定應執行之刑

臺灣桃園地方法院刑事裁定 114年度聲字第556號 聲 請 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官 受 刑 人 盧志維 （現於法務部○○○○○○○○○○○執 行中） 上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之 刑（114年度執聲字第339號），本院裁定如下： 　　主　文 盧志維所犯如附表編號1至6所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑 貳年。 其餘聲請駁回。 　　理　由 一、聲請意指略以：受刑人盧志維因犯如附表所示之罪，先後經 判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5款及第50條第2項規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請裁定等語。 二、聲請准許部分（即附表編號1至6部分） 　㈠按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者 ，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。又數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期；但不得逾30年。刑法第50條、第51條第5款、第53條分別定有明文。 　㈡經查，本件檢察官聲請應執行刑共有9罪（其中附表編號2為2 罪），其中最初判決確定日係附表編號1所示之罪即民國113年2月6日（下稱最初判決確定日），而附表編號2至6所示之6罪犯罪行為日均在最初判決確定日前，合於定應執行刑之法定範圍，受刑人前於如附表編號1至6如所示之時間犯毒品危害防制條例等罪，先後經法院判處如附表編號1至6所示之刑，且均已確定等情，有被告前案紀錄表及相關刑事判決書在卷可稽。又附表編號1、2、4、6所示均為得易科罰金之罪，附表編號3、5所示為不得易科罰金之罪，本不得併合處罰，惟受刑人已向檢察官聲請就如附表編號1至6所示各罪定應執行刑，此有聲請定應執行刑調查表在卷為憑，且本院為上開案件犯罪事實最後判決之法院，從而，本件就附表編號1至6部分之聲請核與上開規定要無不合，應予准許，爰就附表編號1至6犯罪時間相距不遠、犯罪之性質均為毒品案件、受刑人就本件表示對定執行刑沒有意見。併審酌法律所規定範圍之外部性界限，及比例原則、公平正義原則之規範，謹守法律秩序之理念，體察法律之規範目的，使其結果實質正當，合於裁量之內部性界限，並依限制加重原則、罪責相當及受刑人復歸社會之可能性，裁定如主文第1項所示。 三、聲請駁回部分（即附表編號7至8部分） 　㈠按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之，為刑法第50條第1項前 段所明定，於被告一再犯罪，經受諸多科刑判決確定之情形，所謂「裁判確定」，乃指首先確定之科刑判決而言，亦即以該首先判刑確定之日為基準，凡在該日前所犯之各罪，應依刑法第51條規定並其應執行刑，倘係裁判確定之後，始又另犯他罪，當不在併合處罰之列，而屬合併執行之範疇。至裁判確定時點之認定，於案件經法院裁判後，當事人未表示不服，或已逾上訴期間者，自應以該判決上訴期間屆滿時即生確定力，亦全案已告確定（最高法院110年度台非字第178號判決意旨參照）。次以，刑法第10條第1項規定，稱以上、以下、以內者，俱連本數或本刑計算。是用語如僅有「前」而非「以前」者，並不含其本數。刑法第50條第1項前段既規定裁判確定「前」而非「以前」犯數罪，則關於數罪併罰定應執行刑之範圍，並不含裁判確定當日之犯罪。又所謂裁判確定，係指裁判「已不得聲明不服」之情形，亦即對於裁判得為聲明不服之期間過後，相關有請求救濟權之人倘未聲明不服，裁判即告確定。對於裁判之上訴或抗告，其上訴或抗告（指非經宣示）期間自送達判決或裁定後起算，至於期間之計算，依民法之規定，刑事訴訟法第349條前段、第406條前段、第65條分別定有明文。法令、審判或法律行為所定之期日及期間，除有特別訂定外，其計算依民法總則編第五章「期日及期間」之規定；以時定期間者，即時起算，以日、星期、月或年定期間者，其始日不算入；以日、星期、月或年定期間者，以期間末日之終止，為期間之終止，民法第119條、第120條第1項、第2項、第121條規定亦可參照。準此，以判決為例，關於判決確定日之計算，係以送達開始起算上訴期間，並從判決送達之翌日起算進行，計算20日。其上訴期間之終止日，即上訴期間之「屆滿日」（即送達翌日起算至第20天〈末日〉24時整），於「屆滿日」之後判決已經不能聲明不服，即告確定，而為裁判之「確定日」。從而，上訴期間「屆滿日」與「確定日」概念並不相同。故所謂「裁判確定前犯數罪」，應指被告最先確定之科刑裁判上訴期間「屆滿日『以前』」犯數罪者，作為定應執行刑之範圍之認定基準時點，不包含「確定日」。是若數罪併罰之他案犯罪日期與最初判決確定日期為同一日時，即不符合裁判確定「前」犯數罪之要件，自不得聲請合併定應執行刑（最高法院112年度台抗字第522號裁定意旨參照）。 　㈡本件受刑人所犯如附表編號1所示之案件，經本院以112年度 審簡字第1145號案件判決有期徒刑5月又20日確定，該判決正本於113年1月4日寄存送達於桃園市政府警察局平鎮分局宋屋派出所，有本院送達證書在卷可稽，加計在途期間、寄存送達生效期間及上訴期間後，得上訴之末日為113年2月5日（非假日），故該判決於113年2月5日（24時整）為上訴期間屆滿日，並於翌日即113年2月6日確定，聲請書附表編號7至8受刑人施用毒品之犯罪時間則為113年2月6日上午7時許，有卷附被告前案紀錄表及系爭確定判決在卷可按。依據前揭說明，上開附表編號7、8之罪，係在最初判決確定同日所犯之罪，並非最初判決確定「前」所犯之罪，不合上開數罪併罰之要件，無從與附表編號1至6所示罪刑合併定其應執行刑，是聲請人此部分聲請定執行刑，尚有未合，應予駁回。 四、依刑事訴訟法第220條、第477條第1項，刑法第50條第1項但 書、第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　31　　日 　　　　　　　　　刑事第七庭　　法　官　陳品潔 以上正本證明與原本無異。 如不服本裁定，應於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀。 　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　黃瓊儀 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　31　　日