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詐欺

臺灣士林地方法院刑事判決 113年度易字第426號公訴人臺灣士林地方檢察署檢察官被告王柏鈞選任辯護人張淵森律師上列被告因詐欺案件，經檢察官提起公訴（112年度調偵續字第3 5號），本院判決如下：　　主　文王柏鈞犯詐欺取財罪，共貳罪，各處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。應執行有期徒刑捌月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。犯罪所得新臺幣捌拾萬元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。　　　犯罪事實王柏鈞雖無清償之能力及意願，仍意圖為自己不法之所有，基於詐欺取財之犯意，於民國110年10月前某日與張鈜鈞結識時，先向張鈜鈞詐稱其在杜拜工作，收入甚豐云云，嗣又於110年10月間某日，在臺北市○○區○○○路000號前，向張鈜鈞偽稱：小孩住院在加護病房，需款孔急云云，張鈜鈞因而陷於王柏鈞確係因子女急病亟需用錢，且有清償之能力及意願之錯誤，而於2日後在同一地點交付現金新臺幣（以下除另標明幣別者外，均同）500,00 0元予王柏鈞。王柏鈞嗣又意圖為自己不法之所有，基於詐欺取財之犯意，於111年2月15日，在臺北市○○區○○○路000號前，另向張鈜鈞訛稱：因母親過世，需錢操辦喪事云云，張鈜鈞因而陷於王柏鈞確由於母親突然過世急需用錢，且有清償之能力及意願之錯誤，於2、3日後在同一地點交付現金500,000元予王柏鈞。　　理　由壹、證據能力部分一、被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項定有明文。刑事訴訟法第159條之5第1項規定之傳聞例外，乃基於當事人進行主義中之處分主義，藉由當事人「同意」之此一處分訴訟行為，與法院之介入審查其適當性要件，將原不得為證據之傳聞證據，賦予其證據能力。而當事人已明示同意作為證據之傳聞證據，若業經審理事實之法院實施調查證據程序，並審查其具備適當性之要件者，即無許當事人再行撤回同意，以維訴訟程序安定性、確實性之要求；反之，則無不許當事人撤回之理（最高法院113年度台上字第1654號判決意旨參照）。經查，被告雖於本院準備程序中，對於檢察官所提全部證據方法均同意具有證據能力（見本院113年度審易字第880號卷【下稱審易卷】第32頁），然於本院調查上開證據以前，辯護人即代被告主張證人即告訴人張鋐鈞、證人王元亨於警詢中之陳述係審判外陳述，無證據能力等語（見本院113年度易字第426號卷【下稱易字卷】第40頁），足認被告已經撤回前開警詢中陳述作為證據之同意，該等陳述復無刑事訴訟法第159條之1至第159條之5得為證據之例外情形，依刑事訴訟法第159條第1項規定，無證據能力。二、本判決下列所引用被告以外之人於審判外之陳述，雖屬傳聞證據，然當事人於準備程序同意作為證據（見審易卷第32頁、易字卷第39至40頁），本院審酌上開證據資料作成時之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，認為以之作為證據應屬適當，揆諸刑事訴訟法第159條之5第1項規定，均有證據能力。三、本判決其他引用資以認定事實所憑之非供述證據，並無證據證明係公務員違背法定程序所取得，依刑事訴訟法第158條之4反面解釋，亦有證據能力。貳、實體部分　　　　一、認定犯罪事實所憑之證據及理由　　訊據被告固坦承有於110年10月間某日、111年2月15日，2次在臺北市○○區○○○路000號前向告訴人借款，其中10月那次係以小孩在加護病房急需用錢為由，但矢口否認有何詐欺取財犯行，辯稱：我10月那筆是借40,000元；2月那筆是借15,00 0元，而且借款理由是手頭不方便，並非母親過世。我向告訴人借款總共140,000元，後來都有歸還，並非沒有還款真意等語。辯護人則為被告辯護稱：被告與告訴人僅為普通朋友，告訴人不可能在沒有擔保或簽立借據狀況下，即2次貸與500,000元之鉅款，告訴人所述情節容有矛盾，證人王元亨又未親見告訴人出借款項之數額，即無證據佐證告訴人所述金額，告訴人出借金額應同被告所述。關於此等小額借款，告訴人應不在意被告借款理由為何，而無僅因被告稱小孩在加護病房，即陷於錯誤之情事。被告復已清償其向告訴人所借140,000元，即無何詐欺之主觀意圖等語。惟查：　㈠被告於110年10月間某日、111年2月15日，2次在臺北市○○區○ ○○路000號前向告訴人借款，其中10月那次係以小孩在加護病房急需用錢為由等情，業經被告於本院準備程序及審理中所坦承（見易字卷第37頁、第144頁），且經證人即告訴人於本院審理中（見易字卷第75至76頁）、證人王元亨於偵查中（見臺灣士林地方檢察署112年度調偵續字第35號卷【下稱調偵續卷】第67至71頁）結證無訛，上情先堪認定。　㈡被告所借金額之認定　　⒈證人即告訴人於本院審理中證稱：我曾兩次借款500,000元給被告，都不是當下給被告，第一次是隔了2天給被告，第二次大概也是兩三天過後，都是用現金在臺北市○○區○○ ○路000號7-11便利商店外面停車格我車上交付，兩次借款時間我忘記了，兩次王元亨都有在場，有看到我交錢給被告的過程等語（見易字卷第75至78頁）。證人王元亨於偵查中結證稱：被告向告訴人兩次借款我都在場，都是車子停在台北市大同區寧夏夜市民生西路上教堂對面的7-11超商，我坐後座，告訴人在駕駛座，被告在副駕駛座，當時他們在車上談，我在後座用手機沒有仔細聽到被告借多少錢，也沒有詳細去看告訴人交了多少錢給被告，我不太想介入他們借款的行為，但我實際有看到告訴人拿錢給被告，告訴人說有借被告1,000,000元等語（見調偵續卷第67 至71頁）。被告復於偵查中供稱：借款時王元亨確實在旁邊，我與王元亨並無仇恨嫌隙等語（見臺灣士林地方檢察署112年度偵字第8651號卷【下稱偵卷】第45頁）。則王元亨對告訴人出借被告款項之正確金額，雖係自告訴人處聽聞，但王元亨既兩次均在場聽聞被告向告訴人要求借款，並親見告訴人交款予被告之過程，其可能自被告與告訴人之言談中略知被告欲借款項數額，亦能以目測大約估算告訴人交付之金額。被告所稱兩次借款金額40,000元、15 ,000元，與告訴人所稱之兩次各500,000元相差甚鉅，告訴人如虛增出借被告之金額，極易遭到王元亨看穿；且王元亨既同時與被告與告訴人相識，於告訴人告知借款金額後，也可能向被告問及此事，而出現與告訴人所述不符之情，是告訴人並無向與被告共同認識，且在場見聞借款交付過程之王元亨虛報借款金額之動機與意義。自得由告訴人於借款後即向王元亨告知兩次出借金額各為500,000元乙節，推認告訴人所稱借款金額為可採。　　⒉尤以證人即告訴人於本院審理中證稱：被告當時說要回杜拜寄美金4萬元給我，因為當時被告一直沒有錢給我，但我急需這筆錢等語（見易字卷第81頁）。而被告確於前開借款後之111年3月11日寄送電子郵件予告訴人（暱稱志龍）稱自己已到杜拜，「我昨天跟你抓時間的時候沒有算到時差，這邊現在時間大約清晨5點半，我只能先待在機場這邊等銀行那邊開始營業再搭交通工具去處理。我這邊最快中午12點會想辦法寄四箱衣服給你，裡面分別會各放1 萬美元」等語（見易字卷第117頁），與告訴人前開所述相符。則被告於電子郵件中所述寄送予告訴人之現金合計美金40,000元，以美金比新臺幣1:30估算，折合新臺幣約 1,200,000元，大約與告訴人所述借款金額共1,000,000元相當，而與被告自己所稱借款金額140,000元（見易字卷第143頁）相去甚遠。若被告僅向告訴人借140,000元，何以平白無故向告訴人假稱已經寄送幾達借款金額10倍之美金40,000元？由上開電子郵件，更徵告訴人指稱被告2次向其借款共借1,000,000元等語為可採。　　⒊辯護人雖為被告辯稱：前開被告寄送之111年3月11日電子郵件中亦稱：「我下次最快要明天傍晚左右才能再上線MA IL給你，比特幣我購買流程我會請這邊朋友幫忙我一起」等語（見易字卷第117頁），該款項係請告訴人協助購買比特幣之用，並非清償本案對告訴人之借款等語。但該11 1年3月11日電子郵件中，先稱將美金40,000元現金寄送予在臺灣之告訴人，又稱比特幣購買流程會請這邊（杜拜）朋友一起辦理。被告於111年3月13日再寄送電子郵件予告訴人，稱前一日因其太過勞累發燒，被送到醫院吊點滴，衣服（應即指111年3月11日電子郵件中所提及裝有美金現金之衣服箱）昨天寄出於3月14日下午後會到。比特幣因其發燒要等採集（應係指傳染病採檢）確定，明天早上才能買等語（見易字卷第119頁），則該111年3月13日郵件中，稱美金現金已隨衣服寄出，111年3月14日後才會到，被告卻能於該等現金確定到達前即行購買比特幣。加以被告於上開電子郵件中，全未提及告訴人收受其所寄美金40 ,000元現金後，應如何為其購買比特幣。可見被告於電子郵件中所稱購買比特幣，僅係賡續對告訴人塑造其確有相當財力，以拖延告訴人催款之話術，但與其所稱寄送之美金現金與購買比特幣係全無相干之二事。　　⒋辯護人另以告訴人回覆被告上開111年3月11日之回信稱：「昨天我跟小額那邊處理好給妹妹跟搬家了」等語（見調偵續卷第35頁），被告於111年4月1日寄送告訴人之訊息亦稱：「我會負責把這些錢在最短的時間還清包含您為了我借的小額我會負擔這些利息」等語（見調偵續卷第37頁）為據，主張告訴人借予被告之款項係小額借貸而來，而一般民間稱小額借貸係300,000元以下借款，可見被告向告訴人所借款項未達告訴人所稱之1,000,000元等語。然告訴人上開111年3月11日回信稱係於111年3月10日小額借款，在本案110年10月與111年2月借款以後，已難認該小額借款係本案貸與被告款項之來源。況由該111年3月11日回信中，稱小額處理好係「給妹妹跟搬家」，並非給被告，亦可徵告訴人小額借貸係為支應其家人或搬家等生活需要。而被告111年4月1日簡訊中稱要向告訴人還款之範圍，包含上開告訴人為被告借小額之利息，則係因被告遲不歸還本案款項，告訴人方需於111年3月10日小額借貸以滿足自己生活之需要。辯護意旨將上開簡訊中提及小額借貸部分挪用為認定被告向告訴人借款數額之依據，實屬無據。　㈢被告對告訴人施用詐術與告訴人所陷錯誤之認定　　⒈證人即告訴人於本院審理中證稱：我覺得被告是有錢的，因為他在我們身邊都塑造他在杜拜工作，從我在彩券行認識被告之後他就一直這麼說，現在錢無法用是因為跟老婆打官司，錢被凍結；被告一直跟我們說他在杜拜工作，因為他三不五時會請客，單價比較高的，所以我當下沒有懷疑，後續一直沒有錢他是說錢被凍結了，我後來就問被告是否回杜拜拿錢會比較快，不然一直借我會受不了等語（見易字卷第79頁、第83頁、第87頁、第98頁），此與證人王元亨於偵查中結證稱：被告說他是杜拜公司的高層，年薪幾百萬，因為跟前妻打官司，手上沒有現金了，才跟我們借錢。因為被告以杜拜高層跟我們交往，表現得很闊綽，所以我們不疑有他借他錢。最後一次看到被告時，他說他要回杜拜辦公室拿錢等語（見調偵續卷第69至71頁）相合。而被告前開111年3月11日寄予告訴人之電子郵件稱自己抵達杜拜後，即能至銀行處理，寄送內有美金40,000元之衣物箱予告訴人等語，更可見被告對告訴人與王元亨所稱之收入來源確在杜拜。告訴人指稱被告以自己在杜拜工作，有高額收入，使其信賴被告具有還款之能力與意願等語，即屬可採。而被告於本院審理中供稱：我當時是在打零工等語（見易字卷第144頁），則被告向告訴人上開所稱，自屬詐術甚明。　　