毒品危害防制條例

臺灣桃園地方法院刑事判決 113年度訴字第451號 公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官 被 告 呂理億 指定辯護人 本院公設辯護人 廖彥傑 上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11 2年度偵字第49808號），本院判決如下： 　　主　文 甲○○販賣第三級毒品未遂，處有期徒刑壹年拾月。 扣案如附表編號1至5所示之物均沒收。 　　事　實 一、甲○○明知愷他命、4-甲基甲基卡西酮為毒品危害防制條例第 2條第2項第3款明定之第三級毒品，依法不得販賣、持有，仍意圖營利，基於販賣第三級毒品之犯意，於民國112年10月4日13時40分許前某時，透過網際網路登入其不知情友人張國賓前所使用之社群軟體Instagram暱稱「張賓」帳號，以該帳號發布具有兜售毒品含意之限時動態，經喬裝為購毒者之員警與甲○○聯繫後，雙方達成以新臺幣（下同）6,000元之價格販賣含有第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分之毒品咖啡包（下稱本案毒品咖啡包）8包及愷他命2小包之約定。嗣甲○○於於112年10月5日14時45分許，駕駛車牌號碼000-0000號自用小客車搭載不知情之少年楊○萱（00年00月生，真實姓名年籍詳卷）前往桃園市○○區○○○街0號前與喬裝員警進行交易，於將完成交易之際，經員警當場逮捕。因佯裝為買家之員警自始欠缺購買毒品之真意，而未得逞，並扣得如附表編號1至3所示毒品咖啡包、附表編號4所示之愷他命2包及附表編號5行動電話1支。 二、案經桃園市政府警察局大園分局報告臺灣桃園地方檢察署（ 下稱桃園地檢署）檢察官偵查起訴。 　　理　由 壹、程序部分： 　　按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符合刑事訴訟法第15 9條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據，刑事訴訟法第159條之5第1項定有明文。查本判決以下援引之被告甲○○以外之人於審判外之言詞或書面陳述，雖屬傳聞證據，惟當事人於本院準備程序時表示均同意有證據能力(見院一卷第93至98頁)，本院審酌上開證據資料製作時之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，與本案待證事實復具有相當關連性，以之作為證據應屬適當，依前揭規定，認上開證據資料均得為證據。至非供述證據部分，並無事證顯示係實施刑事訴訟程序之公務員因違背法定程序而取得，復經本院依法踐行調查程序，皆應有證據能力。 貳、認定事實所憑之證據及理由： 一、上揭事實，業據被告於警詢、偵訊時陳述綦詳（見偵一卷第 18至22、123至124頁），並於本院準備程序及審理時坦承不諱（見院一卷第19、117頁），並經證人即少年楊○萱於警詢時、張國賓於偵查時證述在案（見偵一卷第55至58、187至188頁），復有大園分局員警製作之職務報告、Instagram暱稱「張賓」之首頁、限時動態及對話紀錄擷圖、wechat暱稱「中信國際-羅北義」之首頁、對話紀錄擷圖、扣案之毒品咖啡包照片、臺北榮民總醫院112年10月27日北榮毒鑑字第C0000000號、112年11月21日北榮毒鑑字第0000000-Q號毒品成分鑑定書在卷可稽（見偵一卷第13、87至97、157至158、159至160頁），並有扣案如附表編號1至4所示之物可證，足認被告上開任意性自白與事實相符，應可採信。 二、按一般民眾普遍認知，毒品價格非低、取得不易，且毒品之 非法交易，向為政府查禁森嚴且重罰不寬貸，衡情倘非有利可圖，絕無平白甘冒被嚴查重罰高度風險之理。從而，舉凡有償交易，除足反證其確另基於某種非圖利本意之關係外，通常尚難因無法查悉其買進、賣出之差價，而推諉無營利之意思，或阻卻販賣犯行之追訴。故凡為販賣之不法行為者，其販入之價格必較售出之價格低廉，而有從中賺取買賣差價牟利之意圖及事實，應屬符合論理法則而不違背社會通常經驗之合理判斷（最高法院111年度台上字第4815號判決意旨參照）。經查，被告分別於警詢時、偵查中、於本院準備程序時自承其5年前開始賣，獲利淨賺新臺幣7至8千元；本案係以6000元對價販賣愷他命2小包、毒品咖啡包8包等語（見偵一卷第20、124頁，本院卷一第99頁），足認被告係基於營利意圖而為販賣毒品犯行無疑。 三、綜上所述，本案事證明確，被告上開犯行堪以認定，應予依 法論科。 參、論罪科刑： 一、按刑事偵查技術上所謂之「釣魚偵查」或「誘捕偵查」，係 指對於原已犯罪或具有犯罪故意之人，以設計引誘之方式，迎合其要求，使其暴露犯罪事證，再加以逮捕或偵辦者而言；此項誘捕行為，並無故入人罪之教唆犯意，更不具使人發生犯罪決意之行為。僅因毒品購買者為協助警察辦案佯稱購買，而將販賣者誘出以求人贓俱獲，因其無實際買受之真意，且在警察監視之下伺機逮捕，事實上亦不能真正完成買賣，則該次行為，僅能論以販賣未遂（最高法院111年度台上字第4374號判決意旨參照）。經查，本件因員警佯裝購毒者與被告聯絡，經議定交易毒品數量、價格及交易方式後，被告再依約交付本案毒品，其所為已該當販賣行為之著手，惟因購毒者自始欠缺購買真意，事實上無法完成販賣行為而未遂。 二、次按愷他命、4-甲基甲基卡西酮為第三級毒品，毒品危害防 制條例第2條第2項第3款有明文規定。是核被告所為，係違反毒品危害防制條例第4條第6項、第3項之販賣第三級毒品未遂罪。 三、被告販賣前意圖販賣而持有第三級毒品之低度行為，應為其 後販賣未遂之高度行為所吸收，不另論罪。 