違反毒品危害防制條例

臺灣雲林地方法院刑事判決 113年度訴字第326號 公 訴 人 臺灣雲林地方檢察署檢察官 被 告 蕭鈞倫 指定辯護人 本院公設辯護人許俊雄 上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11 3年度偵字第4916、5392號），本院判決如下： 　　主　文 蕭鈞倫犯如附表編號１、２所示之罪，各處如附表編號１、２所示之 刑及沒收。應執行有期徒刑陸年。 　　事　實 一、蕭鈞倫明知甲基安非他命為毒品危害防制條例所列管之第二 級毒品，依法不得販賣、持有，竟意圖營利，基於販賣第二級毒品甲基安非他命之犯意，於如附表所示時間、地點、方式，分別販賣甲基安非他命給林鈺朗、顏裕明各1次，得款如附表所示之金額。嗣經檢警循線查獲蕭鈞倫，而悉上情。 二、案經雲林縣警察局移送暨臺灣雲林地方檢察署（下稱雲林地 檢署）檢察官指揮偵辦後起訴。 　　理　由 壹、程序方面（關於證據能力）： 　　按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據；又被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1至第159條之4等4條之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據，同法第159條第1項、第159條之5第1項分別定有明文。本判決所引用被告以外之人於審判外之言詞、書面陳述，檢察官、被告蕭鈞倫及辯護人均同意作為證據使用，本院審酌該等證據作成時並無違法或不當之情況，亦無違法取證等瑕疵，且與待證事實具有關聯性，認為以之作為證據應屬適當，均有證據能力。 貳、實體方面： 一、上開犯罪事實，業據被告於警詢、偵查中、本院準備程序及 審理時坦承不諱（偵4916號卷第11至32頁；他字卷第191至196頁；本院卷第98至100頁、第152、153頁），並據證人即藥腳林鈺朗於警詢時、證人即藥腳顏裕明於警詢及偵訊時，指證與被告交易甲基安非他命之情節歷歷（偵4916號卷第53至66頁、第89至100頁；他字卷第231至233頁），復有被告之中國信託商業銀行帳戶（帳號：000000000000號）存款基本資料（他字卷第39頁；偵4916號卷第33、105頁）、證人林鈺朗之第一商業銀行帳戶（帳號：00000000000號）存款存摺客戶歷史交易明細表（偵4916號卷第67頁）、臺灣土地銀行帳戶（帳號：000000000000號）客戶歷史交易明細查詢（偵4916號卷第69至73頁）、證人顏裕明兄長顏明源之郵局帳戶（帳號：0000000000000號）存戶資料查詢及存款交易明細（佐證證人顏裕明與被告相識，兩人有金錢往來；他字卷第175頁）在卷可憑，足認被告之自白與事實相符，可以採信。 二、關於附表編號２所示販賣第二級毒品給證人顏裕明之交易時 間，起訴書雖主張為民國110年12月初，但被告於本院準備程序及審理時明確供稱：我於110年10月間駕車在國道發生車禍，車子已經撞壞報廢，沒有交通工具，且受傷在家休養，110年12月初應該不會到國道一號虎尾交流道路邊與顏裕明交易，顏裕明於110年12月17日15時44分許，以兄長顏明源之郵局帳戶匯款3萬元給我，是因為當時我有跟他借錢，我偵查中所述是跟著顏裕明說的交易時間，他應該是記錯了，我回想過後，這次交易是我於109年8月因另案被羈押禁見剛出所，趕著用錢所犯，應該是在109年10月10日雙十節那天交易，那天房東有放假，我跟房東約要簽約，是用現金與顏裕明交易甲基安非他命等語綦詳（本院卷第98、99、第152至154頁），依被告之臺灣高等法院被告前案紀錄表所記載，被告確實於109年8月18日因另案經羈押屆滿出所（本院卷第39頁），再參酌被告之臺灣地方檢察署檢察官112年度偵字第9468號起訴書、臺灣臺南地方法院112年度交訴字第108號判決書列印本（本院卷第111至116頁、第162至163頁），可知被告確實曾於110年10月20日駕車發生車禍，車輛有爆胎致打滑撞及國道一號外側護欄，再反彈撞及其他車輛之情形，足見被告所述販賣第二級毒品3萬元給證人顏裕明之交易時間為「109年10月10日」，應非子虛，並經公訴人當庭更正附表編號２之交易時間依被告所述（本院卷第100頁），是認附表編號２所示被告販賣第二級毒品給證人顏裕明之時間為110年10月10日某時許。 三、營利意圖： 　　被告於本院準備時供稱：我賣8萬元甲基安非他命給林鈺朗 ，如果收到全部款項，可以賺2、3萬元；賣3萬元甲基安非他命給顏裕明，可以賺5千元等語（本院卷第99頁），顯見被告為本案販賣第二級毒品2次之犯行，均具有營利意圖無誤。 