⒉被告自承於110年10月間，係以小孩住院在加護病房為由向告訴人借款，其小孩當時生病，但沒有住在加護病房等語（見易字卷第144頁），加以被告之子自110年9月15日至同年10月27日期間雖有在新北市立土城醫院門診就醫，但就醫費用總額為7,057元，其中全民健康保險負擔6,097元，自費金額僅960元等情，有該院113年4月8日長庚院土字第1130350033號函暨所附病歷資料、醫療費用明細表可查（見調偵續卷第91至109頁）。則該自費金額與被告向告訴人所借500,000元相差甚鉅，且由醫療總費用支出僅7,0 57元可知，被告之子於該期間所接受診療之範圍與嚴重程度，均與被告向告訴人所謊稱之需住進加護病房之重症相去甚遠。倘告訴人斯時知悉被告編造此情向其借款，絕無可能貸與被告款項，此與前開被告稱自己在杜拜工作有高收入相同，均為被告對告訴人施用之詐術，亦為告訴人於 110年10月間對被告支付500,000元之原因。　　⒊證人即告訴人於本院審理中證稱：被告第2次是用媽媽過世為由跟我借錢，當時被告是自己在車下突然流淚在哭，我詢問原因，被告稱母親過世，沒有喪葬費，可能需要500,000元，我因而貸與500,000元等語（見易字卷第77頁）。此與證人王元亨於偵查中具結證稱：被告有一次借款是以母親過世為由借款，該次與被告稱小孩住加護病房相同，被告都有哭給告訴人看等語（見調偵續卷第67頁）相符。再證人即告訴人於本院審理中證稱：我是蠻重感情的人，被告敢用媽媽過世來借錢，我當下很相信，我相信沒有人會用媽媽過世來借錢。若我知道被告並無小孩住院，也沒有母親喪葬的事情，我不會各拿500,000元給被告，因為這麼大金額一定要有原因等語（見易字卷第95頁）。被告若非以母親過世突需用錢為由，告訴人如何能不加細究貸與500,000元之鉅額款項？而被告之母於被告111年2月向告訴人借款時仍生存，業經被告於偵查中坦承（見偵卷第45頁），又有被告母親之個人戶籍資料查詢結果可按（見調偵續卷第115頁），被告以此為由向告訴人借款，亦屬詐術之行使。告訴人係延續先前對被告還款能力、意願之錯誤，又陷於被告此次所杜撰借款理由之錯誤，方再次貸與500,000元予被告。　　　㈣辯護意旨主張：告訴人不可能不簽立借據，又無擔保，即貸與1,000,000元如此鉅款予被告等語。然證人王元亨於偵查中證稱：當時我們之間友情很好，所以借錢之前沒有先去求證，而且被告表現得很闊綽等語（見調偵續卷第69頁、第71 頁），則告訴人斯時因信賴被告，並認為被告具有財力，可能未慮及被告將會違約，加以被告斯時係以小孩重疾住院、母親過世等家庭大事為由向告訴人借款，一般人際交往上，當朋友遭此巨變要求借款，難以開口請其開立書據或提供擔保，亦屬人情之常，即不能以此彈劾告訴人指訴之憑信性。　　辯護意旨另主張：告訴人稱借給被告之1,000,000元現金為其放在家中多年之退伍金，與一般人不會放置大額現金在家中之常情有違；告訴人又稱被告買垃圾袋將所借現金包在裡面，但被告本就有帶背包，此節與常理不符等語。但每人理財習慣均有不同，告訴人如何存放金錢本為其個人自由與選擇；而被告收受款項後，是否以背包盛裝更無一定，均不能據以認定告訴人所述為不可採。　㈤起訴事實之更正、補充　　⒈法院不得就未經起訴之犯罪審判，刑事訴訟法第268條固定有明文。又犯罪事實是否已起訴，應以起訴書犯罪事實欄記載為準。而依卷證資料，倘起訴書關於犯罪時間、地點之記載錯誤，如與起訴犯罪事實同一性之辨別及法律適用無礙者，為期明確認定事實，當事人得於法院調查、審理時促請法院注意更正，法院亦得依職權查明。僅於犯罪時間更動後之犯罪事實已不在起訴犯罪事實之同一性範圍內，適用法律基礎亦隨之變動時，始不得以更正方式使未經起訴之犯罪事實發生訴訟繫屬之效力（最高法院100年度台上字第1473號判決意旨參照）。　　⒉起訴書就被告第1次犯行之時間記載為被告110年10月13日晚間11時許向告訴人借款，告訴人於同年15日晚間11時許交付被告；就被告第2次犯行之時間記載為被告111年2月2 日某時向告訴人借款，告訴人於同年月4日晚間8時許交付被告。但告訴人於本院審理中證稱：已忘記這兩次借款之時間等語（見易字卷第76頁）。而辯護人代被告稱：第一次借款與交付都是110年10月間，被告也記不清確切日期等語（見易字卷第37頁）；被告並供稱：開口向告訴人借款是111年2月15日在告訴人車上等語（見易字卷第37頁）；綜合證人即告訴人於本院審理中證稱：兩次借錢給被告都不是當下給，第1次是隔了2天才給；第2次大概也是2、 3天過後等語（見易字卷第77頁），則被告第1次向告訴人借款之日期應更正為110年10月間某日，實際交付日期則為其後2日；第2次向告訴人借款之日期時間則為111年2月 15日某時，實際交付日期則為其後2、3日。又被告供稱我於110年10月間、111年2月間各只有一次在臺北市○○區○○○ 路000號前向告訴人借款等語（見易字卷第143頁）。則更正前後均係指同樣2次借款，屬無礙起訴犯罪事實同一性辨別之更正，自得為之。　　⒊起訴書所載被告第2次向告訴人要求借款之地點尚非詳盡，亦漏載被告告知告訴人自己在杜拜工作收入豐厚，使告訴人陷入被告有償還能力及意願之錯誤等節，爰均予以補充。　㈥綜上所述，本案事證明確，被告及辯護人所辯均無可採，被告犯行堪予認定，應依法論科。　　二、論罪科刑　㈠核被告所為，係犯刑法第339條第1項之詐欺取財罪。被告於1 10年10月與111年2月所為2次犯行，間隔相當時日，又係以不同理由向告訴人騙取借款，可見被告關於此2次犯行犯意各別、行為互殊，應予分論併罰。　㈡爰以行為人之責任為基礎，審酌：　　⒈被告先使告訴人陷入其在杜拜工作，收入頗豐之錯誤，後又分別以孩子重病、母親過世等至親巨變為由，使告訴人誤信被告確有燃眉之急，因而貸與高額款項之所用手段，與告訴人因而各交付500,000元與被告之所受損害。　　⒉被告犯後否認犯行，但分別於111年4月1日、111年4月13日、112年7月13日各匯款15,000元、40,000元、145,000元（共計200,000元）予告訴人，有中國信託商業銀行新臺幣存提款交易憑證3紙在卷可查（見審易卷第57至61頁），而部分填補告訴人所受損害之犯罪後態度。　　⒊被告雖會零星向慈善機構捐贈每次1,200元之款項，有其所提捐贈收據可查（見偵卷第54頁）。但依被告法院前案紀錄表，被告於前曾多次因詐欺案件經法院判處罪刑，並經執行完畢後，又再違犯本案，則被告習於以此詐術方式騙取財物，且刑罰感應力不佳之品行。　　⒋被告自陳大學肄業之教育智識程度，離婚，有1名未成年子女，無人需其扶養，目前從事手機殼倉管工作之家庭生活狀況（見易字卷第146頁）等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。　　⒌並衡酌被告所犯2罪所侵害者為相同人之財產法益，均在同地所犯，但其間間隔數月之時、空獨立性，與本案罪數所反映被告人格及犯罪傾向、施以矯正之必要性等一切情狀，定如主文所示應執行刑，暨諭知易科罰金之折算標準。三、沒收　　本案被告自告訴人處騙得之1,000,000元，為其所有之犯罪所得，本應依刑法第38條之1第1項規定宣告沒收，但被告已返還告訴人200,000元，依同條第5項規定，此部分所得已實際發還告訴人，即無從宣告沒收。爰僅沒收餘額800,000元，且因此部分所得並未扣案，併依同條第3項規定，宣告於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。另若本判決確定後，被告另行賠付告訴人，依刑法第38條之1第5 項規定之法理與法務部111年07月28日法檢字第11104521610 號函釋意旨，在被告賠償之範圍內，即毋庸執行前開沒收及追徵，併此敘明。據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官楊唯宏提起公訴，檢察官郭騰月到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　7 　　日　　　　　　　　　刑事第四庭　法　官江哲瑋以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備理由請求檢察官上訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。　　　　　　　　　　　　　　　書記官　薛月秋中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　7 　　日附錄本案論罪科刑法條全文：中華民國刑法第339條意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰金。以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。前二項之未遂犯罰之。

2025-02-07

SLDM-113-易-426-20250207-1

上易

臺灣高等法院

損害賠償

臺灣高等法院民事判決 113年度上易字第865號上訴人熊珮珊訴訟代理人姚本仁律師何思瑩律師被上訴人林琬茹訴訟代理人姜怡如律師上列當事人間請求損害賠償事件，上訴人對於中華民國113年3月 19日臺灣臺北地方法院112年度訴字第1170號判決提起上訴，並擴張起訴聲明，本院於113年12月17日言詞辯論終結，判決如下：　　主　　　文原判決關於駁回上訴人後開第二項之訴部分，及該部分假執行之聲請，暨訴訟費用之裁判均廢棄。被上訴人應給付上訴人新臺幣貳拾伍萬元，及自民國一百一十一年十二月二十七日起，至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。其餘上訴及擴張之訴均駁回。第一、二審訴訟費用，由被上訴人負擔二十分之三，餘由上訴人負擔。擴張之訴訴訟費用由上訴人負擔。　　事實及理由一、按第二審訴之變更或追加，非經他造同意不得為之，但擴張應受判決事項之聲明者，不在此限，民事訴訟法第446條第1 項、第255條第1項第3款定有明文。查上訴人原請求被上訴人應給付上訴人新臺幣（下同）150萬元本息，於民國113年 10月23日擴張請求被上訴人應再給付上訴人1萬元及法定遲延利息（見本院卷第141頁），核屬擴張應受判決事項之聲明，依上開規定，毋庸對造同意，應予准許，合先敘明。二、上訴人主張：被上訴人明知訴外人陳厚安為伊之配偶，詎自 107年3月12日起與陳厚安開始交往，持續與陳厚安有擁抱、親吻等親密動作外，並與陳厚安互相傳遞如附表所示曖昧、鹹濕訊息，甚至傳送裸體影片予陳厚安，且多次發生性行為。上訴人與陳厚安之交往會面顯已逾越一般交友之分際，並達破壞伊與陳厚安間婚姻共同生活之圓滿安全及幸福之程度，自應賠償伊精神慰撫金150萬元等情。爰依民法第184條第 1項、第195條第1項、第3項規定，求為命被上訴人給付150 萬元本息之判決。原審為上訴人不利之判決，上訴人不服提起上訴，並於本院擴張請求，聲明：㈠原判決廢棄。㈡被上訴人應給付上訴人151萬元，及其中150萬元自111年11月15日起，1萬元自113年9月27日民事準備狀繕本送達翌日起，均至清償日止，按週年利率5%計算之利息。㈢願供擔保，請准宣告假執行。三、被上訴人則以：上訴人所提出原證2-1即伊與陳厚安通訊軟體Line對話紀錄（下稱對話紀錄）錄影(檔案名稱:IMG_0004 )光碟、原證2-2為伊與陳厚安對話紀錄錄影(檔案名稱: IMG _0710、IMG_0544)光碟，原證3為原證2-1檔案之截圖，均係上訴人未經陳厚安同意，擅自解鎖登入陳厚安所有手機，大量翻拍其中對話畫面與照片所取得之資料；原證4係原證2-2 檔案之截圖、原證5為伊及陳厚安合照照片，則均係未經陳厚安之同意，登入陳厚安所使用，訴外人即陳厚安之妹陳璿光所有之筆記型電腦，翻拍其中對話畫面與照片取得。可見被上訴人已嚴重侵害陳厚安、陳璿光之隱私權，造成陳厚安、陳璿光之人格權侵害，違反保護隱私權之法律。