年度金上訴字第145 、146號，起訴案號：臺灣高雄地方檢察署111年度偵字第21940 號，追加起訴案號：同署112年度偵字第5420、6786號），提起 上訴，本院判決如下： 主 文 上訴駁回。 理 由 一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決 違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。 二、本件第一審論處上訴人施信儀犯修正前洗錢防制法第14條第 1項之一般洗錢共6罪罪刑（均想像競合犯刑法第339條第1項之詐欺取財罪，各處如第一審判決附表三編號㈠至㈥所載之有期徒刑及併科罰金），並定其應執行之刑為有期徒刑8月，併科罰金新臺幣（下同）4萬元，罰金部分並諭知易服勞役之折算標準，並為沒收（追徵）之諭知。檢察官不服第一審判決之刑（含執行刑部分）及沒收提起上訴；原審審理結果，認為第一審宣告之刑及已沒收部分（10,046元）並無不當，予以維持，駁回檢察官關於以上部分在第二審之上訴（此部分未據上訴，已告確定）；另以第一審未適用修正前洗錢防制法第18條第2項（按，洗錢防制法於民國113年7月31日公布施行、8月2日生效，修正為第25條第2項）擴大沒收之規定，未予沒收82萬1,886元之信用卡消費回饋金部分，容有未洽，檢察官此部分上訴為有理由，因而撤銷第一審關於此部分之判決，改判處未扣案之犯罪所得82萬1,886元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜沒收時，追徵其價額。從形式上觀察，並無判決違法情形存在。 三、上訴意旨略以： 　㈠檢察官未能證明綽號「雲海」之人係詐欺集團成員，亦未能 證明「雲海」匯予上訴人之4,653萬7,877元款項中，除200萬9,200元確實屬於詐欺犯罪所得外，餘屬其他不明違法行為之不法所得。原審遽認本案有修正前洗錢防制法第18條第2項擴大沒收規範之適用，顯有判決不載理由之當然違背法令。 　㈡退萬步言，若上開款項均為不法所得，然依國泰世華商業銀 行111年10月14日之回函可證，上訴人自110年6月3日起至7月31日止，現金回饋雖確有83萬1,932元，然銀行也同時向上訴人收取69萬7,504元手續費，此為上訴人取得回饋金必然要被扣除之成本，係屬中性支出，依本院106年度台上字第3464號判決意旨，不能將手續費列為本案之犯罪利得。原審逕認為此部分手續費亦為上訴人得以支配之犯罪所得，有判決不適用法則之違背法令。 四、惟按： ㈠本件原判決以上訴人之陳述及國泰世華商業銀行信用卡作業部函文、信用卡交易紀錄、繳款明細資料等，認定上訴人申辦信用卡並提供繳款帳戶予綽號「雲海」之詐欺集團成員，其後經層轉匯入被害人受騙之款項後，再由上訴人使用該信用卡刷卡購買虛擬貨幣轉交「雲海」，共同以此種集團性或常習性方式實行洗錢犯罪；該信用卡及繳款帳戶係專供上訴人依「雲海」指示以繳款金額購買虛擬貨幣所用，上訴人則係賺取信用卡公司約定之消費回饋金（消費金額0.5％，可抵扣刷卡消費金額但不得兌換現金）等情。關於沒收犯罪所得，原審則依調查所得，敘明上訴人自110年6月3日起至7月31日止，共計獲取信用卡消費回饋金83萬1,932元（採當期消費次期回饋計算，且僅限抵扣信用卡消費款，不能兌換現金及其他商品），上訴人並已從110年8月帳單全數扣抵等情，亦經國泰世華商業銀行信用卡作業部函復明確。上述信用卡及繳款帳戶既專供上訴人依「雲海」之指示購買虛擬貨幣再轉交「雲海」所用，足認所獲取之信用卡消費回饋金合計83萬1,932元（已全數消費抵扣完畢），均屬上訴人以上述集團性或常習性方式犯（修正前）洗錢防制法第14條之一般洗錢罪，而得支配之財產上利益，且為變形之犯罪所得。其中經第一審判決依本案犯罪事實計算並諭知沒收之金額為10,046元；其餘82萬1,886元亦屬上訴人得以支配，取自本案犯罪事實以外以相同違法行為所得之財產上利益，而有擴大沒收之必要，雖未經扣案，仍應依（修正前）洗錢防制法第18條第2項規定宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額（見原判決第4至5頁）。㈡按查獲以集團性或常習性方式實行之洗錢行為，如又查獲其他來源不明之不法財產時，於檢察官所提出之各項證據，依個案權衡判斷，該來源不明之財產，實質上較可能源於其他違法行為時，即應依修正前洗錢防制法第18條第2項規定沒收之，以杜絕不法金流橫行。又沒收犯罪所得之計算，依刑法第38條之1之立法意旨，係以總額原則為審查，凡犯罪所得均應全部沒收，無庸扣除犯罪成本。本件依第一審判決之認定，上訴人於向國泰世華商業銀行申辦信用卡後，即將上述信用卡之繳款帳號提供予「雲海」，由「雲海」所屬之詐欺集團成員作為詐騙匯款轉帳、購買虛擬貨幣，隱匿詐欺犯罪所得之用。檢察官上訴已舉證前述繳款帳戶係專供上訴人為「雲海」購買虛擬貨幣所用，其金額至少4,653萬7,877元，上訴人因而獲取信用卡消費回饋金83萬1,932元，即屬「集團性或常習性方式實行洗錢犯罪而取自其他違法行為之財物」，除上訴人於本案中所經手之詐欺金額計算其犯罪所得（信用卡消費回饋金）為10,046元已予沒收外，就上訴人因「本案犯行以外」所獲取信用卡消費回饋金82萬1,886元，亦應併予沒收，且無扣除「犯罪成本之支出」（手續費）可言。原判決依自由證明法則釋明其合理之認定後，予以宣告沒收，核無違誤。 五、依上說明，上訴意旨指摘各情，或係就本院見解有所誤會； 或係就原審採證認事及沒收裁量職權之適法行使，及原判決已明白論斷說明之事項，再事爭執；核與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形不相適合，應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　20　　日 刑事第八庭審判長法　官 林瑞斌 法　官 林英志 法　官 朱瑞娟 法　官 高文崇 法　官 黃潔茹 本件正本證明與原本無異 書記官 王怡屏 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　26　　日