加重詐欺等罪

最高法院刑事判決 114年度台上字第25號 上 訴 人 何逢秦 上列上訴人因加重詐欺等罪案件，不服臺灣高等法院中華民國11 3年10月23日第二審判決（113年度上訴字第3112號，起訴案號： 臺灣桃園地方檢察署111年度偵字第8954、9935、13116、16820 、17623、19037、21497、24308號），提起上訴，本院判決如下 ： 主 文 上訴駁回。 理 由 一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決 違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。至原判決有無違法，與上訴是否以違法為理由，係屬二事。 二、原判決以第一審判決所認定上訴人何逢秦有如第一審判決事 實欄(包含第一審判決附表一)所載犯行，以及所犯罪名，因而撤銷第一審關於第一審判決附表一編號1、4至6、8、9所示犯行上訴人所處之刑部分之判決(上訴人明示僅就此量刑之一部上訴)，改判各處有期徒刑7月(共計6罪)；維持第一審關於第一審判決附表一編號2、3、7、10所示犯行上訴人所處之刑部分之判決，駁回上訴人此明示僅就量刑一部在第二審之上訴，暨就撤銷改判、上訴駁回所處之刑，合併定其應執行刑。已敘述第一審判決關於此部分所為量刑不當，應予撤銷改判，以及所為量刑並無違誤，應予維持，暨說明量刑(包含定應執行刑)之理由。 三、上訴意旨略以： 　㈠上訴人係因信任第一審及原審共同被告吳柏勲(業經判刑確定 )，一時失慮，而誤觸刑典。又其未居於主導之地位，參與犯罪程度不深，故上訴人之量刑輕重已不應同於吳柏勲。又上訴人已經與7名被害人達成民事上和解，至於未成立民事上和解之被害人係因聯繫未果所致，可見其犯後態度良好。而第一審判決附表一編號2、3、7、10所示犯行部分(亦即未達成民事上和解之被害人部分），若科以所犯之罪法定最低度刑，猶嫌過重，客觀上足以引起一般人之同情，犯罪情狀顯可憫恕，符合刑法第59條酌量減輕其刑之規定。原判決未據以酌減其刑，且就第一審判決附表一所示犯行共計10罪，均未詳酌刑法第57條各款所列量刑輕重應審酌之事項，致所為量刑、維持第一審之量刑，以及所定應執行刑均過重，違反罪刑相當原則、比例原則。 　㈡上訴人經此偵審程序及刑之宣告後，已知所警惕，而無再犯 之虞。本件所宣告之刑，應以暫不執行為適當。原判決未詳加審酌上情，而未宣告緩刑，有適用法則不當及理由欠備之違法。 四、惟查： 　㈠刑法第59條酌量減輕其刑，乃實體法上賦予法院得為裁量之 事項，且以於犯罪之情狀，在客觀上足以引起一般人之同情，認為即予宣告法定最低度刑期，猶嫌過重者，始有其適用。其審酌事項固不排除刑法第57條所列舉之事由，但仍以犯罪有其特殊之原因與環境為必要。 　　又量刑之輕重，係屬事實審法院得依職權裁量之事項，倘未 逾越法律所規定之範圍，又未違背罪刑相當原則，即不得任意指摘為違法。原判決說明：上訴人有關未與被害人達成民事上和解之犯行，其犯罪情節並無顯可憫恕之特殊原因或情狀存在，不符刑法第59條酌減其刑規定，且此部分犯行，第一審經審酌各項量刑因子，其所為量刑，尚屬妥適之旨，因而予以維持。並敘明：第一審判決附表一編號1、4至6、8、9所示犯行，依刑法第59條規定酌減其刑，審酌上訴人坦承犯行之犯後態度等一切情狀之旨，而為量刑。以第一審判決附表一編號2、3、7、10所示犯行，上訴意旨所指犯罪情狀，並非即為客觀上有特殊原因足以引起一般同情而顯可憫恕之情形，原判決就此部分犯行未予酌減其刑，於法尚無不合。又原判決已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情形，而為量刑，及維持第一審之量刑，以及合併定應執行刑，既未逾法定刑度，又未濫用裁量之權限，即不得任意指為違法。至共同正犯之量刑應審酌之事項未盡相同，不能單純比附援引，逕認原判決之量刑違法。此部分上訴意旨，猶任意指摘：原判決量刑過重違法云云，洵非適法之第三審上訴理由。 　㈡緩刑以受2年以下有期徒刑、拘役或罰金之宣告，並具備刑法 第74條第1項各款所定之條件，且須有可認以暫不執行為適當之情形，始足當之。原判決說明：依上訴人所造成之損害非輕，且未與全部被害人達成民事上和解，其所宣告之刑無暫不執行為適當之旨，因而未宣告上訴人緩刑，於法並無不合。此部分上訴意旨，猶任意指摘：原判決未宣告緩刑違法云云，亦非合法之第三審上訴理由。 五、本院為法律審，以審核下級審法院裁判有無違背法令為職責 ，不及於對被告犯罪事實之調查，故當事人原則上不得主張新事實或提出新證據，而據以指摘原判決違法。 　　上訴人於上訴本院後，指稱：其已與被害人黃喬琳(即第一 審判決附表一編號7所示被害人)已於口頭上達成民事上和解云云，係主張新事實，本院無從調查、審酌，且不能因此逕認原判決違法。此部分上訴意旨所指，同非適法之第三審上訴理由。 六、綜上，上訴意旨係就量刑(含定應執行刑)裁量職權之適法行 使，或原判決已明白論斷之事項，仍持己見，漫為指摘違法，難認已符合首揭法定之第三審上訴要件。本件上訴均為違背法律上之程式，應予駁回。又本件既應從程序上駁回上訴，上訴人請求本院宣告附條件緩刑一節，即無從審酌，併予敘明。 據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　20　　日 刑事第四庭審判長法　官 李錦樑 法　官 周政達 法　官 蘇素娥 法　官 林婷立 法　官 洪于智 本件正本證明與原本無異 書記官 杜佳樺 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　24　　日