上開證據為非法取得，不具證據能力，應予排除，不得作為本案判斷之依據。又上訴人與陳厚安婚後感情不睦，兩人婚姻早生破綻難以維持，與伊和陳厚安之交往狀況無涉。再者，伊於11 0至111年間出國至杜拜工作，不可能與陳厚安多次發生性行為。且伊迄111年3月間始知陳厚安為有配偶之人等語，資為抗辯。答辯聲明：上訴及擴張之訴均駁回。㈡、如受不利判決，願供擔保准予免為假執行。四、查，上訴人及陳厚安於104年7月20日結婚，並育有2名未成年子女。原證2-1、原證3、原證2-2之對話紀錄、原證5其中第5至7頁照片（見臺灣新北地方法院111年度訴字第2647號卷，下稱新北院卷第441至445頁），原證9之影片截圖，為上訴人自陳厚安手機內所遺留被上訴人與陳厚安間對話內容及影片、或手機內所存照片檔，翻拍建立之檔案。原證2-2 之圖檔（即原證4截圖）、原證5其中第1至4頁之照片（見新北院卷第433至439頁），係上訴人於111年間使用陳璿光所有之筆記型電腦（下稱筆電），以錄影方式翻拍被上訴人與陳厚安間對話、照片、影片內容建立之檔案，有光碟、對話紀錄截圖、照片、影片截圖等件在卷（見新北院卷第39、41 、43至321、323至432、433至445頁；原審限閱卷第3至29頁）。兩造並不爭執（見本院卷第212頁），堪認為真實。五、上訴人主張被上訴人破壞其與陳厚安間共同生活圓滿安全及幸福，應賠償其非財產上損失乙節，為被上訴人否認，並以上訴人所提證據均係侵害陳厚安、陳璿光之隱私，不具證據能力置辯，經查：（一）按因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任，民法第184條第1項前段定有明文。又婚姻係以夫妻之共同生活為其目的，配偶應互相協力保持其共同生活之圓滿安全及幸福，而夫妻互守誠實，係為確保其共同生活之圓滿安全及幸福之必要條件，故應解為配偶因婚姻契約而互負誠實之義務，配偶之一方行為不誠實，破壞共同生活之圓滿安全及幸福者，即為違反因婚姻契約之義務而侵害他方之權利（最高法院55年台上字第2053號判例意旨參照）。被上訴人明知陳厚安為伊之配偶，卻仍與陳厚安交往，且交往會面情形顯已逾越一般交友之分際，有被上訴人於110年11月8日傳送其裸體影片予陳厚安（原證2-2檔案名稱IMG_0710、4分00秒起及原證9截圖，新北院卷第41頁、原審限閱卷第3至29頁)、於111年2、3月間與陳厚安拍攝親密照片（即原證5之照片，新北院卷第433至439頁）；自111年3月18日起至111年9月14日間如附表所示與陳厚安間多次曖昧、鹹濕對話（出處如附表證據欄所示）附卷。上訴人主張被上訴人應負侵權行為賠償責任，依上開說明，已屬有據。（二）雖被上訴人以上訴人所提出之對話紀錄截圖、照片、影片等證據係未經陳厚安同意，擅自解鎖登入陳厚安之手機或陳璿光之筆記型電腦，大量翻拍、錄影取得，嚴重侵害陳厚安、陳璿光之隱私權，非法取得證據，故不具證據能力，應不得作為本案判斷之依據云云。惟按民事訴訟法對於證據能力並未設有規定，關於涉及侵害隱私權所取得之證據是否具有證據能力，應綜合考量誠信原則、憲法上基本權之保障、發現真實與促進訴訟之必要性等因素，衡量當事人取得證據之目的與手段、所欲保護之法益與所侵害法益之輕重，如認符合比例原則，則所取得之證據具有證據能力（最高法院109年度台上字第2607號判決意旨參照）。上訴人陳稱其得到陳厚安同意及提供之密碼，依習慣於使用陳厚安手機、陳璿光借予陳厚安之筆電時，驟然發現留存在手機及筆電內之對話紀錄及照片、影片，始為留存，且有記載「爰本人之配偶熊珮珊於鈞院訴請林琬茹侵權行為損害賠償民事案件…，並於該案陸續提出翻拍本人所使用之手機及本人與熊珮珊共用之筆記型電腦內容之影片、截圖畫面及照片，亦即該案熊珮珊所提出原證2-1、2-2 、10、 15等光碟內之錄影檔案、原證3、4、7、9、11、1 6、17等前開光碟內錄影檔案之截圖畫面及原證5照片，均係經本人同意所獲取，特立此書為證」由陳厚安親簽、用印之聲明書可參(見原審卷第327頁)。可見上訴人係經陳厚安同意得使用手機及筆電後所為保存證據行為。又侵害他人基於配偶身分關係之不法行為，常以隱密方式為之，被害人取得證據本有其困難性，上訴人若未即時翻拍、取得本件之證據資料，於訴訟上將有難以舉證之虞，客觀上難以期待上訴人必須另採其他方式加以取證，實難苛求上訴人須先徵得陳厚安之同意，使得取證，此由被上訴人自承事發後更換手機，此前之紀錄均已消失，已無從查閱，亦可佐據（見本院卷第203頁）。故衡酌上訴人翻拍對話紀錄、照片及影片之目的係作為本件訴訟之用；本件上訴人所提供證據均極為隱密之對話、照片及影片，不易發現且倘未經即時保存，稍縱即逝；上訴人復並非以廣泛不法竊錄或植入軟體即時轉傳、監控等嚴重侵害陳厚安人性尊嚴之方式獲得證據資料，搜證手段未逾社會相當性，亦未過度侵害隱私，符合比例原則，仍應認具有證據能力。至陳璿光並無任何隱私資料在本件批露、使用，更無隱私被侵害可言。因此，被上訴人僅以上訴人係自陳厚安手機及借用陳璿光之筆電取得證據資料，即謂上訴人所提出證據因侵犯他隱私權不具證據能力云云，應屬不合。六、按不法侵害他人人格法益而情節重大者，被害人受有非財產上損害，自得請求加害人賠償相當金額之慰撫金，法院對於慰撫金之量定，應斟酌實際加害情形、所造成之影響、被害人所受精神上痛苦之程度、雙方之身分、地位、經濟狀況及其他各種情形，以核定相當之數額。被上訴人與陳厚安於上訴人婚姻關係存續期間逾越一般朋友正常社交之親密婚外關係，不法侵害上訴人基於配偶關係而享有婚姻生活圓滿、安全與幸福之身分法益，且情節重大，業如前述，則上訴人主張其精神上受有痛苦，堪屬可採。審酌上訴人大學畢業，目前家管沒有工作。名下有存款及投資利息所得，但是供日常生活所需；被上訴人為大學畢業，無業，名下無財產，有1 未成年子女及母親要扶養，均經兩造於審理中陳述甚明（見本院卷第143頁），且有兩造所得申報及財產歸屬資料附卷（見本院卷第229至239頁、第243至254頁）。復參酌被上訴人與陳厚安共同交往期間、態樣，上訴人因知被上訴人與陳厚安交往，導致情緒壓力並呈現焦慮憂慮情緒，需接受心理治療，有杏語心靈診所就醫證明書足按（見原審卷第45至47 頁），有關兩造經濟狀況、社會地位、損害程度及其精神受損等一切情狀，認上訴人之請求於25萬元之範圍內，應屬適當，逾此部分之請求，尚屬無據，不應准許。雖上訴人主張被上訴人於111年4月4日與陳厚安間對話時曾表示：「我們5 年白過了」，顯見兩人自該時起算5年，應自106 年4月5日起即開始不正常交往。又同日上訴人也表示：「我剛開始的確很抗拒，我也在我們第一次發生關係後我跟你說我內心深處多麼的恨你」，可見於該日前，雙方曾發生性關係1次。嗣於111年9月14日，陳厚安對話時亦表示：「昨天第二次的時候…」等語，且當日兩人間有「（被上訴人）好想要」、「（被上訴人）我會特別興奮因為感覺到他變大塞滿我整個下面」、「（陳厚安）最後我就完全感受的到」、「（陳厚安）完全緊密地結合」等曖昧、鹹濕對話，亦見兩人間在同日之前1日至少有兩次性行為，被上訴人侵害情節嚴重云云，且提出對話紀錄為據（見新北院卷第223、355頁）。惟上開對話要僅表明被上訴人與陳厚安間可能於106年間相識，且於對話當時之交往狀況，已達互相討論彼此性感受之陳述，就兩人間已曾發生性行為之事實，仍無法證明，故未審酌加重被上訴人之賠償。另被上訴人以若認為其與陳厚安共同侵害上訴人之配偶權，因係陳厚安對其熱烈追求，感情濃烈，且其在得知陳厚安已婚後，也曾多次勸陳厚安回歸家庭，但陳厚安多次表達放不下，無法割捨對其之感情，是陳厚安之行為應負大部分之責任，故僅由其1 人負擔全部賠償責任，顯然過重云云為辯。然本件上訴人僅論究被上訴人侵害責任，並不涉及陳厚安之侵害責任，是項所辯，要不足取。七、綜上所述，上訴人依民法第184條第1項、第195條第1項、第 3項之規定，請求被上訴人給付25萬元，及自起訴狀繕本送達之翌日即111年12月27日（見原審卷第19頁之送達證書）起，至清償日止，按週年利率5%計算之利息部分，為有理由，應予准許；逾此部分之請求，為無理由，不應准許。從而原審就上開應准許部分，為上訴人敗訴之判決，尚有未洽，上訴論旨指摘原判決此部分不當，求予廢棄改判，為有理由，爰由本院廢棄改判如主文第二項所示。至於上訴人之請求不應准許部分，原審為上訴人敗訴之判決，並駁回其假執行之聲請，經核並無不合，上訴意旨指摘原判決此部分不當，求予廢棄改判，為無理由，應駁回此部分之上訴。另上訴人於本院審理時，擴張請求被上訴人應再給付上訴人1萬元及法定遲延利息，為無理由，亦予駁回。又前開應予准許部分，兩造陳明願供擔保，聲請宣告假執行及免為假執行，因本件判命被上訴人給付金額未逾150萬元，一經本院判決後即告確定，無宣告准、免假執行之必要，附此敘明。八、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不逐一論列，附此敘明。九、據上論結，本件上訴為一部有理由、一部無理由；擴張之訴為無理由，依民事訴訟法第450條、第449條第1項、第79條、第78條，判決如主文。中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　31　　日　　　　　　　　　民事第六庭　　　　　　　　　　　　　審判長法　官周美雲　　　　　　　　　　　　　　法　官汪曉君　　　　　　　　　　　　　　法　官　古振暉正本係照原本作成。不得上訴。中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　2 　　日　　　　　　　　　　　　　　書記官　廖逸柔

2024-12-31

TPHV-113-上易-865-20241231-1

上訴

臺灣高等法院高雄分院

妨害自由等

臺灣高等法院高雄分院刑事判決 113年度上訴字第89號上訴人臺灣高雄地方檢察署檢察官上訴人即被告蕭廣煌選任辯護人張榮成律師林峻毅律師上列上訴人等因被告妨害自由等案件，不服臺灣高雄地方法院11 1年度訴字第636號，中華民國112年10月20日第一審判決（起訴案號：臺灣高雄地方檢察署111年度偵字第22744號、111年度偵字第23755號），提起上訴，及移送併辦（臺灣高雄地方檢察署1 11年度偵字第31186號），本院判決如下：　　主　文原判決關於蕭廣煌之宣告刑部分撤銷。上開撤銷部分，蕭廣煌處有期徒刑陸月。其他上訴駁回。　　事實及理由一、本院審理範圍：　㈠按上訴得對於判決之一部為之。對於判決之一部上訴者，其有關係之部分，視為亦已上訴。但有關係之部分為無罪、免訴或不受理者，不在此限。上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。刑事訴訟法第348條定有明文。　㈡原審判決後，檢察官僅就原審對被告蕭廣煌不另為無罪諭知及無罪諭知部分（被害人廖佑任部分）提起上訴（本院卷第 9至15頁），上訴人即被告蕭廣煌（下稱被告蕭廣煌）則於本院陳明僅就原判決有罪部分之量刑部分提起上訴，對原判決認定之犯罪事實、罪名、法律適用及沒收部分，均沒有上訴（本院卷第187至188、242、321頁）。故本院審理範圍僅限於原判決關於被告蕭廣煌有罪部分之「刑」部分，及原審判決被告蕭廣煌不另為無罪諭知及無罪部分，至於原判決所認定關於被告蕭廣煌有罪部分之犯罪事實、罪名及沒收部分，則產生程序內部之一部拘束力，不在本院審判範圍，合先敘明。　㈢同案被告吳展成部分，業經其於本院撤回上訴（本院卷第267 頁），且檢察官未提起上訴，故同案被告吳展成部分不在本院審理範圍，併此敘明。二、檢察官上訴意旨略以：　㈠對原審被告蕭廣煌不另為無罪諭知部分之認定，有與證據調查結果為矛盾認定，並有審認違反經驗與論理法則之違誤：證人林○洲因受被告蕭廣煌不實刊登廣告，招募人員前往杜拜高薪工作之引誘，始有受騙前往杜拜從事詐騙工作一情，其間存有當然因果關係。