詐欺等罪定應執行刑

最高法院刑事判決 113年度台非字第197號 上 訴 人 最高檢察署檢察總長 被 告 黃宇賢 上列上訴人因被告詐欺等罪定其應執行刑案件，對於臺灣桃園地 方法院中華民國112年11月20日確定裁定（112年度聲字第3417號 ，聲請案號：臺灣桃園地方檢察署112年度執聲字第2781 號）， 認為違背法令，提起非常上訴，本院判決如下： 主 文 上訴駁回。 理 由 一、非常上訴理由稱：「一、按判決不適用法則或適用不當者，為 違背法令，刑事訴訟法第378條定有明文。又刑法第53條所謂數罪併罰，有二裁判以上，依第51條之規定，定應執行之刑者，以二裁判以上所宣告之數罪，均在裁判確定前所犯者為必要，最高法院33年非字第19號著有判決先例。二、經查，原裁定附表編號5之臺灣桃園地方法院（下稱桃園地院）111年度審簡字第1751號確定判決，所認定之犯罪事實，係受刑人黃宇賢於民國110年11月16日前某時，交付其所有之門號數支交給真實身分不詳之詐騙集團成員，詐騙集團成員接續再以該等門號註冊蝦皮賣場、GASH樂點公司等網站之會員帳號，並陸續於110年11月26日、111年1月7日、111年1月10日、111年1月12日詐欺徐瑀沁、林軍廷、林詠森、謝明哲、龔大福等人，且以上開會員帳號收取林詠森、謝明哲、龔大福所購買之會員點數，及盜刷徐瑀沁、林軍廷之信用卡，因認受刑人涉犯幫助行使偽造準私文書罪。是以，該確定判決之犯罪日期，應係110年11月16日前某時起至111年1月12日止。而原裁定定應執行刑如附表編號1之罪，係桃園地院110年度簡上字第378號判決，該判決之確定日期係110年12月21日，即為原裁定定應執行刑之基準日，惟附表編號5之桃園地院111年度審簡字第1751號判決，其犯罪時間為110年11月16日前某時起至111年1月12日止，亦即該案犯罪時間終止時點係在上開110年度簡上字第378號判決確定日期（110年12月21日）之後，故附表編號5之犯罪並非附表編號1之犯罪判決確定前所犯，即不符合數罪併罰定應執行刑之規定。原裁定仍將附表編號5判決與其他附表編號1至4之判決，定應執行刑有期徒刑1年2月，實於法未合，其裁定自有適用法則不當之違法。三、爰依刑事訴訟法第441條、第443條提起非常上訴，以資糾正。」等語。 二、本院按： ㈠非常上訴乃對於審判違背法令之確定判決所設之非常救濟程序，以統一法令之適用為主要目的。必原判決不利於被告，經另行判決；或撤銷後由原審法院更為審判者，其效力始及於被告。此與通常上訴程序旨在糾正錯誤之違法判決，使臻合法妥適，其目的係針對個案為救濟者不同。兩者之間，應有明確之區隔。刑事訴訟法第441條對於非常上訴係採便宜主義，規定「得」提起，非「應」提起。故是否提起，自應依據非常上訴制度之本旨，衡酌人權之保障、判決違法之情形及訴訟制度之功能等因素，而為正當合理之考量。除與統一適用法令有關；或該判決不利於被告，非予救濟，不足以保障人權者外，倘原判決尚非不利於被告，且不涉及統一適用法令；或縱屬不利於被告，但另有其他救濟之道，並無礙於被告之利益者，即無提起非常上訴之必要性。亦即，縱有在通常程序得上訴於第三審之判決違背法令情形，並非均得提起非常上訴。而所謂與統一適用法令有關，係指涉及法律見解具有原則上之重要性者而言。詳言之，即所涉及之法律問題意義重大而有加以闡釋之必要，或對法之續造有重要意義者，始克相當。倘該違背法令情形，尚非不利於被告，且法律已有明確規定，向無疑義，因疏失致未遵守者，諸如裁判確定後另犯他罪，不合數罪併罰之規定，誤為定執行刑，對於法律見解並無原則上之重要性或爭議，即不屬與統一適用法令有關之範圍，殊無反覆提起非常上訴之必要性。基於刑事訴訟法第441條係採便宜主義之法理，檢察總長既得不予提起，如予提起，本院自可不予准許。㈡非常上訴所指，本件原裁定將其附表（下稱附表）「受刑人黃宇賢定應執行刑案件一覽表」編號5之幫助行使偽造準私文書罪所處之有期徒刑，併與編號1至4各罪所處之有期徒刑定其應執行刑，惟依附表編號5之罪判決之記載，其犯罪日期從屬於正犯之犯罪時點，迄民國111年1月12日始完結，並非在其定刑基準日即編號1之判決(桃園地院110年度簡上字第378號判決)確定日(110年12月21日)前所犯，依刑法第50條、第53條規定，應不得合併定執行刑，而有違背法令之情形存在，固非無據，然該定應執行刑結果，尚非不利於被告，且揆諸前開說明，於法律見解之統一，欠缺原則上之重要性，客觀上難認有給予非常救濟之必要性，自應認本件非常上訴為無理由，予以駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第446條，判決如主文。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　4 　　日 刑事第六庭審判長法　官 段景榕 法　官 洪兆隆 法　官 汪梅芬 法　官 何俏美 法　官 許辰舟 本件正本證明與原本無異 書記官 石于倩 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　10　　日