詐欺

臺灣桃園地方法院刑事判決 113年度易字第1666號 公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官 被 告 黃文彥 上列被告因詐欺案件，經檢察官提起公訴（113年度調偵字第360 號），本院判決如下： 　　主　文 乙○○犯詐欺得利罪，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹 仟元折算壹日。金項鍊壹條沒收。犯罪所得新臺幣伍萬元沒收， 於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 　　事　實 一、乙○○明知其無資力支付政府合法授權的運動彩券簽注金，竟 意圖為自己不法之所有，基於詐欺得利之犯意，先於民國112年4月17日10時27分許（起訴書誤載為10時2分許，應予更正）在址設桃園市○○區○○路000○0號福德彩券站（下稱本案彩券行），向店員甲○○購買新臺幣（下同）3,000元之運動彩券並支付簽注金（下稱第1次下注）。嗣於前揭運動賽事進行中之同日10時27分至同日10時30分間之某時許，又向甲○○佯稱：要再購買簽注金5萬元之運動彩券，惟身上沒有現金，將以金項鍊抵押後，另至店外自動櫃員機提領現金以付款云云，致甲○○陷於錯誤，誤信乙○○有支付彩券簽注金之能力，遂依乙○○口頭指示下注（下稱第2次下注），惟乙○○將金項鍊交與甲○○後即踏出本案彩券行，並逕朝自動櫃員機之反方向離去。 二、案經甲○○訴由桃園市政府警察局桃園分局報告臺灣桃園地方 檢察署檢察官偵查起訴。 　　理　由 壹、證據能力部分： 一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據。又被告以外之人於審判外之陳述，雖不符合刑事訴訟法第159條之1至第159條之4之規定，但經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。又當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條之5定有明文。查本案所引用之相關證據資料（詳後引證據），其中各項言詞或書面傳聞證據部分，縱無刑事訴訟法第159條之1至第159條之4或其他規定之傳聞證據例外情形，業經本院審理時予以提示並告以要旨，且經檢察官、被告乙○○表示意見，渠等已知上述證據乃屬傳聞證據，未於言詞辯論終結前對該等證據聲明異議（見本院易字卷第40頁、第44至48頁），本院審酌上開證據作成時之情況，並無違法取證或其他瑕疵，認為以之作為證據為適當，揆諸前開規定，應具有證據能力。 二、至於本判決其餘所引用為證據之非供述證據，均與本案事實 具有關連性，復非實施刑事訴訟法程序之公務員違背法定程序所取得，依刑事訴訟法第158條之4反面解釋，均有證據能力。 貳、認定犯罪事實所憑之證據及理由： 一、訊據被告固坦承有向告訴人甲○○稱要購買簽注金5萬元之運 動賽事彩券，且為第2次下注時身上沒有攜帶現金5萬元，所以用金項鍊抵押，並有向告訴人稱要至店外自動櫃員機提領現金以付款等情，惟否認有何詐欺得利犯行，辯稱：我沒有要這種方式詐欺告訴人，如果有，我應該會把彩券拿走，但我沒有拿走彩券。雖然我身上沒有現金5萬元，但是因為當時比賽還在進行中，我急著下注，怕錯過時機，想說可以之後再去隔壁自動櫃員機提款，而我的金融卡放在車上，所以我需要先回車上拿，才可以去提款。因為當時比賽仍然在進行中，數據會一直跳，告訴人第2次下注不是我指示之時機，告訴人雖然有再向我確認，但我有向告訴人說等一下，可是她就直接下單了，況且第2次下注的彩券賠率才1.48，正常情形下我是不會買等語。 二、經查，上揭事實業據被告供承在卷（見偵字卷第8至9頁、第 78頁；本院易字卷第45頁、第49頁），核與證人即告訴人於警詢及偵查之證述（見偵字卷第19至20頁、第23至25頁；調偵字卷第19至21頁）相符，並有桃園市政府警察局桃園分局埔子派出所扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收據（受執行人：甲○○）各1份（見偵字卷第29至33頁）、現場監視器錄影畫面擷圖照片6張、道路監視器錄影畫面擷圖照片2張、扣案之金項鍊及彩券照片各1張（見偵字卷第45至49頁）可資佐證，是此部分之事實，應堪認定。 