證人林○洲係因受騙出國從事詐欺工作，被告蕭廣煌於犯罪組織中所擔任之角色，係以張貼不實徵才訊息以吸引受招攬者與其聯繫及代為索要護照相關重要資料，並將之轉介給其他組織成員，其諸多所為均為本案之核心舉措。被告蕭廣煌對於其他犯罪組織成員後續會以佯稱辦理工作簽證而扣留護照、隱匿須支付「賠付費用」或轉賣工作者等資訊之方式欺瞞他人，本可預知，且被告就所其屬犯罪組織係刻意隱匿前揭扣留護照、況須支付「賠付費用」或轉賣工作者等資訊確有所悉，亦不違反其本意，是其與其他犯罪組織成員確實有圖利以詐術使人出國之犯意聯絡存在。另依照卷存相關之證人林○洲提供之教戰手冊、證人林○ 洲之出境紀錄、被告蕭廣煌之網頁或貼文資料及手機對話内容等件，均為被告蕭廣煌犯罪之重要補強證據。　㈡關於原審就被告蕭廣煌無罪諭知部分（僅就廖○任部分上訴），其審認有與證據調查結果相矛盾，並有判斷與論理法則、經驗法則相違誤：廖○任於調詢、偵訊、審理中均證受騙出國從事詐欺行為，訛詐其前往杜拜從事詐欺工作之「蕭煌」即為被告蕭廣煌本人，其於案發後，於記憶最清晰之際之偵查時明白指認被告蕭廣煌獨照之臉書個人頁面為「蕭煌」，已經指證「蕭煌」即為被告蕭廣煌本人。原審認為證人廖○任於審判中無法明確指出蕭廣煌獨照之臉書個人頁面，認為其供述前後矛盾云云，完全未考慮證人廖○任僅看過「蕭煌」臉書1次，未見過被告蕭廣煌本人，且交互詰問當時已經過2年有餘，故證人廖○任於審判中證稱：「好像是這個人吧，我也不太記得」等語係可預料且符合常情，原審據此些微不足以影響被告同一性之認定，遽認為證人廖○任之證述有瑕疵，此審認非無可議等語。三、被告蕭廣煌上訴意旨略以：本案被告蕭廣煌固有引介林○洲至杜拜，惟證人廖○任及其他「被害人」均非被告蕭廣煌引進，甚至證人廖○任與林○洲有陷害蕭廣煌之情。有偽證及誣告之嫌，導致被告蕭廣煌遭到羈押，並面臨重罪風險。再參以被告蕭廣煌自始自終僅有張貼廣告，協助拉群組，對於杜拜作何工作並不知悉，相比於林○洲實際於杜拜協助詐騙集團，還介紹廖○任來杜拜一起作，犯罪情節明顯較為輕微，林○洲未被調查，蕭廣煌卻判處10個月有期徒刑，實有不公平之處。被告蕭廣煌願意繳回犯罪所得，請減輕被告蕭廣煌的刑度，並給予緩刑的機會等語。四、上訴論斷的理由：　㈠檢察官上訴部分（駁回上訴）：　⒈經本院審理結果，認第一審判決對被告蕭廣煌為不另為無罪及無罪之諭知，核無不當，應予維持，並引用第一審判決書關於被告蕭廣煌不另為無罪及無罪諭知部分記載之證據及理由（如附件）。茲就檢察官上訴意旨指摘部分，補充說明本院之理由。　⒉被告蕭廣煌經原審判決不另為無罪諭知部分：　⑴起訴意旨此部分係略以：被告蕭廣煌明知進入位於杜拜或拉斯海瑪之詐騙機房工作會被大陸籍負責人預先苛扣食宿、機票、PCR等「賠付」費用，若被招募者不配合工作，亦可能被販賣至其他詐騙公司（機房），仍與「阿廷」及「亞博體育」公司內不詳大陸人士共同意圖營利，基於以詐術使人出中華民國領域外之犯意聯絡，以臉書暱稱「蕭煌」之帳號在臉書台中找工作等社團張貼：「徵人，出國打拼有心賺錢，想改善生活，想存一桶金，想要回來台灣開店，趕快私訊我，你想出去我幫你，債務問題也可以私訊」、「想去杜拜出國工作，想短期內翻身努力賺錢再來，大家時間都很寶貴，感恩，工作正常，歡迎私訊我」；或委託他人在社群媒體發文：「杜拜急徵工作人員你有心賺錢但是沒有方向嗎？來找我我幫你本人帳號不詐騙正常工作都有人員紀錄想配合想賺錢想財富自由趕快來私訊我」等不實廣告，故意隱匿前揭「賠付」、實際上係從事電信詐欺工作、未辦理工作簽證、護照須交出扣留及績效不佳可能被轉賣等重要工作資訊，以此詐術誘騙不特定人至杜拜從事電信詐欺工作，致林○洲陷於錯誤，而以通訊軟體與蕭廣煌聯絡出境至杜拜工作事宜，被告蕭廣煌復傳送「阿廷」之Line id予林○洲加入，由「阿廷」利用Line以如起訴書附表三編號1所示之詐術欺騙林○洲出國，林○洲至杜拜後即被迫以如附表三編號1所示手段詐騙大陸地區不詳被害人，惟詐騙未遂（見起訴書第4至5頁三，第 22頁附表三編號1），因認被告蕭廣煌此部分涉犯刑法第297 條第1項之圖利以詐術使人出國罪嫌。　⑵然查，證人林○洲於出國前對於去杜拜做詐騙工作已有預見，業經其於原審證述在卷（原審卷二第132至133頁），其是否係因受詐騙出國從事詐欺工作，已非無疑。又現今詐欺集團組織化且分工細膩，各詐騙集團成員對於其他成員之分工態樣未必均能知悉，而招募人員出國從事詐騙工作之行為態樣不一，有招募自願者出國從事詐騙之情形，亦有以詐騙不知情者出國後再迫使其參與詐騙集團者，不能一概而論。被告蕭廣煌於本案犯罪組織中所擔任之角色，係張貼徵才訊息以吸引受招攬者與其聯繫，並將之轉介給其他組織成員。而由起訴書記載之犯罪事實，林○洲與被告蕭廣煌聯繫後，被告蕭廣煌將之轉介給「阿廷」，由「阿廷」以通訊軟體Line與林○洲聯繫、對其施用詐術。則依起訴書之認定，實際上對林○洲實施詐術之人為「阿廷」而非被告蕭廣煌。然依本案卷內證據資料，並無證據證明被告蕭廣煌曾至杜拜本案詐騙集團所在之處所，見聞該處對被招募者之管理、箝制方式，亦無證據證明被告蕭廣煌於招攬林○洲時，已明知起訴書所指被招攬至杜拜之人「進入位於杜拜或拉斯海瑪之詐騙機房工作會被大陸籍負責人預先苛扣食宿、機票、PCR等「賠付」費用，若被招募者不配合工作，亦可能被販賣至其他詐騙公司（機房）」等情事，被告蕭廣煌雖為本案詐騙集團之成員，然既無證據證明其知悉上開情事，不能被告蕭廣煌未對林○洲告知上開情事，係故意隱匿而對林○洲施用詐術。　⒊被告蕭廣煌經原審判決無罪部分（被害人廖○任部分）：　　⑴被告蕭廣煌雖有於臉書張貼招攬他人赴國外工作之訊息，然本案「亞博體育」非僅有被告蕭廣煌在張貼徵人網頁，前往杜拜詐欺機房之人未必是因看到被告蕭廣煌之臉書網頁後，與之聯絡而前往。亦即證人廖○任受騙前往杜拜工作，未必與被告蕭廣煌張貼招攬網頁有關。　⑵查證人廖○任固於調詢、偵訊、審理中均證:我是在臉書看到徵才廣告後與暱稱「蕭煌」之人聯繫，「蕭煌」就給我暱稱「阿庭」之人的聯絡方式，我將「阿庭」加為好友並依指示提供我的護照、身分證等資料，之後「阿庭」就將機票、簽證傳給我，到杜拜後是「阿庭」來接機，我去杜拜前不知道是要做詐騙，是抵達杜拜並經機房人員告知後，我才知道當地是要從事詐欺工作，後來因我拒絕工作便一直被轉賣等語 (他一卷第159至166、169至172頁、偵一卷第441至444頁、原審卷二第52至63頁)，然此為被告蕭廣煌所否認。而證人廖○任對於所見「蕭煌」網頁圖像之證詞，於偵訊及原審證述不一，業經原審判決理由說明甚詳（原判決第18頁第18至 27行），則其是否確有於前往杜拜前有看過被告蕭廣煌之徵才廣告而與被告蕭廣煌有聯繫，實非無疑。又被告蕭廣煌辯稱其與「阿庭」及受其招攬者會開設LINE之3人群組，有被告蕭廣煌所持手機內之LINE群組名單，確實可見有成員為拿鐵（即被告蕭廣煌）、Rick（即「阿庭」）、譽洲之3人群組存在（偵一卷第281頁），此與證人林○洲於原審證稱其有與拿鐵、Rick共組3人群組等語（原審卷二第101頁），堪認被告蕭廣煌前揭辯解所言非虛。則除證人廖○任單方面之陳述外，並無其他證據足以佐證其證詞之真實性，自不能僅憑證人廖○任之單一指訴認定證人廖○任係受騙出國從事詐欺行為，或訛詐其前往杜拜從事詐欺工作之人為被告蕭廣煌。　⒋綜上，原審因而以不能證明被告蕭廣煌有上開犯行，而對被告蕭廣煌不另為無罪諭知（對被害人林○洲犯圖利以詐術使人出國罪嫌部分）、為無罪之諭知（被害人廖○任部分），核無違誤；檢察官上訴意旨，猶執前詞，指摘原判決不當，為無理由，應予駁回。　㈡被告蕭廣煌上訴部分（撤銷改判）：　　⒈本件原審認定被告蕭廣煌犯組織犯罪防制條例第3條第1項後段之參與犯罪組織罪、同條例第4條第1項之招募他人加入犯罪組織罪、刑法第339條之4第2項、第1項第2款、第3款之三人以上共同以網際網路對公眾散布而犯詐欺取財未遂罪，為想像競合犯，應依刑法第55條規定，從一重之三人以上共同以網際網路對公眾散布而犯詐欺取財未遂罪處斷。因被告蕭廣煌明示僅就量刑部分提起第二審上訴，本院應依據第一審判決所認定被告蕭廣煌有罪部分之犯罪事實及論罪作為審查原審量刑妥是與否之基礎。　⒉新舊法比較：　⑴被告蕭廣煌行為後，組織犯罪防制條例第3條、第4條、第8條、刑法第339條之4等規定，依序於112年5月24日、同年5月3 1日修正公布，並陸續於同年5月26日、同年0月0日生效施行，其中刑法第339條之4此次修正僅增訂第1項第4款之加重事由，且組織犯罪防制條例第3條第1項、第4條第1項等規定於本次修正並無更動（現行條例第4條第2項為此次修法所新增），因原判決有關罪名之認定，非在本院審理範圍，則本院自無庸就被告蕭廣煌所犯罪名部分之新舊法進行比較。至於組織犯罪防制條例有關自白減刑規定修正部分，因屬本院審理範圍，此部分有新舊法比較適用（詳後述）。　⑵按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1項定有明文。本件被告蕭廣煌行為後，組織犯罪防制條例於112年5月24日修正公布，並同年0月00日生效施行。組織犯罪防制條例第8條第1項後段及第2項後段原規定：「偵查及審判中均自白者，減輕其刑」，修正後條文則均為：「偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑」，經比較修正前後之法律，現行組織犯罪防制條例第8條第1項後段及第2項後段規定，對於減輕其刑之要求較修正前嚴格，故本案應依刑法第2條第1項前段規定，適用被告蕭廣煌行為時即修正前組織犯罪防制條例第8條第1項後段及第2項後段之規定。　⑶有關新增訂詐欺犯罪危害防制條例規定之適用：　①被告蕭廣煌經原判決認定犯刑法第339條之4第1項第2款之三人以上共同詐欺取財罪部分，因詐欺犯罪危害防制條例於11 3年7月31日經總統制定公布，除第19條、第20條、第22條、第24條、第39條第2項至第5項、第40條第1項第6款規定之施行日期由行政院另定外，其餘條文於000年0月0日生效施行。雖詐欺犯罪危害防制條例第2條第1款第1目將刑法第339條之4之罪列為該條例之詐欺犯罪，而詐欺犯罪危害防制條例第43條增訂特殊加重詐欺取財罪，將詐欺獲取之財物或財產上利益是否達500萬元或達1億元區分不同刑度，然因本案因原判決有關罪名之認定，非在本院審理範圍，則本院自無庸就被告蕭廣煌所犯罪名部分之新舊法進行比較。　②刑法詐欺罪章裡並無自白減刑之相關規定，但新公布之詐欺犯罪危害防制條例第47條規定：「犯詐欺犯罪，在偵查及歷次審判中均自白，如有犯罪所得，自動繳交其犯罪所得者，減輕其刑；並因而使司法警察機關或檢察官得以扣押全部犯罪所得，或查獲發起、主持、操縱或指揮詐欺犯罪組織之人者，減輕或免除其刑。」係新增原法律所無之減輕刑責規定，但因被告蕭廣煌於偵查中否認參與詐騙犯行，自無上開規定之適用。　⒊本案刑之減輕事由：　⑴觀諸被告蕭廣煌歷次調詢及偵查筆錄，可知調查官或檢察官並未就其涉犯參與犯罪組織之事實加以訊問，且檢察官於羈押聲請書之附件亦未記載被告蕭廣煌涉犯組織犯罪防制條例第3條第1項之規定（聲羈一卷第11頁），難認檢警於起訴前已予其辯明犯罪嫌疑或適時自白犯罪之機會，被告蕭廣煌嗣後於原審及本院審判中既對參與犯罪組織罪坦白承認，應認其合於修正前組織犯罪防制條例第8條第1項後段之減輕事由，然因被告蕭廣煌就上開犯行從一重論以三人以上共同以網際網路對公眾散布而犯詐欺取財未遂罪處斷，則其所犯輕罪即參與犯罪組織罪之減刑事由即未形成處斷刑之外部性界限，但本院仍得於量刑時審酌上開輕罪之減輕其刑事由，作為被告量刑之有利因子。另因被告蕭廣煌於偵查中否認有招募他人至國外從事詐欺工作，顯見其於偵查期間未坦承涉犯招募他人加入犯罪組織罪，自無修正前組織犯罪防制條例第8 條第2項後段減輕事由之適用。　