違反兒童及少年性剝削防制條例等罪

最高法院刑事判決 114年度台上字第530號 上 訴 人 陳祈翰 上列上訴人因違反兒童及少年性剝削防制條例等罪案件，不服臺 灣高等法院臺中分院中華民國113年10月8日第二審判決（113年 度侵上訴字第92號，起訴案號：臺灣南投地方檢察署112年度偵 字第3321、3737號），提起上訴，本院判決如下： 主 文 上訴駁回。 理 由 一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決 違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。 二、原判決以第一審判決所認定上訴人陳祈翰有如第一審判決事 實欄（下稱事實欄）所載犯行，以及所犯罪名，因而維持第一審關於所處之刑(包含合併定應執行刑)部分之判決，駁回上訴人明示僅就量刑一部(包含合併定應執行刑)在第二審之上訴。已敘述第一審判決所為量刑(包含合併定應執行刑)，並無違誤，應予維持之理由。 三、本件上訴意旨略稱： ㈠本件論罪科刑所適用之兒童及少年性剝削防制條例第36條規定，未詳為區別行為態樣，一律為相同之法定刑，致上訴人所拍攝影片，雖未對外洩露，仍需依上開規定科刑，有情輕法重之情，不符憲法罪刑相當原則及比例原則。上訴人已請求原審向憲法法庭聲請法規範憲法審查，惟原審未為聲請，有調查職責未盡之違法。㈡原判決於量刑時，並未詳加審酌上訴人年輕識淺致罹刑章，與告訴人即被害人A女(代號BK000-A112038，真實姓名、年籍均詳卷)為男女朋友關係，且所拍攝告訴人之影片，並未對外洩漏，以及刑法第57條各款所列量刑輕重應審酌之事項，致所為量刑(包含定應執行刑)過重，違反比例原則、罪刑相當原則，並有理由不備之違法。 四、經查： 　㈠所謂依法應於審判期日調查之證據，係指與待證事實有重要 關係，在客觀上顯有調查必要性之證據而言，故其範圍並非漫無限制，必其證據與判斷待證事實之有無，具有關聯性，得據以推翻原判決所確認之事實，而為不同之認定者，始足當之。 　　又依憲法訴訟法第55條及第56條第4款之規定，各法院就其 審理案件裁判所應適用之法律位階法規範，聲請憲法法庭為宣告違憲之判決，以客觀上確信其牴觸憲法，且所論證法規範違憲之具體理由無明顯錯誤者為限。不包括僅認為法規範有違憲疑義，或該法規範猶有合憲解釋可能之情形。而法院聲請法規範憲法審查制度，係法院（官）就其審理之個案所應適用之法律，初步審核是否符合憲法基本權所建構之客觀價值秩序，具有擔保之角色與功能，與人民僅能在裁判確定後聲請法規範憲法審查制度之本質不同。法院得依職權裁量是否聲請法規範憲法審查，且法律亦未賦予人民有要求法院依職權發動上開聲請之請求權，自不能任意主張原判決所適用之法律規範有違憲疑慮，指摘原審未向憲法法庭聲請裁判違法，而執為上訴第三審之合法理由。 　　原判決說明：依法律合憲性解釋之優先性，以及兒童及少年 性剝削防制條例第36條之規定，尚難認與法律明確性、比例原則及罪刑相當原則有違，而無聲請憲法法庭解釋之必要等旨。依上開說明，於法並無不合。此部分上訴意旨猶泛指：原判決應適用之兒童及少年性剝削防制條例第36條規定，違反罪責相當原則，有牴觸憲法之虞，原審未依上訴人請求聲請憲法法庭裁判，有調查職責未盡之違法云云，依前揭說明，並非合法之上訴第三審事由。 　㈡量刑之輕重及定執行刑之酌定，係屬法院得依職權裁量之事 項，苟法院於量刑時，已斟酌刑法第57條各款所列情狀，而未逾越法定範圍，又未顯然濫用其職權，亦不違罪刑相當、比例原則，即不得遽指為違法。 　　原判決說明：第一審就上訴人所犯以違反本人意願之方法使 少年被拍攝性影像合計2罪，均依刑法第59條規定酌量減輕其刑，審酌上訴人之犯罪手段，以及坦承犯行、與被害人之法定代理人達成民事上和解，並給付賠償金完畢之犯後態度等一切情狀，而為量刑，並合併定應執行有期徒刑4年，尚稱妥適之旨，而予維持。已以行為人之責任為基礎，斟酌刑法第57條各款所列情形而為量刑，並合併定應執行刑。既未逾法定刑度，又未濫用裁量之權限，亦不違罪刑相當原則，即不得任意指為違法。此部分上訴意旨，猶任意指摘：原判決所為量刑(包含定應執行刑)過重違法云云，並非適法之第三審上訴理由。 五、綜上，本件上訴意旨，係對原審量刑裁量職權之適法行使， 以及原判決已經詳為論敘說明之事項，再事爭論，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形不相適合。本件上訴均為違背法律上之程式，應予駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　5 　　日 刑事第四庭審判長法　官 李錦樑 法　官 蘇素娥 法　官 洪于智 法　官 林婷立 法　官 周政達 本件正本證明與原本無異 書記官 杜佳樺 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　12　　日