三、被告雖否認有何詐欺得利犯行，並以前揭情詞置辯，惟查： 　㈠經本院勘驗本案彩券行監視器錄影畫面，被告於112年4月17 日10時2分許即進入本案彩券行，並逕自走至放有數台螢幕之下注區觀看比賽，接著於同日10時27分許至櫃檯前與告訴人交談，惟未見被告交付投注單，僅見被告交付3,000元與告訴人，告訴人則交付彩券1張與被告，有本院勘驗筆錄1份暨勘驗擷圖照片（圖片編號9至11、22至29）11張（見本院易字卷第41至44頁、第53至54頁、第59至60頁、第66至69頁）在卷可憑，且被告於本院審理時供稱：我第1次下注是用喊價的等語（見本院易字卷第49頁），顯見被告於該日10時2分許即至本案彩券行觀看比賽，並以口頭下單之方式進行第1次下注，而完成交易。 　㈡又依證人即告訴人於警詢時供稱：被告向我說要下注5萬元， 並問我提款機是否在旁邊，他錢不夠，能不能用他身上的項鍊作抵押，領完錢就會回來付錢，我就先收下項鍊等他回來付錢。原則上我們會收錢後才幫客人下注，但是因為當時被告說要下注時，這場比賽只剩下5分鐘，如果等他去領完錢再回來，比賽很可能就已經結束，所以我才改變流程先幫他下注，這張彩券最後沒有中獎，且被告是在比賽結束前2分鐘說要去領錢而離開等語（見偵字卷第19至20頁、第24頁），此部分亦為被告所坦認（見本院易字卷第45頁、第49頁）。另經本院勘驗本案彩券行監視器錄影畫面，被告於告訴人完成第2次下注後，有先至櫃檯內向告訴人拿取彩券查看，並於查看完畢後向告訴人索取其行動電話，接著快步返回畫面左上方擺有數台螢幕之下注區，復朝螢幕瞄一眼後，邊操作行動電話邊快步走至櫃檯前方，再將其行動電話放置在櫃檯上，並將雙手放進褲子口袋為翻找之舉。而被告於翻找口袋過程中，有先探頭與告訴人對話，接著伸手將其掛在脖子上的金項鍊取下交與告訴人收受，隨即拿著其行動電話快步離去，有本院勘驗筆錄1份暨勘驗擷圖照片（圖片編號1至8）8張（見本院易字卷第41頁、第53至58頁）在卷可憑，是被告於告訴人完成第2次下注後，係先確認該彩券之下注內容，並於確認完畢後，作出翻找口袋之舉，隨後將其所有之金項鍊交與告訴人作為抵押，然被告於第2次下注前即知悉其身上並無足額之現金可支付此次簽注金（見偵字卷第9頁；本院易字卷第49頁），卻仍向告訴人為第2次下注，並承諾會立即領錢支付，復為假意翻找財物、提供抵押物之動作，益徵被告係刻意於第1次下注後之密接時間內，再以相同方式表示要投注運動彩券，而就其有支付5萬元簽注金之資力此部分向告訴人施詐，致告訴人陷於錯誤，誤信被告確有支付之意願與能力，而先行幫其下注。 　㈢而被告於案發時既未攜帶5萬元至本案彩券行，且其於離開本 案彩券行時，係逕向左轉，惟自動櫃員機係位在本案彩券行之右側，有Google地圖街景圖1張（見本院易字卷第15頁）在卷可憑，是其明知無攜帶足額之簽注金，仍至本案彩券行指示告訴人進行第2次下注，且於同日10時32分許離開本案彩券行後，即步行至桃園市桃園區力行路與保定六街交岔路口駕車，該車並於同日10時35分許經監視器攝得出現在桃園市桃園區保定六街往民安路方向（見偵字卷第48頁、第50頁），而本案彩券行至桃園市桃園區力行路與保定六街交岔路之距離僅約120公尺，步行約需2分鐘，有Google地圖查詢結果1紙（見本院易字卷第17頁）在卷可據，足見被告於離開本案彩券行後，是直接步行至其停放車輛之處並駕車離開，全無返回本案彩券行右側之中華郵政自動櫃員機提領款項之意，足證被告自始即無支付5萬元簽注金之真意，則被告辯稱其係要返回車上拿取金融卡等語，顯屬無稽。從而，被告既無支付5萬元簽注金之相當資力，仍要求告訴人依其指示為第2次下注，並獲有投注利益，足徵被告主觀上確有不法所有之意圖甚明，是被告有本案詐欺得利犯行，堪認以定。 四、至被告固否認犯行，並以前開情詞置辯，惟查告訴人與被告 僅係店員與顧客關係，且互不認識，告訴人若未經被告同意，即擅作主張幫被告投注，倘若輸錢，必定遭被告拒絕付款，而勢必自行承擔債務，告訴人為成年人、擔任彩券行受僱員工，應無不知上情之理，斷無未經被告同意即為之投注之可能。況被告既係為場中下注，且於同日10時27分許即有要求告訴人進行第1次下注，當知悉自其口頭下注到告訴人完成下注間會有時間差，且可能造成賠率產生巨大變動，卻仍以口頭指示告訴人下注，自不能以告訴人完成下注時之賠率非其所想即主張係告訴人擅自、任意為其下注，其實無下注之真意。