⑵證人林○洲既已著手實施詐騙行為，僅因故未取得財物而止於未遂階段，所生損害較既遂犯為輕，故被告蕭廣煌就其上開共犯之加重詐欺取財未遂犯行，有刑法第25條第2項減輕規定之適用，按既遂犯之刑減輕之。　　⒋撤銷改判的理由：　　原審就被告蕭廣煌所犯參與犯罪組織罪、招募他人加入犯罪組織罪、三人以上共同以網際網路對公眾散布而犯詐欺取財未遂罪，予以科刑，固非無見。惟查，被告蕭廣煌於本院審理時主動繳交犯罪所得新臺幣（下同）5萬元，犯後態度尚可，是本案之量刑基礎已有變動，原判決未及審酌，容有未恰。被告蕭廣煌上訴主張原審量刑過重，為有理由，自應由本院將原判決所處之宣告刑撤銷改判。　　⒌量刑：　　　⑴爰以行為人之責任為基礎，審酌被告蕭廣煌非無謀生能力，卻不思以正當途徑賺取所需，僅為謀取不法利益，竟加入「亞博體育」犯罪組織，為所屬犯罪組織招募林○洲前往杜拜參與犯罪組織、從事網路詐欺工作，充實詐欺集團之人力配置，犯罪情節難謂輕微，所為實值非難。復衡酌被告蕭廣煌犯後於原審及本院均能坦承犯行，於本院並自動繳交犯罪所得5萬元（見本院卷內113年11月13日郵政跨行匯款申請書）之犯後態度；兼衡被告蕭廣煌於本案前無前科之素行（見本院卷第313至314頁臺灣高等法院被告前案紀錄表）及其犯罪動機、目的、手段、參與情節，暨其等於原審及本院審理中自陳之智識程度、職業、家庭經濟狀況等一切情狀（本院卷第338頁），量處如主文第2項所示之刑。　⑵不宣告緩刑之說明：　　被告蕭廣煌及其辯護人固請求本院給予緩刑（本院卷第344 頁），惟本院審酌被告蕭廣煌於案發時已年滿20歲，且自承有從事旅遊頜隊、電子公司作業員等工作之經驗（他五卷第 74至75頁），足見其非智識程度不佳或欠缺社會歷練之人，自難對我國近年來因詐欺集團犯罪猖獗，造成民眾財物損失，且嚴重破壞人際間之信賴關係等情諉為不知，於此情形下，被告蕭廣煌卻仍漠視法律規定，為詐欺集團招募成員從事網路詐欺行為，足認其主觀上之法敵對意識非輕；且被告蕭廣煌於詐欺集團內係負責充實犯罪組識人力之招募成員工作，其無視我國現正大力查緝詐欺集團之政策而擴大犯罪組識規模，亦相當程度增加無辜民眾受騙而蒙受財產損失之風險，並增加檢警查緝犯罪之負擔，其客觀行為對社會秩序所生之危害非微。從而，依據卷內全部資料，被告蕭廣煌之主客觀不法程度既非輕微，且未見有何刑罰暫不執行為適當之情形，爰不對其宣告緩刑。　⒍被告蕭廣煌於本院審理時已自動繳交其犯罪所得5萬元，因沒收部分不在本院審理範圍，此部分應由檢察官於執行時注意為適法之處理。五、退併辦的理由：　　高雄地檢署檢察官以111年度偵字第31186號移送併辦意旨書移送本院併案審理，惟查：　㈠同案被告吳展成部分：本件經原審判決同案被告吳展成罪刑部分，檢察官未聲明上訴，同案被告吳展成則於本院審理時撤回上訴，有撤回上訴聲請書在卷可憑（本院卷第267頁），同案被告吳展成部分經原審判決罪刑部分業經確定，非本院審理範圍，本院無從併辦審理。　㈡被告蕭廣煌部分：　⒈被告蕭廣煌經原審判決有罪部分，僅被告蕭廣煌就量刑部分提起上訴，檢察官未提起上訴，上訴效力及本院審判範圍均不及於被告蕭廣煌未上訴之犯罪事實，本院無從就未上訴之犯罪事實部分為審理。　⒉被告蕭廣煌經原審判決不另為無罪諭知及無罪諭知部分（被害人廖佑任部分），因本院維持原審此部分之判決，即與檢察官移送併辦部分不生起訴效力所及之關係，本院亦無從併案審理。　㈢從而，高雄地檢署檢察官以111年度偵字第31186號移送併辦意旨書移送本院併辦之犯罪事實，均不在本院審判範圍，本院無從審理，應退回由檢察官另為適法處理。　據上論結，應依刑事訴訟法第373條、第368條、第369 條第1 項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官許紘彬提起公訴，檢察官許怡萍移送併辦，檢察官姜麗儒提起上訴，檢察官黃彩秀、鍾岳璁到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　13　　日　　　　　　　　　刑事第五庭　　審判長法　官　簡志瑩　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　王俊彥　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　曾鈴媖以上正本證明與原本無異。有罪部分如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。不另為無諭知及無罪部分，檢察官如不服本判決，如認有刑事妥速審判法第9 條之理由，應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。附錄刑事妥速審判法第9 條：除前條情形外，第二審法院維持第一審所為無罪判決，提起上訴之理由，以下列事項為限：一、判決所適用之法令牴觸憲法。二、判決違背司法院解釋。三、判決違背判例。刑事訴訟法第377 條至第379 條、第393 條第1 款規定，於前項案件之審理，不適用之。中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　13　　日　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　洪以珊附錄本判決論罪科刑法條：組織犯罪防制條例第3條第1項發起、主持、操縱或指揮犯罪組織者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；參與者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。但參與情節輕微者，得減輕或免除其刑。組織犯罪防制條例第4條第1項招募他人加入犯罪組織者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。中華民國刑法第339條之4 犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科1百萬元以下罰金：一、冒用政府機關或公務員名義犯之。二、三人以上共同犯之。三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，對公眾散布而犯之。四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或電磁紀錄之方法犯之。前項之未遂犯罰之。附件：臺灣高雄地方法院刑事判決 111年度訴字第636號公　訴　人　臺灣高雄地方檢察署檢察官被　　　告　吳展成指定辯護人　陳俊安律師（義務辯護）被　　　告　蕭廣煌選任辯護人　張榮成律師上列被告因妨害自由等案件，經檢察官提起公訴（111年度偵字第22744號、111年度偵字第23755號），本院判決如下：　　主　文吳展成犯如附表所示之貳罪，各處如附表「主文」欄所示之刑。應執行有期徒刑肆年陸月。蕭廣煌三人以上共同以網際網路對公眾散布而犯詐欺取財未遂罪，處有期徒刑拾月。未扣案犯罪所得新臺幣伍萬元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。蕭廣煌其餘被訴部分均無罪。　　事　實一、吳展成依一般社會生活經驗，可預見未經由合法業者代辦工作簽證，而私下介紹他人至阿拉伯聯合大公國杜拜酋長國（下稱杜拜）之不明企業工作，可能係為詐欺集團訛詐他人出國從事網路詐欺工作，且出境至杜拜者除可能會遭詐騙集團管理人員扣留護照或預先苛扣食宿、機票、核酸檢測等費用（下稱「賠付費用」）外，亦可能因不配合工作被販賣至其他詐騙集團等情，竟因陳明志（本院通緝中，嗣到案後另行審結）向其表示每介紹1人出國可獲得新臺幣（以下如未載明幣別均指新臺幣）1萬元之報酬，即基於縱使該結果發生亦予容任之參與犯罪組織、圖利以詐術使人出中華民國領域外、意圖為自己不法所有之加重詐欺取財不確定故意，於民國110年9、10月間，參與由陳明志及綽號「肖總」、「淮南」等不詳中國地區人士所組成三人以上以實施詐術為手段，具有持續性、牟利性及結構性之「云線集團」犯罪組織，並與陳明志、「肖總」、「淮南」及所屬「云線集團」其他成年成員共同基於圖利以詐術使人出中華民國領域外、意圖為自己不法所有之加重詐欺取財之犯意聯絡，由吳展成以自身臉書帳號「朱爐」在其個人頁面張貼：「誠徵杜拜客服同事不是詐欺，不是接電話，也不是收護照，那些說護照的人，是要拿護照打手槍？動點頭腦，別憨了月薪五萬，包吃包住，不包女人，男人，也不陪睡問題不要太多，藉口不要太多，理由不要太多請自備護照，核酸請自費過去另一個地方在請款。」等不實徵才內容，而隱匿出國後實際上可能係從事網路詐欺工作，或可能須扣留護照或支付前揭「賠付費用」，或績效不佳可能被轉賣等重要工作資訊，而附表各該編號所示之人於直接或間接得知上開不實招攬內容後，即以通訊軟體聯繫或直接面試等方式與吳展成聯絡出境至杜拜工作事宜，吳展成則續以附表各該編號「受騙情形」欄所示方式欺騙各該編號所示之人，致其等均陷於錯誤而應允出國，且由吳展成協助辦理出境所需之機票、核酸檢測等事宜，附表各該編號所示之人因而於各該編號「出國時間」欄所示時間出境至杜拜，並於抵達杜拜機場後旋遭「云線集團」其他成年成員扣留護照，且出入均受管制，如未支付「賠付費用」將無法隨意離去或被轉賣其他詐欺集團，期間並受迫藉由網路以向不詳臺灣或中國民眾佯稱點擊約泡任務或加入會員即可賺錢又可約泡之方式，要求不詳臺灣或中國民眾匯款，惟均因故未能得逞而止於未遂階段，後因附表各該編號所示之人察覺有異而陸續以不同管道尋求外界協助，並分別於附表各該編號「返國時間」欄所示時間返回臺灣。二、蕭廣煌明知位於杜拜之「亞博體育」，為綽號「阿庭（或阿廷，下均稱阿庭）」、「亮總」、「阿航」及不詳中國地區人士所組成三人以上以實施詐術為手段，具有持續性、牟利性及結構性之犯罪組織，竟仍基於參與犯罪組織之犯意，於 110年9月27日前某時，加入「亞博體育」犯罪組織，擔任招募臺灣人前往杜拜加入「亞博體育」之人事工作，並與「阿庭」、「亮總」、「阿航」及所屬「亞博體育」其他成年成員，共同基於招募他人加入犯罪組織之犯意聯絡，由蕭廣煌自行以臉書帳號「蕭煌」或委由他人，在臉書「臺中找工作」等社團張貼招募資訊，而林○洲得知前揭招募訊息後旋即於110年9月27日14時13分許與蕭廣煌聯絡並加入「亞博體育」，擔任網路詐欺人員，且於加入該犯罪組織後，即與蕭廣煌、「阿庭」、「亮總」、「阿航」及所屬「亞博體育」其他成年成員，共同意圖為自己不法之所有，基於加重詐欺取財之犯意聯絡，依指示於110年10月2日搭機前往杜拜，且於杜拜詐欺機房對不詳被害人以網路方式進行感情及投資詐騙，惟因故未能得逞而止於未遂階段，且林○洲並於111年1月1 4日返回臺灣。三、嗣因附表各該編號所示之人及林○洲返國後經媒體大肆報導，檢警因而循線查悉上情。四、案經法務部調查局高雄市調查處報告臺灣高雄地方檢察署檢察官偵查起訴。　　理　由壹、有罪部分：一、證據能力部分：　㈠按訊問證人之筆錄，以在檢察官或法官面前作成，並經踐行刑事訴訟法所定訊問證人之程序者為限，始得採為證據，組織犯罪防制條例第12條第1項中段定有明文，故被告吳展成、蕭廣煌以外之人於警詢中之陳述、在檢察官或法官面前非踐行刑事訴訟法所定訊問證人程序之陳述，就被告2人涉犯組織犯罪防制條例之犯行部分，均無證據能力，先予敘明。　㈡次按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，屬傳聞證據，原則上不得作為證據；惟按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據，刑事訴訟法第159條第1項、第159條之5第1項分別定有明文。