違反毒品危害防制條例

臺灣雲林地方法院刑事判決 113年度簡上字第40號 上 訴 人 即 被 告 黃三寶 上列上訴人即被告因違反毒品危害防制條例案件，不服本院民國 113年4月30日113年度簡字第162號第一審簡易判決（原案號：11 3年度易字第424號、起訴案號：113年度毒偵字417號），提起上 訴，本院管轄之第二審合議庭判決如下： 　　主　文 上訴駁回。 　　理　由 壹、本院審理範圍 　　按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑 　　事訴訟法第348條第3項定有明文，且上開規定，依刑事訴訟 　　法第455條之1第3項規定，對於簡易判決不服之上訴，亦有 　　所準用。其立法理由謂：「為尊重當事人設定攻防之範圍， 　　並減輕上訴審審理之負擔，容許上訴權人僅針對刑、沒收或 　　保安處分一部提起上訴，其未表明上訴之認定犯罪事實部分 　　，則不在第二審之審判範圍。如為數罪併罰之案件，亦得僅 　　針對各罪之刑、沒收、保安處分或對併罰所定之應執行刑、 　　沒收、保安處分，提起上訴，其效力不及於原審所認定之各 　　犯罪事實，此部分犯罪事實不在上訴審審查範圍」等語。是 　　依據現行法律規定，科刑事項已得不隨同其犯罪事實，而單 獨成為上訴之標的，且於上訴人明示僅就刑度上訴時，第二審法院即不再就原審所認定之犯罪事實為審查，而應以原審所認定之犯罪事實，作為論認原審宣告刑量定妥適與否的判斷基礎。查本案上訴人即被告黃三寶提起上訴，其上訴狀明示僅就判決之「量刑」上訴，此經被告於準備程序陳明無誤（見本院卷第35、160頁），故本院審理範圍僅就原判決量刑妥適與否進行審理，其餘被告未表明上訴部分，即不在本院審理範圍。 貳、本院據以審查量刑、應執行刑妥適與否之原審所認定之犯罪 事實及所犯法條、罪名等，均如附件本院113年度簡字第162號判決（下稱原審判決）判決書所載。 參、被告上訴意旨略以：我上一件也是施用第二級毒品案件被判 3個月，原審判決判刑過重，請從輕量刑等語（見本院簡上卷第35、160頁）。 肆、本院之判斷 一、被告前因違反毒品危害防制條例案件，經本院以109年度聲 字第177號裁定定應執行刑3年3月確定，入監執行，於民國111年7月14日縮短刑期假釋出監，迄112年1月13日保護管束期滿，假釋未經撤銷，視為執行完畢等情，有其臺灣高等法院被告前案紀錄表1份附卷可佐，此構成累犯之事實，業據檢察官主張被告構成累犯，並提出臺灣高等法院被告前案紀錄表1份為憑，堪認檢察官對此已盡舉證責任，是被告於上開案件有期徒刑執行完畢後，5年以內故意再犯本案，為累犯。另就是否加重其刑之部分，檢察官表示：被告就相同罪質之罪已執行完畢又犯相同罪質之罪，有加重之必要性等語（見本院卷第165頁）；被告則表示對於依照累犯規定加重沒有意見等語（見本院卷第165頁）。本院考量被告上開構成累犯之前案中，有與本案罪質相同之違反毒品危害防制條例案件，且被告構成累犯之前案經入監執行，卻於執行完畢2年內即再犯本案，足見被告對於刑罰感應力薄弱，參以其本案犯罪情節，核無釋字第775號解釋所謂罪刑不相當之情形，爰依刑法第47條第1項規定加重其刑。 二、被告遭本院另案拘提後，於製作警詢筆錄時，即如實告知有 施用第二級毒品之事實，並自願同意接受採尿，員警當時尚乏客觀證據合理懷疑被告有施用第二級毒品之嫌疑，而被告在採集尿液之檢驗結果出現前，已於警詢中自承本件施用第二級毒品甲基安非他命之事實，應屬對未發覺之施用第二級毒品罪自首而接受裁判，本院審酌被告對於未發覺之犯罪自首而接受裁判，未見逃避之情，依刑法第62條前段規定，減輕其刑，並應依法先加後減之。 三、按關於刑之量定，係實體法上賦予法院得為自由裁量之事項 ，倘其未有逾越法律所規定之範圍，或濫用其權限，即不得任意指摘為違法（最高法院75年度台上字第7033號判決意旨參照）。又刑罰之量定，固屬法院自由裁量之職權行使，但仍應審酌刑法第57條所列各款事由及一切情狀，為酌量輕重之標準，並非漫無限制。