違反毒品危害防制條例等罪聲明異議

最高法院刑事裁定 113年度台抗字第2426號 再 抗告 人 許恆誌 上列再抗告人因違反毒品危害防制條例等罪聲明異議案件，不服 臺灣高等法院臺南分院中華民國113年10月30日駁回其抗告之裁 定（113年度抗字第521號），提起再抗告，本院裁定如下： 主 文 再抗告駁回。 理 由 一、按受刑人或其法定代理人或配偶以檢察官執行之指揮為不當 者，得向諭知該裁判之法院聲明異議，為刑事訴訟法第484條所明定。該條所稱「檢察官執行之指揮為不當」，係指檢察官有積極執行指揮之違法及其執行方法有不當等情形而言。復按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，同法第50條第1項前段、第53條分別定有明文。又被告所犯數罪有二裁判以上時，其所犯各罪是否合於數罪併罰規定，應以各裁判中最初判決確定者為基準，凡在該裁判確定前所犯之各罪，始得依刑法第50條、第51條規定，定其應執行之刑。 二、本件原裁定以：再抗告人許恆誌以檢察官執行之指揮不當而 向第一審法院聲明異議，主張其前因違反毒品危害防制條例等罪案件，經臺灣高等法院臺南分院以112年度聲字第412號裁定（下稱甲裁定）定其應執行之刑為有期徒刑15年確定；另因違反槍砲彈藥刀械管制條例等罪案件，經臺灣雲林地方法院以112年度聲字第383號裁定（下稱乙裁定）定其應執行之刑為有期徒刑6年2月確定，均經檢察官指揮執行在案，然因乙裁定附表編號1所示違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，再抗告人持有槍彈之始即成立犯罪，而非犯罪終了日，故犯罪日期為民國110年5月，得與甲裁定附表所示各罪（甲裁定首先判決確定日期為110年6月21日）合併定應執行刑，因此再抗告人請求執行之臺灣雲林地方法院檢察署（下稱雲林地方檢察署）檢察官向法院聲請重新定刑，將乙裁定附表編號1所示之罪與甲裁定附表所示各罪重組為一定刑組合，併就乙裁定附表編號2至4所示之罪，另組合為一定刑組合，惟經該署檢察官以113年6月17日雲檢亮火113執聲他418字第1139018046號函否准再抗告人之請求，當屬執行指揮不當之違法云云。惟再抗告人所犯乙裁定附表編號1所示違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，其雖於110年5月初某日，取得該案槍彈而非法持有之，然係於110年8月2日，始經警查獲扣案，其持有之繼續，為行為之繼續，犯罪須繼續至持有行為終了時為止，該案自應以行為終了時即110年8月2日為犯罪完結之時。而甲裁定所犯數罪中，首先判決確定日期為110年6月21日（即甲裁定附表編號1之罪），乙裁定附表編號1所示之罪犯罪日期為110年8月2日，係在甲裁定中首先判決確定日之後，非屬裁判確定前所犯之罪，顯不合前開數罪併罰之要件，自無從與甲裁定附表所示之罪合併定其應執行之刑，是雲林地方檢察署檢察官上開函文，以不符合刑法第50條第1項數罪併罰須裁判確定前所犯之要件為由，否准再抗告人之請求，難認有積極執行指揮之違法及其執行方法有不當等情形，而認第一審裁定駁回其聲明異議，並無違誤，因認其抗告為無理由，予以裁定駁回，經核於法尚無不合。本件再抗告意旨仍執持前詞，就原裁定已說明之事項，任意指摘原裁定不當，揆之首揭說明，本件再抗告為無理由，應予駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　2 　　日 刑事第二庭審判長法　官 徐昌錦 法　官 何信慶 法　官 江翠萍 法　官 張永宏 法　官 林海祥 本件正本證明與原本無異 書記官 邱鈺婷 中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　6 　　日