查本判決有罪部分所引用屬於傳聞證據之部分，均已依法踐行調查證據程序，且檢察官、被告吳展成、蕭廣煌及其等辯護人於本院準備程序時，均同意有證據能力（院一卷第227、278、 285頁），基於尊重當事人對於傳聞證據之處分權，及證據資料愈豐富愈有助於真實發現之理念，本院審酌該等證據作成時情況，並無違法取證之瑕疵，且無顯不可信之情形，以之作為證據應屬適當，自均有證據能力。另本判決所引用之非供述證據，與本案均有關連性，亦無證據證明係實施刑事訴訟程序之公務員以不法方式所取得，依刑事訴訟法第158 條之4規定反面解釋，亦有證據能力。至被告蕭廣煌之辯護人雖另主張卷內部分證據資料無證據能力，然此部分既未經引用為認定被告蕭廣煌犯罪事實之證據方法，爰不贅述其證據能力之有無。二、認定事實所憑之證據及理由：　　上揭事實，業據被告吳展成、蕭廣煌於偵查或審理中坦承不諱（偵三卷第79至85頁、院一卷第549頁、院二卷第249、27 0、276頁），核與證人即附表各該編號所示之人、證人林○ 洲於調詢、偵查或審判中之證詞大致相符（他一卷第137至1 39、203至206頁、偵二卷第137至140頁、他四卷第163至171 、189至198、207至216、235至245頁、他五卷第305至308、 361至364頁、院二卷第99至139頁），並有附表各該編號所示之人之中華民國普通護照申請書暨遺失護照說明書、入出境資訊連結作業資料（他二卷第327至330、345至348頁、偵二卷第119至125頁）、詐欺集團之機房、話術、賠付單及被告吳展成照片（他五卷第311至321頁）、被告吳展成設立之 LINE群組對話紀錄（他五卷第323至329頁）、被告吳展成與楊○忻之LINE對話紀錄（警聲搜卷第142至176頁、他四卷第2 21至232頁）、詐騙集團成員「歐陽」傳送之Telegram訊息（他四卷第249頁）、楊○忻與臺灣友人之求救訊息（他四卷第251至253頁）、被告吳展成之微信群組資料及照片（他四卷第179至183頁）、潘○涔與駐杜拜臺北商務辦事處往來電子郵件（他四卷第203至206頁）、被告吳展成與共犯陳明志之LINE對話紀錄暨語音訊息譯文、Messenger對話紀錄（偵二卷第21至65頁）、被告吳展成之微信對話紀錄暨情人、小文、潔兒帳號首頁（警聲搜卷第101至132頁、偵三卷第27至 36頁）、被告吳展成持用之電話門號暨申請資料（偵三卷第 87頁）、林○洲之入出境資訊連結作業資料（他一卷第113頁）、被告蕭廣煌與林○洲之Messenger對話紀錄（他一卷第18 7頁）、林○洲110年10月2日所搭乘EK367號班機旅客名單（他一卷第195至199頁）、被告蕭廣煌臉書首頁（他一卷第9 頁）、林○洲提供之杜拜電信機房內部格局對話紀錄、教戰手冊（他一卷第17至91頁）、被告蕭廣煌所持手機之通聯調閱查詢單（他一卷第93頁）、被告蕭廣煌手機內之LINE群組名單（偵一卷第281至283頁）、被告蕭廣煌與阿庭、案外人林○倫之LINE群組對話紀錄（偵一卷第293至304頁）、「亞博體育」網頁（偵二卷第143頁）在卷可稽，足認被告2人前揭任意性自白均與事實相符，堪可採信。從而，本案事證明確，被告2人上開犯行均堪認定，俱應依法論科。三、論罪科刑：　㈠新舊法比較之說明　⒈按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1項定有明文。查被告2人行為後，組織犯罪防制條例第 3條、第4條、第8條、刑法第339條之4等規定，依序於112年 5月24日、同年5月31日修正公布，並陸續於同年5月26日、同年0月0日生效施行，其中刑法第339條之4此次修正僅增訂第1項第4款之加重事由，且組織犯罪防制條例第3條第1項、第4條第1項等規定於本次修正並無更動（現行條例第4條第2 項為此次修法所新增），核與被告2人本案所犯罪名及刑罰無涉，自無比較新舊法之問題，應依一般法律適用原則，逕行適用現行法即修正後之規定。　⒉又組織犯罪防制條例第8條第1項後段及第2項後段原規定：「偵查及審判中均自白者，減輕其刑」，修正後條文則均為：「偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑」，經比較修正前後之法律，現行組織犯罪防制條例第8條第1項後段及第2項後段規定，對於減輕其刑之要求較修正前嚴格，故本案應依刑法第2條第1項前段規定，適用被告2人行為時即修正前組織犯罪防制條例第8條第1項後段及第2項後段之規定。　㈡罪名及罪數　⒈被告吳展成就事實一加入「云線集團」並施詐使附表編號1所示2人出國從事網路詐欺行為部分，係犯組織犯罪防制條例第3條第l項後段之參與犯罪組織罪、刑法第297條第1項之圖利以詐術使人出國罪、刑法第339條之4第2項、第1項第2款、第3款之三人以上共同以網際網路對公眾散布而犯詐欺取財未遂罪；就施詐使附表編號2所示2人出國從事網路詐欺行為部分，係犯刑法第297條第1項之圖利以詐術使人出國罪、刑法第339條之4第2項、第1項第2款、第3款之三人以上共同以網際網路對公眾散布而犯詐欺取財未遂罪。又被告吳展成參與「云線集團」並對附表編號1所示2人施詐使其等出國從事網路詐欺等行為，係基於為「云線集團」招攬詐欺工作人力之同一犯罪決意，且施詐時間重疊，附表編號1所示2人復搭乘相同班機出中華民國領域外，行為時點依一般社會健全觀念難以強行分開，而具行為及目的局部重合之情，應合為包括之一行為予以評價方屬適當；另被告吳展成施用詐術使附表編號2所示2人出國從事網路詐欺等行為，在自然意義上雖非完全一致，然行為時間密接且具行為局部之同一性，行為著手實行階段亦可認係同一，厥屬部分行為重合，且犯罪目的單一，在法律上亦應評價為一行為，方符刑罰公平原則，故被告吳展成就附表編號1部分，係以一行為觸犯參與犯罪組織罪（1罪）、圖利以詐術使人出國罪（2罪）、三人以上共同以網際網路對公眾散布而犯詐欺取財未遂罪（2罪）；就附表編號2部分，係以一行為觸犯圖利以詐術使人出國罪（2罪）、三人以上共同以網際網路對公眾散布而犯詐欺取財未遂罪（2罪），均為想像競合犯，各應依刑法第55條規定，從一重之圖利以詐術使人出國罪處斷。再被告吳展成就前開2次犯行，與陳明志、「肖總」、「淮南」及所屬「云線集團」其他成年成員間，均有犯意聯絡及行為分擔，應各依刑法第28條之規定論以共同正犯。另被告吳展成就附表各該編號所為2次圖利以詐術使人出國罪，犯意各別，行為互殊，應分論併罰。　⒉按組織犯罪防制條例第3條第1項後段之參與犯罪組織罪，以行為人加入犯罪組織成為組織之成員為構成要件，至其有否實施該組織所實施之犯罪活動則非所問。一旦參與，在未經自首或有其他積極事實，足以證明其確已脫離該組織之前，其違法行為仍繼續存在，即為行為之繼續，而屬單純一罪。又為防範犯罪組織坐大，無論是否為犯罪組織之成員，如有招募使人加入犯罪組織之行為，即有處罰之必要，故106年4 月19日修正公布、同年月21日施行之組織犯罪防制條例第4 條第1項增訂招募他人加入犯罪組織罪。準此，上開二罪之犯罪主體及客觀構成要件均屬有別，且二罪間亦無前述特別、補充或吸收關係。是行為人加入犯罪組織，於參與該組織之行為繼續中，本於便利該組織運作之同一目的，而招募他人加入該組織，亦即一行為觸犯上開二罪名，自應依想像競合犯論處，而非屬法規競合之擇一適用（最高法院109年度台上字第3475號刑事判決意旨參照）。查被告蕭廣煌於事實二加入「亞博體育」犯罪組織後，並招募林○洲參與該組織實施網路詐欺行為，係犯組織犯罪防制條例第3條第1項後段之參與犯罪組織罪、同條例第4條第1項之招募他人加入犯罪組織罪、刑法第339條之4第2項、第1項第2款、第3款之三人以上共同以網際網路對公眾散布而犯詐欺取財未遂罪。又被告蕭廣煌參與「亞博體育」犯罪組織後，旋即招募林○洲加入該犯罪組織以實施網路詐欺行為，其目的無非係為充實「亞博體育」之人力配置，並藉此獲取「亞博體育」之招募獎金，顯具行為及目的之局部同一性，揆諸前開說明，應評價為一行為較為合理，故被告蕭廣煌以一行為觸犯參與犯罪組織罪、招募他人加入犯罪組織罪、三人以上共同以網際網路對公眾散布而犯詐欺取財未遂罪，為想像競合犯，應依刑法第55條規定，從一重之三人以上共同以網際網路對公眾散布而犯詐欺取財未遂罪處斷。另被告蕭廣煌就上開犯行，與「阿庭」、「亮總」、「阿航」及所屬「亞博體育」其他成年成員間，有犯意聯絡及行為分擔，應依刑法第28條之規定論以共同正犯。　㈢刑之減輕事由之說明　⒈按犯組織犯罪防制條例第3條之罪，偵查及審判中均自白者，減輕其刑，修正前組織犯罪防制條例第8條第1項後段定有明文。次按想像競合犯之處斷刑，本質上係「刑之合併」，其所謂從一重處斷，乃將想像競合犯組成之評價上數罪，合併為科刑一罪，其所對應之刑罰，亦合併其評價上數罪之數法定刑，而為一個處斷刑。易言之，想像競合犯侵害數法益者皆成立犯罪，論罪時必須輕、重罪併舉論述，同時宣告所犯各罪名，包括各罪有無加重、減免其刑之情形，亦應說明論列，量刑時併衡酌輕罪部分量刑事由，評價始為充足，然後依刑法第55條前段規定「從一重處斷」，非謂對於其餘各罪可置而不論。因此，法院決定處斷刑時，雖以其中最重罪名之法定刑，做為裁量之準據，惟於裁量其輕重時，仍應將輕罪合併評價在內（最高法院108年度台上字第4405號、第440 8號刑事判決意旨參照）。又除司法警察（官）調查犯罪於製作警詢筆錄時，就是否涉犯毒品危害防制條例第4條至第8 條之犯罪事實未曾詢問被告，且檢察官於起訴前又未進行偵訊，二者條件兼備，致有剝奪被告罪嫌辯明權之情形，始得例外承認僅有審判中自白亦得獲邀減刑之寬典外，一般言之，均須於偵查及審判中皆行自白，始有適用毒品危害防制條例第17條第2項關於自白減刑規定之餘地（最高法院111年度台上字第4804號刑事判決意旨參照）。　⒉觀諸被告2人之歷次調詢及偵查筆錄，可知調查官或檢察官並未就其等涉犯參與犯罪組織之事實加以訊問，且檢察官於羈押聲請書之附件亦未記載被告2人涉犯組織犯罪防制條例第3 條第1項之規定（聲羈一卷第11頁），難認檢警於起訴前已予其等辯明犯罪嫌疑或適時自白犯罪之機會，是依前揭判決意旨，被告2人嗣後於審判中既對參與犯罪組織罪坦白承認，應認其等合於修正前組織犯罪防制條例第8條第1項後段之減輕事由，然因被告吳展成、蕭廣煌就上開犯行各從一重之圖利以詐術使人出國罪、三人以上共同以網際網路對公眾散布而犯詐欺取財未遂罪處斷，則其等所犯輕罪即參與犯罪組織罪之減刑事由即未形成處斷刑之外部性界限，但本院仍得於量刑時審酌上開輕罪之減輕其刑事由，作為被告2人量刑之有利因子。另因被告蕭廣煌於偵查中否認有招募他人至國外從事詐欺工作，顯見其於偵查期間未坦承涉犯招募他人加入犯罪組織罪，自無修正前組織犯罪防制條例第8條第2項後段減輕事由之適用。　⒊附表各該編號所示之人及證人林○洲既均已著手實施行騙行為，僅因故未取得財物而止於未遂階段，所生損害較既遂犯為輕，故被告2人就其等上開共犯之加重詐欺取財未遂犯行，均有刑法第25條第2項減輕規定之適用，但因被告吳展成就上開犯行已從一重之圖利以詐術使人出國罪處斷業如前述，是就被告吳展成部分，本院僅得於量刑時審酌此一輕罪之減輕其刑事由，作為被告吳展成量刑之有利因子，而被告蕭廣煌則應依前揭規定，按既遂犯之刑減輕之。　㈣量刑審酌四、不予宣告緩刑之說明：　　被告蕭廣煌及其辯護人固請求本院給予緩刑，惟本院審酌被告蕭廣煌於案發時已年滿20歲，且自承有從事○○○○、○○公司作業員等工作之經驗（他五卷第74至75頁），足見其非智識程度不佳或欠缺社會歷練之人，自難對我國近年來因詐欺集團犯罪猖獗，造成民眾財物損失，且嚴重破壞人際間之信賴關係等情諉為不知，於此情形下，被告蕭廣煌卻仍漠視法律規定，為詐欺集團招募成員從事網路詐欺行為，足認其主觀上之法敵對意識非輕；且被告蕭廣煌於詐欺集團內係負責充實犯罪組織人力之招募成員工作，其無視我國現正大力查緝詐欺集團之政策而擴大犯罪組織規模，亦相當程度增加無辜民眾受騙而蒙受財產損失之風險，並增加檢警查緝犯罪之負擔，故其客觀行為對社會秩序所生之影響亦非微。