違反毒品危害防制條例

最高法院刑事判決 113年度台上字第4928號 上 訴 人 廖崇評 選任辯護人 王聖傑律師 蔡承諭律師 上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣高等法院中 華民國113年8月15日第二審判決（113年度上訴字第2974號，起 訴案號：臺灣桃園地方檢察署112年度偵字第22718號），提起上 訴，本院判決如下： 主 文 上訴駁回。 理 由 一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決 違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。至原判決究有無違法，與上訴是否以違法為理由係屬二事。 二、本件原判決以上訴人廖崇評經第一審判決論處犯販賣、共同 販賣第三級毒品而混合二種以上之毒品既、未遂共12罪刑（既遂11罪、未遂1罪），並諭知相關沒收、追徵後，明示僅就第一審判決量刑及其事實欄一、㈠之沒收（即扣案如其附表編號2所示行動電話1支及未扣案之犯罪所得新臺幣〈下同〉2,750元）部分不服而提起第二審上訴，經原審審理結果，撤銷第一審判決關於沒收、追徵未扣案之民國112年4月23日犯罪所得250元部分之不當判決；另維持第一審關於宣告刑（含應執行刑）及其他沒收、追徵部分之判決，駁回上訴人在第二審關於刑及該部分沒收、追徵之上訴，已載敘審酌裁量之依據及理由，有卷存資料可資覆按。 三、上訴意旨略以：㈠販賣毒品既遂部分，僅吸毒同儕間互通有 無之毒品交易，數量及獲利甚少；所犯販賣毒品未遂，則係受迫經濟壓力，一時失慮而仿效他人在社群媒體貼文欲販售毒品咖啡包，兩者犯罪動機及情節均不同，原判決未予區分，均未適用刑法第59條規定酌減其刑，有理由欠備及認定事實不憑證據之違法。㈡單憑同案被告王元均（經判處罪刑確定）於警詢之供述，無法認定其已從薪資扣取價金，原審否准其傳喚王元均之聲請，有調查職責未盡之違法。 四、刑法第59條所規定之酌量減輕其刑，必須其犯罪具有特殊之 環境、原因及背景，其情狀在客觀上足以引起一般之同情而顯可憫恕，認為即使宣告最低度刑猶嫌過重者，始有其適用。至是否適用上揭規定酌減其刑，係實體法上賦予法院在符合法定要件之情形下，得依職權裁量之事項，故未酌減其刑，既不違背法令，自不得執為提起第三審上訴之理由。原判決經審酌上訴人所犯各罪情狀，認客觀上無何顯可憫恕之處，已闡述理由明確，未予酌減其刑，並不違法，亦無所指理由欠備或不依證據認定（量刑）事實之違法。 五、犯罪所得之沒收或追徵，倘與犯罪構成要件事實之認定無涉 ，即不適用嚴格證明法則，如事實審法院已視具體個案之實 際情形，綜合卷證資料及調查結果，依自由證明程序釋明其 合理之依據而為認定，即不能遽指為違法。又當事人、辯護人等聲請調查之證據，有無調查之必要，屬事實審法院自由裁量行使之範疇。 　　原判決就上訴人前揭販賣毒品既遂11罪行之不法所得，已依 憑王元均之證言等證據資料，據以說明如何認定112年4月23日毒品價金250元，因王元均賒帳而未能實際取得，其餘10次均已獲取，上訴人所辯未取得所有毒品價金，無犯罪所得等說詞，委無可採之理由甚詳，並就其聲請傳喚王元均欲證明未支付毒品價金一節，何以不具調查之必要性，已記明其裁酌理由，以事證已明，未再為其他無益之調查，概屬原審調查證據之裁量範疇，難認（沒收部分）有證據調查未盡之違法。且依卷證所載，上訴人於警詢、第一審均自承「我們是周領薪資，我交薪資時，會從她（即王元均）的薪水裡面扣」（偵卷第22頁）、「我就是從她（即王元均）的薪水裡面扣」（第一審卷第58頁），原判決綜合卷證資料及調查結果，因認上訴人於112年4月23日販賣毒品予王元均後，未久即遭警查獲，因王元均賒帳而未實際取得毒品價金250元，惟此前之其餘販賣毒品價金（合計2,500元）業已獲取，而維持第一審判決依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定，就未扣案之該部分犯罪所得宣告沒收、追徵其價額，駁回上訴人此部分在第二審之上訴等旨，經核於法並無不合。上訴意旨此部分沒收違法之指摘，同非適法之第三審上訴理由。 六、綜合前旨及其餘上訴意旨，無非係置原判決所為明白論斷於 不顧，或單純就前述量刑裁量權之合法行使，徒以自己之說詞，任意指為違法，難認已符合首揭法定之上訴要件，應認其上訴為不合法律上之程式，予以駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。 中　　華　　民　　國 113 年 12 月 18 日 刑事第六庭審判長法　官 段景榕 法　官 洪兆隆 法　官 汪梅芬 法　官 許辰舟 法　官 何俏美 本件正本證明與原本無異 書記官 林怡靚 中　　華　　民　　國 113 年 12 月 19 日