此外，被告雖辯稱其未取走彩券，然被告本案係詐得投注之利益，且其既於告訴人第2次下注後立即提出金項鍊作為抵押品，即表彰其認第2次下注之利益應歸其所有，況在被告未支付足額簽注金之前提下，告訴人自無可能逕行交付第2次下注之彩券與被告供其兌獎，尚難僅憑被告未獲取彩券實體，而認無本案犯行。此外，第2次下注之彩券實際上未中獎，且被告該次下注時間距離比賽結束僅剩約5分鐘，業據告訴人供承在卷（見偵字卷第24頁），輸贏結果並於該彩券所投注之運動賽事結束時，即約於被告駕車離去之時可立刻知悉，是該未獲利之彩券本身已毫無價值，是被告此部分所辯，尚非有據。 五、綜上所述，本案事證明確，被告上開犯行洵堪認定，應予依 法論科。 參、論罪科刑部分： 一、按刑法第339條第1項、第2項分別規定詐欺取財罪及詐欺得 利罪，前者之行為客體係指財物，後者則指取得債權、免除債務、延期履行債務或提供勞務等財物以外之財產上不法利益（最高法院86年度台上字第3534號判決意旨可資參照）。經查，本案被告係以詐術使告訴人陷於錯誤，而依其告指示投注運動彩券，被告並應給付5萬元之簽注金，被告未依約清償，而詐得財產上不法利益，是核被告所為，係犯刑法第339條第2項之詐欺得利罪。公訴意旨雖認被告所為係涉犯刑法第339條第1項之詐欺取財罪嫌，容有未洽，然因此部分起訴之事實與本院認定之犯罪事實之基本社會事實同一，且經本院當庭諭知此部分可能涉及之法條與罪名（見本院易字卷第40頁），供當事人攻擊防禦，爰依刑事訴訟法第300條之規定，變更起訴法條。 二、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告正值青壯年，具有謀生 能力，不思以正當方式獲取所需，明知其無資力支付購買彩券之簽注金，竟投機取巧，以前揭事實欄一、所載之方式向告訴人施以詐術，致告訴人陷於錯誤，誤信被告有支付簽注金之能力，遂依被告指示下注，致生損害於告訴人，嚴重破壞人際信賴關係，損及正常交易，有違誠信原則，所為實屬不該，應予非難。兼衡被告否認犯行之犯後態度、犯罪動機、目的、手段、不法獲利金額、告訴人受害程度、被告迄未賠償告訴人之損失、告訴人請求從重量刑之意見（見本院易字卷第51頁），及被告前有違反洗錢防制法案件之素行，暨其自述為高職肄業之智識程度、從事白牌計程車、離婚、育有未成年子女2名及尚需扶養母親之家庭經濟狀況等一切情狀（見本院易字卷第50頁），量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以資儆懲。 肆、沒收部分： 　　經查，扣案之金項鍊1條，係被告所有且供其為本案犯行所 用，業據被告供承在卷（見本院易字卷第47頁），爰依刑法第38條第2項前段之規定，予以宣告沒收。而被告因本案獲有5萬元之投注利益，屬被告之犯罪所得，且未據扣案，亦未賠償告訴人，為避免被告無端坐享犯罪所得，復查無刑法第38條之2第2項過苛調節條款之適用情形，爰依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定，宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第300條，判決 如主文。 本案經檢察官丙○○提起公訴，檢察官蔡宜芳到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　8 　　日 　　　　　　　　　 刑事第十六庭　法 官　黃筱晴 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕 送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　林念慈 中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　8 　　日 附錄本案論罪科刑法條： 刑法第339條第2項 意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之 物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰 金。 以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。 前二項之未遂犯罰之。