從而，依據卷內全部資料，被告蕭廣煌之主客觀不法程度既非輕微，且未見有何刑罰暫不執行為適當之情形，爰不對其宣告緩刑。五、沒收與否之說明：　　被告蕭廣煌因招募證人林○洲前往杜拜從事詐欺工作而獲得5 萬元等情，業經其於調詢中供承甚明（他五卷第78頁），此部分核屬被告蕭廣煌本案之犯罪所得且未據扣案，應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。至被告吳展成於調詢、偵訊時均陳稱共犯陳明志迄今並未向其支付任何款項等語（偵三卷第18頁、偵二卷第161頁），且卷內復無證據足認被告吳展成實際上已受領犯罪所得，爰不對其宣告沒收或追徵。另起訴意旨雖認被告2人均係以所持手機聯繫本案犯罪相關事宜，且前揭手機均已扣案，惟卷內並無扣押物品目錄表或扣押物品清單等足資特定被告2人所用手機之證據，且起訴意旨亦未聲請沒收，爰均不對被告2人所持手機宣告沒收。六、不另為無罪諭知部分：　㈠公訴意旨另以：被告吳展成招攬附表各該編號所示之人至杜拜「云線集團」從事詐欺工作，尚涉犯組織犯罪防制條例第 4條第1項之招募他人加入犯罪組織罪嫌；且被告蕭廣煌係以不實徵才資訊欺瞞林○洲，使林○洲受騙前往杜拜「亞博體育」從事網路詐欺工作，亦涉犯刑法第297條第1項之圖利以詐術使人出國罪嫌等語。　㈡被告吳展成部分　⒈按組織犯罪防制條例第4條第1項所謂之「招募」係指招集徵募、招致募集之意，亦即招募者乃企圖「使第三人認識」犯罪組織宗旨目標之計畫性行動，而進行招募成員，以促進犯罪組織繼續存在或目的之實現，故該條項之招募他人加入犯罪組織罪，解釋上除招募者須有使他人參與犯罪組織而擴大犯罪組織之意欲外，「被招募者亦須對其所參與者為犯罪組織有所認識」，始符合本條規範之意旨；倘被招募者對所參與者為犯罪組織並無認識，縱該工作與犯罪組織或對於該組織犯罪之進行有所助益，亦難認招攬者吸引其應徵、參與甄選流程或接受僱用之行為，屬該條項所稱之招募行為，自不得對實施招攬行為之人以招募他人加入犯罪組織罪相繩。　⒉查被告吳展成係以對附表各該編號所示之人佯稱至杜拜當地並非從事詐欺工作之方式，誘騙其等出國為「云線集團」實施詐騙行為，業經本院認定如前，而被告吳展成係向附表各該編號所示之人直接或間接告知工作內容為擔任遊戲或線上博弈之客服人員等情，亦經附表各該編號所示之人於偵查中證述甚明（他五卷第306、361至362頁、他四卷第190、236 頁），且其等尚分別證稱：工作內容不一樣覺得是被騙出國、不知道是要做詐騙等語（他五卷第307、362頁、他四卷第 191、237頁），足見附表各該編號所示之人事前對於其等在杜拜之工作內容涉及詐欺犯罪一事毫無所悉，遑論已認識「云線集團」係以實施詐術為手段之犯罪組織，揆諸前開說明，難認被告吳展成招攬附表各該編號所示之人前往杜拜工作之行為，與招募他人加入犯罪組織罪之要件相合，自難對其繩以招募他人加入犯罪組織罪。　㈢被告蕭廣煌部分　⒈訊據被告蕭廣煌堅詞否認有何圖利以詐術使人出國犯行，辯稱：我有自行或委由他人張貼徵人訊息，且有提供「阿庭」的LINE給證人林○洲，但沒有施詐使證人林○洲出國等語，其辯護人則以：證人林○洲於審理時證述自己有預感會被騙，並迭經家人警告，卻仍孤注一擲前往杜拜，且出國後仍由家人提供生活費用，期間亦從未向家人反應，足認證人林○洲在出國前即已知悉出國就是要從事詐騙行為，被告蕭廣煌所為與圖利以詐術使人出國罪之要件不符等語，為被告蕭廣煌辯護。　⒉查證人林○洲固於調詢、偵訊中迭證:係因見到被告蕭廣煌張貼之不實工作訊息，並與其和「阿庭」聯絡後，因誤認杜拜工作合法，方受騙前往杜拜從事詐騙工作等語(他一卷第175 至184、203至206頁、偵二卷第137至140頁)，惟證人林○洲抵達杜拜後始終可用手機查找逃離方式，但僅向被告蕭廣煌反應住宿問題，而未就實際工作內容何以與招攬資訊不同提出質疑，且其於杜拜期間有跟家人保持聯絡，當時生活費均是由家人匯款供應，家人也感覺很奇怪等情，業經其於審理中證述甚明(院二卷第106、113至114、119至122、125至126 、130頁)，衡情證人林○洲於杜拜期間既可聯繫自身家人及被告蕭廣煌，倘其出國從事詐欺工作確係受被告蕭廣煌欺瞞所致，何以其與被告蕭廣煌或家人聯繫時卻對不實工作資訊一事隻字未提？又何以在其家人都察覺杜拜工作有異的情況下，竟仍不思盡速逃離詐欺集團掌控，反仍在詐騙集團所屬據點內持續停留相當期間始對外求援？凡此均與受不實勞務資訊訛詐而出國工作者，應會質問提供不實工作資訊之人，並於驚覺事態有異後立即對外請求援助以盡速返回我國之常情相左；況且，證人林○洲於審理時復改稱:我沒有帶錢去杜拜，因為我有先跟我堂妹講如果有什麼狀況，請他幫我買機票，我也怕到那邊發現被告蕭廣煌說的是假的，且我堂妹在我出發前就有警告我去杜拜是不是做詐騙的，但我當時缺錢走投無路，所以想要拚拚看被告蕭廣煌說的是不是真的，當時心裡想法是如果被告蕭廣煌講的是假的，要跑回來應該不會很難等語(院二卷第125、132至133頁)，則依證人林○洲審理時之證述，亦難認其主觀上就前往杜拜係為詐騙集團工作一情毫無所悉。是以，綜合上情以觀，證人林○洲於偵查時指證其係受騙前往杜拜從事詐欺工作等節，既有上揭不合情理之處，且與其在本院審理時所為之證詞有所歧異，本院自難依憑其有瑕疵之證述，推認被告蕭廣煌確有施用詐術使其出國之行為。　⒊再者，縱認證人林○洲係因受騙出國從事詐欺工作，然證人林 ○洲於調詢、偵查及審理中均證稱：我看到被告蕭廣煌之徵才訊息後與其聯絡，其提供「阿庭」之聯絡資訊，我便將「阿庭」加為好友，之後就與被告蕭廣煌及「阿庭」共組一個 3人群組，但後續有什麼疑問都是由「阿庭」回答我，到杜拜也是「阿庭」來接我等語（他一卷第176頁、偵二卷第138 頁、院二卷第100至101頁），且佐以被告蕭廣煌自承：有向證人林○洲提供「阿庭」之聯絡方式並收取護照資料，但之後與「阿庭」、證人林○洲共組3人群組，「阿庭」也跟證人林○洲要護照資料，證人林○洲是直接把資料傳到群組裡面等語（院二卷第270至271頁），可知被告蕭廣煌於犯罪組織中所擔任之角色，應為張貼徵才訊息以吸引受招攬者與其聯繫及代為索要相關資料，並將之轉介給其他組織成員而已，而衡以現今詐欺集團之運作模式，係採多人分工合作之集團性犯罪方式以逃避查緝，詐欺集團日趨組織化且分工細膩，各詐欺集團成員未必知悉其餘成員之分工態樣，故被告蕭廣煌確有可能不知其他犯罪組織成員後續是否會以佯稱辦理工作簽證而扣留護照、隱匿須支付「賠付費用」或轉賣工作者等資訊之方式欺瞞他人，再加以證人林○洲於審判中復證稱：我是因為看到被告蕭廣煌之貼文才去杜拜所以覺得是他騙我去的，我在杜拜時只有跟被告蕭廣煌反應住宿問題而已，沒有問他為何實際工作內容與他所講的不一樣，也沒有跟他說我後續要去第二、三間公司等語（院二卷第112、119至120 、125頁），益徵證人林○洲從未將其在杜拜所面臨之處境如實轉知被告蕭廣煌，亦難據此反推被告蕭廣煌張貼徵才訊息並與證人林○洲接洽前後，就所屬犯罪組織係刻意隱匿前揭扣留護照、須支付「賠付費用」或轉賣工作者等資訊確有所悉，而與其他犯罪組織成員有圖利以詐術使人出國之犯意聯絡存在。　⒋此外，檢察官雖又臚列調查報告、證人林○洲與調查官之對話紀錄、證人林○洲提供之教戰手冊、證人林○洲之出境紀錄、被告蕭廣煌之網頁或貼文資料及手機對話內容等件，資為此部分事實之補強證據，惟細繹前開各項證據，或僅能證明證人林○洲有出境前往杜拜並參與境外網路詐欺之行為，或僅能證明被告蕭廣煌有招募他人加入犯罪組織之行為，但單獨或與證人林○洲之證詞綜合觀察後，究無法證明證人林○洲係受騙出國從事詐欺工作，或被告蕭廣煌主觀上有何圖利以詐術使人出國之犯意聯絡存在，自難對被告蕭廣煌繩以圖利以詐術使人出國罪。　㈣從而，本件難認被告吳展成、蕭廣煌除上開有罪部分外，尚各涉犯招募他人加入犯罪組織罪、圖利以詐術使人出國罪，就此本院原應為無罪之諭知，惟因起訴意旨認此部分與其等前經判決有罪部分具想像競合犯之裁判上一罪關係，爰不另為無罪之諭知。貳、無罪部分：一、公訴意旨略以：被告蕭廣煌與「阿庭」及「亞博體育」其他成員共同意圖營利，基於招募他人加入犯罪組織、以詐術使人出中華民國領域外、加重詐欺之犯意聯絡，自行以臉書暱稱「蕭煌」帳號或委由他人張貼：「徵人，出國打拼有心賺錢，想改善生活，想存一桶金，想要回來台灣開店，趕快私訊我，你想出去我幫你，債務問題也可以私訊」、「想去杜拜出國工作，想短期內翻身努力賺錢再來，大家時間都很寶貴，感恩，工作正常，歡迎私訊我」、「杜拜急徵工作人員你有心賺錢但是沒有方向嗎？來找我我幫你本人帳號不詐騙正常工作都有人員紀錄想配合想賺錢想財富自由趕快來私訊我」等不實廣告，故意隱匿須支付前揭「賠付費用」、實際上係從事網路詐欺工作、未辦理工作簽證、護照須交出扣留及績效不佳可能被轉賣等重要工作資訊，以此詐術誘騙不特定人至杜拜從事網路詐欺工作，致廖○任陷於錯誤，而以通訊軟體與被告蕭廣煌聯絡出境至杜拜工作事宜，被告蕭廣煌復傳送「阿庭」之LINE ID予廖○任加入，由「阿庭」虛構不實工作內容、月薪等方式欺騙廖○任出國，廖○任至杜拜後即被迫以網路愛情詐欺等方式詐騙中國地區不詳被害人，惟詐騙未遂。又「阿庭」另外在臉書「偏門工作」社團、 Dcard社群軟體等處發布招募「徵文字客服、月薪10萬以上」等不實廣告，故意隱匿須支付前揭「賠付費用」、實際上係從事網路詐欺工作、未辦理工作簽證、護照須交出扣留及績效不佳可能被轉賣等重要工作資訊，施詐術誘騙黃○秦（原名黃○勝）、蘇○浩、傅○懿出國，致黃○秦、蘇○浩、傅○懿陷於錯誤，而與「阿庭」聯絡出境至杜拜工作事宜，黃○秦、蘇○浩、傅○懿至杜拜後即被扣留護照、被迫從事俗稱「殺豬盤」（指以感情引誘被害人投入資金或上網賭博，待金額累積到一定程度後詐騙方即捲款潛逃，有如養豬過程先養肥後宰殺）、「快殺」（拉不特定人進入通訊軟體群組，在群組中鼓吹投資、賭博，於幾天之短時間內，被害人匯入金額到一定程度後即捲款潛逃）等網路詐欺工作，惟詐欺未遂。因認被告蕭廣煌此部分均涉犯組織犯罪防制條例第4條第l項之招募他人加入犯罪組織、刑法第297條第1項之圖利以詐術使人出國、刑法第339條之4第2項、第1項第2款、第3款之三人以上共同以網際網路對公眾散布而犯詐欺取財未遂之罪嫌等語。二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實，刑事訴訟法第154條第2項定有明文。又認定犯罪事實所憑之證據，雖不以直接證據為限，間接證據亦包括在內；然而無論係直接或間接證據，其為訴訟上之證明，須於通常一般之人均不致有所懷疑，而得確信其為真實之程度者，始得據為有罪之認定，倘其證明尚未達到此一程度，而有合理性之懷疑存在時，即難為有罪之認定（最高法院76年台上字第4986號刑事判決意旨參照）。而刑事訴訟法第161條第1項亦規定，檢察官就被告犯罪事實，應負舉證責任，並指出證明之方法，是檢察官對於起訴之犯罪事實，應負提出證據及說服之實質舉證責任，倘其所提出之證據，不足為被告有罪之積極證明，或其指出證明之方法，無從說服法院以形成被告有罪之心證，基於無罪推定之原則，自應為被告無罪判決之諭知（最高法院92年度台上字第128號刑事判決意旨參照）。三、公訴意旨認被告蕭廣煌涉有上開罪嫌，無非係以被告蕭廣煌之供述、證人廖○任、黃○秦、蘇○浩、傅○懿之證述、證人林 ○洲提供之教戰手冊、證人廖○任、黃○秦、蘇○浩、傅○懿之出境紀錄、被告蕭廣煌之臉書網頁資料及所持手機內之LINE 通訊軟體截圖畫面、「亞博體育」網頁資料、外交部提供11 0年迄今國人在杜拜因遭不法集團扣留護照或限制人身自由而向我駐杜拜辦事處求助之名單為主要論據。四、訊據被告蕭廣煌堅決否認就公訴意旨所指證人廖○任、黃○秦、蘇○浩、傅○懿部分，有何圖利以詐術使人出國、招募他人加入犯罪組織或加重詐欺取財未遂之犯行，辯稱：我不認識證人廖○任等語。