四、刑之減輕事由: 　㈠刑法第25條第2項： 　　被告著手於販賣第三級毒品行為之實行，惟佯裝購毒者之員 警自始並無向被告購毒之真意，而未產生交易成功之既遂結果，屬未遂犯，爰依刑法第25條第2項規定減輕其刑。 　㈡毒品危害防制條例第17條第2項： 　　按違反毒品危害防制條例第4條至第8條之罪於偵查及歷次審 判中均自白者，減輕其刑，同條例第17條第2項定有明文。經查，本案被告於警詢、偵查及本院審理時均自白不諱，應依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑。 　㈢被告有前揭2種刑之減輕事由，依刑法第70條遞減之。 五、構成累犯然不予加重之說明： 　㈠按被告構成累犯之事實及應加重其刑之事項，均應由檢察官 主張並具體指出證明之方法後，經法院踐行調查、辯論程序，方得作為論以累犯及是否加重其刑之裁判基礎，有最高法院刑事大法庭110年度台上大字第5660號判決可供參考。 　㈡被告前因妨害自由等案件，經本院以112年度聲字第266號裁 定應執行有期徒刑7月確定，並於112年5月5日易科罰金執行完畢，是本案販賣第三級毒品未遂之犯行固構成累犯，惟被告上揭妨害自由案件與本件所犯之罪名、罪質不同，難認被告具有主觀上特別惡性或對刑罰反應力薄弱，參諸司法院大法官釋字第775號解釋意旨，本院審酌後認不予加重其刑；又檢察官並未指出其他構成累犯及是否加重其刑之基礎，依前揭大法庭意旨，本院亦無依職權審酌其他前案紀錄應否依累犯加重其刑之必要，併此敘明。 六、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告明知第三級毒品愷他命 、4-甲基甲基卡西酮戕害身心，竟為牟求私利，無視法令之厲禁，而為本案販賣毒品犯行，倘若其所為既遂，將助長毒品散布，戕害國民身心健康，自應予非難，衡以其犯後始終坦承犯行之犯後態度，暨其犯罪動機、無毒品案件之前案紀錄，惟自承已販賣毒品長達5年，及自陳之智識程度、生活、工作、家庭經濟狀況（見偵一卷第15頁）等一切情狀，量處如主文所示之刑。 貳、沒收部分： 一、扣案如附表編號1至3所示之毒品咖啡包8包及編號4所示白色 或透明晶體2包，分別含有第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分及愷他命，且係被告販賣未遂所餘，應依刑法第38條第1項，不問屬於犯人與否，宣告沒收。鑑驗用罄之部分，因已滅失，自毋庸為沒收之諭知；扣案盛裝上述毒品的外包裝袋，顯留有該毒品粉末或殘渣，難以析離，縱析離亦徒耗執行成本，別無實益，當應整體視之為毒品，爰連同該外包裝袋併依同規定，併予宣告沒收之。 二、扣案如附表編號5所示之行動電話，為被告供本案聯絡之用 ，業據被告供承在卷（見院一卷第97頁），應依毒品危害防制條例第19條第1項規定，不問屬於犯罪行為人與否，宣告沒收。 據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官盧奕勳提起公訴，檢察官林姿妤到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　19　　日 　　　 　　　　　 刑事第二庭　　審判長法　官　劉美香 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　葉宇修 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳藝文 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕 送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　郭子竣 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　20　　日 附錄本案論罪科刑法條全文 毒品危害防制條例第4條 製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒 刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒 刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科 新臺幣1千萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑 ，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年 以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。 前五項之未遂犯罰之。 附表： 編號 物品名稱及數量 1 含4-甲基甲基卡西酮成分之毒品咖啡包6包（含包裝袋6個，檢體編號：C0000000-0，驗餘量約16.4324公克） 2 含4-甲基甲基卡西酮成分之毒品咖啡包1包（含包裝袋1個，檢體編號：C0000000-0，驗餘量約2.2927公克） 3 含4-甲基甲基卡西酮成分之毒品咖啡包1包（含包裝袋1個，檢體編號：C0000000-0，驗餘量約2.9485公克） 4 含愷他命成分之白色或透明晶體2包（含包裝袋2個，檢體編號：C0000000-0，驗餘量約2.0522公克） 5 IPHONE 12 PRO MAX行動電話1支（含SIM卡1張，門號：0000000000） 卷宗目錄： 一、臺灣桃園地方檢察署112年度偵字第49808號卷，即偵一卷。 二、臺灣桃園地方法院113年度訴字第451號卷，即院一卷。