違反毒品危害防制條例等罪

最高法院刑事判決 113年度台上字第4402號 上 訴 人 文建興 上列上訴人因違反毒品危害防制條例等罪案件，不服臺灣高等法 院中華民國113年6月26日第二審判決（113年度上訴字第2611號 ，起訴案號：臺灣基隆地方檢察署112年度偵字第13108號、113 年度偵字第923、924號），提起上訴，本院判決如下： 主 文 上訴駁回。 理 由 一、按刑事訴訟法第377條規定：上訴於第三審法院，非以判決 違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並非依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。 二、本件第一審判決認定上訴人文建興有其事實欄一即其附表一 所載販賣第二級毒品甲基安非他命共8次；暨其事實欄二、三所載幫助販賣甲基安非他命、轉讓禁藥甲基安非他命等犯行，因而論處上訴人如其附表二所示販賣第二級毒品（共8罪）、幫助販賣第二級毒品（1罪）、轉讓禁藥（1罪）各罪刑，並諭知相關之沒收及追徵。嗣上訴人提起第二審上訴，原審則以上訴人依刑事訴訟法第348條第3項規定，明示僅就第一審判決關於量刑部分提起上訴，經審理結果，就第一審判決關於上訴人如其附表二編號2至8所示之刑予以撤銷，改判量處上訴人如原判決附表編號2至8所示之刑；另維持第一審判決關於其附表二編號1、9、10對上訴人之量刑，駁回上訴人此部分在第二審之上訴，已詳述其憑以裁量之依據及理由。 三、毒品危害防制條例第17條第1項所稱「毒品來源」，係指被 告原持有供自己犯該條項所列之罪之毒品源自何人之謂。因之，須被告所供出之毒品來源，與其所犯該條項所列之罪有直接關聯者，始得適用上開減免其刑之規定。倘被告所犯該條項所列之罪之犯罪時間，早於其所供出正犯或共犯供應毒品之時間，縱使該正犯或共犯確因被告之供出而被查獲，惟被告所犯該條項所列之罪，既與該正犯或共犯被查獲之案情無關，自無上開減免其刑規定之適用。原判決就上訴人如其附表編號2至8所示販賣毒品犯行（即第一審判決附表一編號2至8所示犯行），已依卷內資料，認定上訴人供出毒品來源張博舜，因而查獲等情，而有毒品危害防制條例第17條第1項減刑規定之適用，復敘明上訴人另供出毒品來源許佑維，雖無因而查獲之事證，尚無礙於上訴人此部分犯行，應依上開減刑規定之適用等旨；並對於上訴人如其附表編號1、9、10所示犯行部分（即第一審判決附表一編號1，及其事實欄二、三所示犯行），以上訴人於警詢時所供述其向張博舜、許佑維購買毒品之時間，均在原判決附表編號1、9、10所示犯行之毒品交易或轉讓時間之後，尚難認上訴人有就此部分犯行供出毒品來源，因而查獲之情事，因認上訴人所為此部分犯行，與毒品危害防制條例第17條第1項減免其刑規定要件不符，而無該條項減免其刑規定之適用等旨，核其論斷，於法尚無違誤。至上訴意旨所執許佑維於原審判決後已被捕等情，縱或屬實，亦不影響原判決此部分之論斷。上訴意旨執此指摘原判決未適用上開減免其刑規定為不當，自非適法之第三審上訴理由。 四、按上訴係不服判決請求救濟之方法，藉由上級審層層審查， 以達審級制度在使當事人之訴訟獲得充分救濟之目的。又為尊重當事人設定攻防之範圍，並減輕上訴審審理之負擔，依刑事訴訟法第348條第3項規定，容許上訴權人僅針對刑、沒收或保安處分一部提起上訴，其未表明上訴之認定犯罪事實部分，則不在第二審之審判範圍，此觀前揭規定之立法理由即明。倘若當事人就第二審設定上訴攻防範圍以外之部分，提起第三審上訴，不僅與當事人自行設定攻防範圍之旨有違，且無異架空第二審之審查機制，亦與審級制度之目的不合，自非適法。本件上訴人所為犯行，經第一審論處罪刑後，嗣提起第二審上訴，但其於原審審理時，已明示僅就第一審判決關於量刑部分提起上訴，有原審筆錄在卷足憑（原審卷第145、208頁），且原審判決已敘明僅就上開刑之部分審理等旨，亦即未就犯罪事實部分為判決。上訴意旨謂原判決附表編號1部分，上訴人並未向吳純華收取毒品交易之款項，至同附表編號9部分，毒品交易並未成功云云，而爭執犯罪事實，顯係對於當事人於原審設定上訴攻防範圍（即量刑）以外之部分，提起第三審上訴，依上述說明，尚非合法之第三審上訴理由。 五、其餘上訴意旨均非依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適 用何種法則或如何適用不當，徒就原審量刑職權之適法行使，以及原判決已明確論斷說明之事項，漫事爭論，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形不相適合。揆之首揭說明，應認本件上訴為違背法律上之程式，予以駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　28　　日 刑事第二庭審判長法　官 徐昌錦 法　官 何信慶 法　官 江翠萍 法　官 張永宏 法　官 林海祥 本件正本證明與原本無異 書記官 邱鈺婷 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　2 　　日