四、按「安非他命」、「甲基安非他命」均係屬毒品危害防制條 例第2條第2項第2款所列之第二級毒品，二者雖多為硫酸鹽或鹽酸鹽，可溶於水，為白色、略帶苦味之結晶，但使用劑量及致死劑量，仍屬有別，且目前國內發現者都為甲基安非他命的鹽酸鹽，國內緝獲之安非他命藥物，多為甲基安非他命，有行政院衛生署管制藥品管理局（現改制為行政院食品藥物管理署）93年2月9日管宣字第0930001092號函、93年12月22日管宣字第0930012251號函闡述甚詳，可見安非他命與甲基安非他命，係毒性有差別之第二級毒品（最高法院97年度台上字第4536號判決同此見解）；又安非他命在國內取得不易，施用情形較少，實務上尿液檢驗結果係甲基安非他命陽性反應者佔大部分等情，業經法務部調查局93年5月4日調科壹字第09362413980號函述明綦詳；復衡諸一般施用毒品者並不知「安非他命」、「甲基安非他命」之區別，對所施用之毒品究為何者並無辨明之能力等情，從而，應認被告與證人林鈺朗、顏裕明所慣稱之「安非他命」，實際上係指「甲基安非他命」，併此敘明。 五、綜上所述，本案事證明確，被告上開販賣第二級毒品2次之 犯行均可認定，應依法論科。 六、論罪科刑： 　㈠核被告所為，均係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第 二級毒品罪。被告持有第二級毒品之低度行為，為其販賣第二級毒品之高度行為所吸收，不另論持有毒品之罪。㈡被告所犯上開販賣第二級毒品罪2罪間，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。㈢刑之減輕： 　⒈毒品危害防制條例第17條第2項之適用： 　　犯第4條至第8條之罪於偵查及歷次審判中均自白者，減輕其 刑，毒品危害防制條例第17條第2項定有明文。經查，被告就本案犯行，於警詢、偵訊、本院準備程序及審判時均已自白犯行，已如前述，爰依毒品危害防制條例第17條第2項之規定，予以減輕其刑。 　⒉本案無毒品危害防制條例第17條第1項之適用： 　　毒品危害防制條例第4條至第8條、第10條或第11條之罪，供 出毒品來源，因而查獲其他正犯或共犯者，減輕或免除其刑，同條例第17條第1項定有明文。查被告於警詢、偵查中雖供稱其毒品來源為綽號「溫仔」之成年男子吳祥恩（偵4916號卷第2223頁；他字卷第195、196頁），但吳祥恩業經另案通緝中，警方尚未能掌握其具體行蹤，迄今尚未查獲吳祥恩販賣甲基安非他命給被告之行為等情，有雲林地檢署113年10月14日函暨雲林縣警察局113年10月8日雲警刑偵三字第1131903942號函函、查補逃犯作業查詢報表（本院卷第73至79頁）附卷可稽，是本案未因被告之供出毒品來源而查獲其他正犯或共犯，自無前揭減免其刑規定之適用。 　⒊本案無刑法第59條之適用，亦無憲法法庭112年憲判字第13號 判決意旨之適用： 　　刑法第59條規定之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原因 與環境，在客觀上足以引起一般同情，認為即使予以宣告法定最低度刑，猶嫌過重者，始有其適用。此所謂法定最低度刑，固包括法定最低本刑；惟遇有其他法定減輕之事由者，則應係指適用其他法定減輕事由減輕後之最低度刑而言。倘被告別有其他法定減輕事由者，應先適用法定減輕事由減輕其刑後，猶認其犯罪之情狀顯可憫恕，即使科以該減輕後之最低度刑仍嫌過重者，始得適用刑法第59條規定酌量減輕其刑（最高法院107年度台上字第2512號判決意旨參照）。審酌被告本案販賣第二級毒品之行為次數為2次，販賣金額合計逾10萬元，其為貪圖利益而為本案犯行，所為對外散播毒害，足以肇生及助長他人施用毒品之意欲與來源，對於人民身體與公共治安之危害程度甚鉅，犯罪情節自非輕微，復考量被告所為本案販賣毒品之犯行，均係戕害購毒者身心健康，助長毒品流通，對社會治安危害甚鉅，倘遽予憫恕，除對其個人難收改過遷善之效，無法達到刑罰特別預防之目的外，亦易使其他販毒者心生投機、甘冒風險繼續販毒，無法達到刑罰一般預防之目的，且被告本案販賣第二級毒品2次之犯行，經本院依毒品危害防制條例第17條第2項之規定減輕其刑後，最低本刑為有期徒刑5年，已較原先之法定最低度刑大幅降低，是認應已無情輕法重、顯可憫恕而需再酌減刑度之情事。從而，本院綜觀全案卷證，認被告本案販賣第二級毒品2次之行為，在客觀上並無足以引起一般人同情，亦無何顯可憫恕，若予以宣告法定最低度刑期尤嫌過重者之情，自不符刑法第59條規定之要件，無從酌量減輕其刑，亦無憲法法庭112年憲判字第13號判決意旨所指「依其販賣行為態樣、數量、對價等，可認屬情節極為輕微，顯可憫恕之個案，縱適用刑法第59條規定酌減其刑，仍嫌情輕法重，致罪責與處罰不相當」之情形，而無適用該判決意旨減輕其刑之餘地，附此敘明。 　㈣爰審酌被告所為販賣第二級毒品之行為，增加毒品在社會流 通之危險性，且令施用者沉迷於毒癮，無法自拔，輕則戕害個人身心，重則因缺錢購毒而引發各種犯罪，實在不可取；衡以被告本案販賣第二級毒品之次數為2次、對象為2人，販賣第二級毒品甲基安非他命之金額雖達110,000元，但與大毒梟仍有所區別之犯罪情節，併考量被告犯後始終坦承全部犯行，表示知錯，具有悔意，犯後態度相當良好，又被告前有多次違反毒品危害防制條例案件之前科紀錄，已如前述，素行非佳，暨考量被告於本院審理時自述之教育程度、生活狀況、工作、家庭及經濟狀況（本院卷第154至156頁、第165至171頁），並參酌檢察官、被告及辯護人就本案表示之量刑意見（本院卷第157、158頁）等一切情狀，分別量處如附表編號１、２「主文欄」所示之刑，並定執行刑如主文所示。 