違反毒品危害防制條例等罪

最高法院刑事判決 114年度台上字第373號 上 訴 人 徐志慶 上列上訴人因違反毒品危害防制條例等罪案件，不服臺灣高等法 院中華民國113年8月14日第二審判決（113年度上訴字第2061號 ，起訴案號：臺灣臺北地方檢察署112年度偵字第27231、37785 號），提起上訴，本院判決如下： 主 文 上訴駁回。 理 由 壹、關於販賣第二級毒品罪部分： 一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決 違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件經原審審理結果，撤銷第一審針對上訴人徐志慶犯共同販賣第二級毒品罪所處有期徒刑2年10月之量刑部分判決，改判依毒品危害防制條例第17條第1項規定減輕其刑，而處有期徒刑1年6月，已詳述其憑以認定量刑之依據及理由，核其所為之論斷，俱有卷存證據資料可資覆按，從形式上觀察，原判決此部分並無足以影響其判決結果之違背法令情形存在。 二、上訴意旨略以：上訴人始終坦承販賣第二級毒品犯行，然原 判決未就減輕其刑之計算方式，係如何逐次或分階段加以說明，亦未考量上訴人供出毒品來源之實際過程及其擔憂家人安危之難處，即認上訴人犯後態度不佳，應有判決不備理由及量刑裁量權濫用之違法等語。 三、惟查：按有二種以上刑之加重或減輕者，遞加或遞減之；刑 有加重及減輕者，先加後減。有二種以上之減輕者，先依較少之數減輕之。刑法第70條、第71條分別定有明文。而量刑之輕重，係屬事實審法院得依職權自由裁量之事項；如法院於量刑時，已綜合考量刑法第57條各款所列情狀，而未逾越法定範圍，亦未濫用其職權，即不得遽指為違法。原判決已就上訴人本件關於販賣第二級毒品大麻部分，因符合毒品危害防制條例第17條第2項、第1項之減刑規定，依刑法第71條第2項、第70條規定，先依較少之數而遞予減輕其刑，並敘明：考量上訴人本案所犯販賣第二級毒品罪，對社會秩序所造成之危害，暨其於本案偵查中、第一審及向原審提起上訴時，始終供稱其毒品來源為「陳少弘」，然經檢、警依其此部分供述偵辦結果，均無從認定「陳少弘」確係本案之實際毒品來源後，上訴人始於原審準備程序時，改稱其本案毒品之實際來源為胡宏駿。是上訴人就本案所犯該罪，雖因其最終仍供出實際毒品來源為胡宏駿，得以由檢、警查緝到案，而符合毒品危害防制條例第17條第1項規定，減輕其刑。然審酌上訴人原供稱其毒品來源為「陳少弘」，致檢、警為此部分無益偵查程序，耗費寶貴司法資源，就此部分難認其犯後態度良好，因認不宜免除其刑之旨。核原判決就上訴人所販賣第二級毒品1次之犯行，已依前揭規定，先就較少之數，遞予減輕其刑。而上訴人既僅犯販賣第二級毒品1次之罪，自無上訴意旨所指應「逐次計算」減輕其刑之餘地，上訴意旨此部分所指，顯有誤會。至原判決所述難認上訴人犯後態度良好部分，乃係針對上訴人因符合毒品危害防制條例第17條第1項關於「減輕或免除其刑」規定中之「免除其刑」部分，以上訴人供出本件毒品來源情形以觀，尚不宜逕為免除其刑而為論述，此係事實審就該2種減刑法律效果規定，擇其適宜之量刑裁量權適法行使，於法並無違誤。上訴人此部分上訴意旨，亦非適法之第三審上訴理由。 四、上訴意旨並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決有何違背 法令之情形，仍執陳詞指摘原判決此部分之量刑違法，係就原審量刑職權之適法行使及原判決已明白說明之事項，再為爭執，核與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形不相適合。綜上，本件對原判決關於販賣第二級毒品罪部分之上訴為違背法律上之程式，應予駁回。 貳、關於持有第二級毒品2罪部分： 　 原判決論處上訴人所犯持有第二級毒品2罪之刑部分，該2罪 並無刑事訴訟法第376條第1項但書所列情形，而屬刑事訴訟法第376條第1項第1款所列不得上訴於第三審法院之案件，上訴人併就該部分提起第三審上訴，非法律上所許可，其對於此部分之上訴為不合法，應併予駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。　 中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　8 　　日 刑事第三庭審判長法　官 林立華 法　官 王敏慧 法　官 李麗珠 法　官 陳如玲 法　官 莊松泉 本件正本證明與原本無異 書記官 李淳智 中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　13　　日