在同一犯罪事實與情節，如別無其他加重或減輕之原因，下級審法院量定之刑，亦無過重或失輕之不當情形，則上級審法院對下級審法院之職權行使，原則上應予尊重（最高法院85年度台上字第2446號判決意旨參照）。 四、原審判決量刑妥適 　㈠原審判決援引檢察官起訴書，依累犯、自首規定先加重後減 輕之，並依刑事訴訟法第449條第2項、第454條第2項規定，審酌被告本案施用毒品情節，犯後坦承犯行，前有多次施用毒品前科素行，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，兼衡施用毒品者具有「病患性犯人」之特質，刑罰手段對於此類犯行之矯治成效存有相當程度之侷限，應輔以適當之醫學治療及心理矯治為宜，暨其教育程度、職業、家庭經濟狀況等一切情狀，而量處有期徒刑6月，如易科罰金，以新臺幣（下同）1,000元折算1日。 　㈡被告雖以前詞提起上訴，惟個案之量刑或基於案件情節、犯 罪手段，或因所生損害、先前素行等因素而有所不同，更無拘束後案法院之效力，查被告先前雖因施用第二級毒品案件經本院以113年度易字第100號判決判處有期徒刑3月確定，惟亦曾多次因施用毒品案件經法院判決判處有期徒刑5月、6月確定等情，有被告臺灣高等法院被告前案紀錄表1份存卷可查，自不得僅以單一判決逕認原審判決量刑有輕重失衡之情。 　㈢本院審酌被告因公共危險案件，經本院以112年度六交簡字第 55號判決判處有期徒刑3月，併科罰金30,000元確定，入監執行，於113年1月12日因罰金易服勞役執行完畢出監；再因違反毒品危害防制條例案件，經本院以113年度簡字第50號判決判處有期徒刑3月確定等情，有其臺灣高等法院被告前案紀錄表1份存卷可查。又被告本案前另因違反毒品危害防制條例案件入監執行完畢後，仍再犯本案（構成累犯部分，不重複審酌）。惟念施用毒品乃自戕一己身心健康之行為，尚未對社會及他人造成直接之危害，暨施用毒品者均具有相當程度之生理成癮性及心理依賴性，其犯罪心態與一般刑事犯罪之本質並不相同，應側重適當之醫學治療及心理矯治為宜，應受非難之程度較低。兼衡被告坦承犯行之犯後態度。暨其於本院審判程序中自陳：學歷國中畢業、無結婚、無小孩、目前為雜工，收入不一定，獨居等一切情狀（本院卷第165至166頁），要難認原審諭知有期徒刑6月，如易科罰金，以1,000元折算1日之刑度，其裁量權行使有何違法或不當之處，又前審判決已詳述審酌刑法第57條各款量刑因子之理由，所量處之刑度亦未逾處斷刑之上、下限，經核認事用法均無違誤，可認原審判決所為之量刑妥適。 　㈣綜上所述，被告提起本案上訴，難認有據，應予駁回。 據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第368 條 ，判決如主文。 本案經檢察官朱啟仁提起公訴，檢察官葉喬鈞到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　7 　　日 　　　　　　　　　刑事第八庭　審判長法　官　　潘韋丞 　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　　黃郁姈 　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　　廖宏偉 以上正本證明與原本無異。　　　　　　　　　　　　　　　　 不得上訴。　　　　　　　　　　　　　　　 　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　 高士童 中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　9 　　日 附錄本案論罪科刑法條： 毒品危害防制條例第10條 施用第一級毒品者，處六月以上五年以下有期徒刑。 施用第二級毒品者，處三年以下有期徒刑。 附件：本院113年度簡字第162號判決