六、沒收部分： 　㈠犯罪所得部分： 　　被告本案附表編號１、２所示販賣第二級毒品2次取得之價金 ，分別為22,000元（證人林鈺朗尚賒欠58,000元）、30,000元，業據被告於偵查中、本院準備程序時供述歷歷（偵4916號卷第192、193頁；本院卷第99頁），上開犯罪所得共計52,000元並未扣案，爰依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 　㈡犯罪所用工具部分： 　　按毒品危害防制條例第19條第1項明定：「犯毒品危害防制 條例第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪者，其供犯罪所用之物，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收之」。本案被告用以聯絡販賣第二級毒品事宜之手機，並未扣案，業經被告於本院準備程序時供述在案（本卷第100頁），經審酌手機可供一般人日常生活聯絡使用，尚非專供販賣毒品所用，且本案案發至今已逾4年多，以手機此類電子通訊產品因科技發展日新月異、更迭迅速之情以觀，該手機現在殘餘價值理當不高，若逕予宣告沒收或追徵價額，對於被告本案不法行為之評價與非難，抑或刑罰之預防或矯治目的助益甚微，故考量「沒收有無助於犯罪之預防」、「欲沒收之客體替代性及經濟價值之高低」及「執行沒收之程序成本與目的有無顯失均衡」等節，應認此沒收顯然欠缺刑法上之重要性，為免將來執行困難及過度耗費公益資源，爰依刑法第38條之2第2項規定，不予宣告沒收及追徵。 據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段之程序規定，判決 如主文。 本案經檢察官周甫學提起公訴，檢察官黃晉展到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　17　　日 　　　　　　　　 刑事第七庭　　審判長法　官 陳雅琪 　　　　　　　　　　　　　　　　　　 法　官 簡伶潔 　　　　　　　　　　　　　　　　　　 法　官 鄭媛禎 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。「切 勿逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　　 　書記官 許哲維　　　 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　17　　日 附錄法條： 毒品危害防制條例第4條 製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒 刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒 刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科 新臺幣1千萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑 ，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年 以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。 前五項之未遂犯罰之。 附表： 編號 購毒者 交易日期 交易地點 金額（新臺幣） 毒品/數量 交易方式 主文 1 林鈺朗 109年9月中旬某日 嘉義御花園汽車旅館(嘉義市○區○○路0段000號) 8萬元 甲基安非他命/毛重70公克 蕭鈞倫持用手機以通訊軟體FACETIME與林鈺朗聯繫後，兩人於左列時、地相約見面，蕭鈞倫即以賒帳之方式，販賣左揭甲基安非他命1包與林鈺朗。林鈺朗後分別於①109年9月30日17時1分許，以其申辦第一商業銀行000-00000000000號帳戶匯款5,000元，②109年10月31日17時45分許，以其申辦之臺灣土地銀行000-000000000000號帳戶匯款17,000元(計22,000元)至蕭鈞倫申辦之中國信託商業銀行000-0000000000000000號帳戶，尚賒欠蕭鈞倫價金58,000元未償還。 蕭鈞倫犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年拾月。 未扣案之犯罪所得新臺幣貳萬貳仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 2 顏裕明 109年10月10日某時許 雲林縣○道○號虎尾交流道下路邊 3萬元 甲基安非他命/毛重35公克 蕭鈞倫持用手機以通訊軟體FACETIME與顏裕明聯繫後，兩人於左列時、地相約見面，蕭鈞倫即以一手交錢、一手交貨（即現金交易）方式 ，販賣左揭甲基安非他命1包與顏裕明。 蕭鈞倫犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年肆月。 未扣案之犯罪所得新臺幣參萬元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。