其辯護人則以：證人廖○任之證詞與證人林 ○洲證述內容及卷內客觀事證均有諸多矛盾之處，足認其歷次證述並不實在，且就證人黃○秦、蘇○浩、傅○懿部分，卷內並無證據證明被告蕭廣煌與暱稱「阿庭」之人有何犯意聯絡及行為分擔，此部分請諭知被告蕭廣煌無罪判決等語，為被告蕭廣煌辯護。五、經查，被告蕭廣煌有於臉書張貼招攬他人赴國外工作之訊息，且證人廖○任、黃○秦、蘇○浩、傅○懿客觀上有於110年8至 10月間前往杜拜詐欺機房等情，業經證人廖○任、黃○秦、蘇 ○浩、傅○懿證述明確，並有證人林○洲提供之教戰手冊、證人廖○任、黃○秦、蘇○浩、傅○懿之出境紀錄、被告蕭廣煌之臉書網頁資料及所持手機內之LINE通訊軟體截圖畫面、「亞博體育」網頁資料、外交部提供110年迄今國人在杜拜因遭不法集團扣留護照或限制人身自由而向我駐杜拜辦事處求助之名單可憑，是此部分事實堪以認定。六、證人廖○任部分　⒈證人廖○任雖於調詢、偵訊、審理中迭證:我是在臉書看到徵才廣告後與暱稱「蕭煌」之人聯繫，「蕭煌」就給我暱稱「阿庭」之人的聯絡方式，我將「阿庭」加為好友並依指示提供我的護照、身分證等資料，之後「阿庭」就將機票、簽證傳給我，到杜拜後是「阿庭」來接機，我去杜拜前不知道是要做詐騙，是抵達杜拜並經機房人員告知後，我才知道當地是要從事詐欺工作，後來因我拒絕工作便一直被轉賣等語( 他一卷第159至166、169至172頁、偵一卷第441至444頁、院二卷第52至63頁)，惟被告蕭廣煌始終辯稱其臉書帳號固為「蕭煌」，但其與「阿庭」及每個受招攬者均會開設LINE的 3人群組，其跟「阿庭」的LINE暱稱分別為拿鐵、Rick等語（他五卷第75、79頁、院二卷第281頁），而觀諸被告蕭廣煌所持手機內之LINE群組名單，確實可見有成員為拿鐵、Ri ck、譽洲之3人群組存在（偵一卷第281頁），且證人林○洲於審理時亦證陳其有與拿鐵、Rick共組3人群組等語（院二卷第101頁），堪認被告蕭廣煌前揭辯解所言非虛，是證人廖○任如係受被告蕭廣煌招攬而前往杜拜工作，被告蕭廣煌理應會與「阿庭」、證人廖○任另行創建3人LINE群組方符事理，然證人廖○任於審理中卻證稱其未與「蕭煌」、「阿庭」成立LINE群組等語（院二卷第64、66頁），則證人廖○任所稱之「蕭煌」是否即為被告蕭廣煌本人已非無疑；且證人廖○任於偵訊時係指認有被告蕭廣煌獨照之臉書個人頁面為「蕭煌」之人（他一卷第110頁），然於審理程序時卻先證陳：「蕭煌」之臉書頭像沒有照片，我有點進去「蕭煌」的大頭貼跟他聯絡等語（院二卷第64至65頁），嗣經檢察官當庭提示有被告蕭廣煌獨照之臉書個人頁面後，方又改稱：好像是這個人吧，我也不太記得等語（院二卷第82頁），並於辯護人詰問時證稱：我沒有很在意「蕭煌」的頭像，所以當時只有跟他對話，沒有點進去他的臉書等語（院二卷第82頁），亦可見證人廖○任於偵審程序中，就「蕭煌」真實身分為何人等節所為之證述前後矛盾，故證人廖○任是否係與被告蕭廣煌聯繫方前往杜拜從事詐騙工作，即有未明。　⒉甚且，證人廖○任於調詢、偵訊及審判時均一致證稱其當時手機沒被沒收，仍可自由使用，有用手機查找資訊報警，且在第一間公司可自由進出等語（他一卷第161、164、171頁、偵一卷第443至444頁、院二卷第60至61、71至74頁），且於審判中亦結證：去杜拜前有帶10萬元以內之款項，但因為旅館很貴，故未逃離第一間公司前往旅館等語（院二卷第68、 72頁），由此可知證人廖○任於杜拜期間非無對外通訊管道，且可自行離去詐騙集團據點對外求援，卻僅因擔心住宿費用過高，即留置於詐欺集團所在建物等情，但證人廖○任倘係因他人施詐而前往杜拜從事詐騙工作，衡情其應於發覺受騙時立即尋求外界協助或於脫離詐騙集團控制後盡速返國方為合理，應無擔憂住宿費用開銷過大，而將自己置於隨時可能遭人販運或將來無法順利返國之境地；況證人廖○任於杜拜期間曾請家人匯款，卻不告知家人其已受困國外，亦不自行購買機票返回我國，反遲至證人林○洲於兩週後逃離詐欺集團掌控時，方緣木求魚委由證人林○洲向網紅好棒Bump求助，並由該網紅為其出資購買返臺機票一情，業經其於審理中證述甚詳（院二卷第64、73、88至90頁），此亦與常人為免家人擔憂會如實告知受困情形並立即購買機票返國之常情相違。是以，依證人廖○任前後證述之情節以觀，亦難認證人廖○任係因受騙而出國從事詐欺工作。　⒊基此，證人廖○任之證詞既有前開不符卷內事證與常情之處，本院自難依憑證人廖○任有瑕疵之證述，推認其係受騙出國從事詐欺行為，或訛詐其前往杜拜從事詐欺工作之「蕭煌」即為被告蕭廣煌本人。七、證人黃○秦、蘇○浩、傅○懿部分　⒈按參與犯罪組織罪係以行為人加入犯罪組織成為組織之成員為構成要件，與其後實施該組織宗旨目標之犯罪活動本屬二事，非謂一經參與犯罪組織，即應對組織其他成員從事之犯罪活動共同負責，故應否與組織其他成員就後續犯罪活動同負共同正犯之責，仍應視其對於組織其他成員所從事之犯罪活動有否犯意聯絡及行為分擔而定。查證人黃○秦、蘇○浩、傅○懿於調詢、偵查及審判中均迭證：看到網路徵才廣告才與暱稱「阿庭」之人取得聯繫，經錄取後由「阿庭」幫忙辦理機票及簽證並傳送機票給我，到杜拜時也是「阿庭」來接機，抵達杜拜後護照就被收走，後來到達辦公室才發現是詐騙工作，後續想離開被要求支付高額款項，未見過被告蕭廣煌，也沒看過「蕭煌」之臉書個人頁面等語（他二卷第195 至199頁、他四卷第4至10、27至32、41至45、83至85、95至 102、116至121頁、院一卷第555至607頁），足見被告蕭廣煌並未實際參與招攬證人黃○秦、蘇○浩、傅○懿之行為，難認被告蕭廣煌就其等受騙前往杜拜從事詐欺工作有分擔任何構成要件行為，且被告蕭廣煌於審判中復供稱其於招募證人林○洲後就沒再跟詐欺集團有所聯絡等語（院二卷第276頁），而卷內亦無其他證據足資佐證被告蕭廣煌於證人黃○秦、蘇○浩、傅○懿受騙出國之際，與詐欺集團其他成員間有何犯意聯絡存在，是依上開說明，尚難推認被告蕭廣煌就證人黃 ○秦、蘇○浩、傅○懿部分，應與「阿庭」同負其責。　⒉另起訴意旨雖認被告蕭廣煌與「阿庭」同屬「亞博體育」犯罪組織，且其等與「亞博體育」不詳成員間彼此分工，各司其職，並均具有相互利用之共同犯意，而主張被告蕭廣煌與「阿庭」為共同正犯，故被告蕭廣煌應對「阿庭」以詐術招募證人黃○秦、蘇○浩、傅○懿加入犯罪組織及該3人受迫從事加重詐欺取財未遂之犯行共同負責。惟按以自己共同犯罪之意思，事先同謀，推由他人實行犯罪行為之同謀共同正犯，僅以參與犯罪謀議為犯罪構成要件之要素，而未分擔犯罪構成要件行為之實行，自須以嚴格之證據證明其參與犯罪謀議之事實（最高法院101年度台上字第2805號刑事判決意旨參照）；又共同正犯中之同謀犯，因其並未參與犯罪構成要件之實行行為，僅係以參與犯罪之謀議為其犯罪構成要件之要素，故須以證據證明其參與謀議（最高法院103年度台上字第4361號刑事判決意旨參照）。本件依檢察官所提出之證據，無一能證明「阿庭」就施詐招募證人黃○秦、蘇○浩、傅○ 懿加入犯罪組織並迫使其等從事網路詐欺行為等犯行前後，有與被告蕭廣煌謀議如何實行起訴意旨所列各罪之構成要件行為等事實，且觀諸被告蕭廣煌所持手機內之LINE群組名單，亦未見有何其及「阿庭」曾分別與證人黃○秦、蘇○浩、傅 ○懿創立3人群組之情（偵一卷第281至283頁），佐以被告蕭廣煌辯稱其會與受其招募之人及「阿庭」組成3人LINE群組已如前述，則被告蕭廣煌就「阿庭」此部分行為是否已有參與犯罪之謀議尚非無疑，遑論證人蘇○浩於調詢、偵訊、審判時迭證其係在Dcard網站看到招募資訊等語（他四卷第4、 22頁、院一卷第593至594頁），核與被告蕭廣煌係在臉書網站發布徵才訊息之情形不同，足徵「阿庭」以詐術招攬他人之手段，非必僅有與被告蕭廣煌合作一途，故依卷內現存證據，均不足以憑認被告蕭廣煌與「阿庭」謀議此部分犯罪之事實。　⒊準此，本院自難令被告蕭廣煌就公訴意旨所指此部分犯行負圖利詐術使人出國、招募他人加入犯罪組織、加重詐欺取財未遂等罪責。八、綜上所述，檢察官所舉之證據，並未達通常一般人不致有所懷疑，而得以確信其為真實之程度，自難僅憑前揭證據，而為不利被告蕭廣煌之認定。此外，本件復查無其他確切證據足以證明被告蕭廣煌有公訴意旨所指此部分犯行，基於無罪推定之原則，自應為被告蕭廣煌無罪判決之諭知。據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第301條第1項，組織犯罪防制條例第3條第1項後段、第4條第1項，修正前組織犯罪防制條例第8條第1項後段，刑法第2條第1項前段、第11條前段、第297條第1項、第339條之4第2項、第1項第2款、第3款、第55 條、第28條、第25條第2項、第51條第5款、第38條之1第1項前段、第3項，刑法施行法第1條之1第1項，判決如主文。本案經檢察官許紘彬提起公訴，檢察官姜麗儒到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　112 　年　　10 　　月　　20 　日　　　　　　　　　刑事第八庭　審判長法　官　林英奇　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳鑕靂　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　黃傳堯以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。中　　華　　民　　國　　112 　年　　10　　月　　24　　日　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　鄭仕暘附錄本判決論罪科刑法條：組織犯罪防制條例第3條第1項發起、主持、操縱或指揮犯罪組織者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；參與者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。但參與情節輕微者，得減輕或免除其刑。組織犯罪防制條例第4條第1項招募他人加入犯罪組織者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。中華民國刑法第297條第1項意圖營利，以詐術使人出中華民國領域外者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科30萬元以下罰金。中華民國刑法第339條之4 犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科1百萬元以下罰金：一、冒用政府機關或公務員名義犯之。二、三人以上共同犯之。三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，對公眾散布而犯之。四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或電磁紀錄之方法犯之。前項之未遂犯罰之。（得上訴）附表：編號被害人出國時間受騙情形主文返國時間 1 陳○彤莊○輒 110年10月6日 111年2月2日吳展成面試時向左列被害人佯稱到杜拜係從事遊戲客服人員，月薪約5、6萬元云云，致其等陷於錯誤而出國。吳展成共同犯圖利以詐術使人出國罪，處有期徒刑參年捌月。 2 楊○忻潘○涔 110年10月30日 110年11月23日吳展成向楊○忻佯稱到杜拜係從事博弈客服人員，非詐欺工作，月薪人民幣1萬元，護照是自己的不會收走云云，致楊○忻陷於錯誤而出國。吳展成共同犯圖利以詐術使人出國罪，處有期徒刑參年捌月。楊○忻將其與吳展成之對話內容轉發給潘○涔觀看，包括工作內容、條件等，致潘○涔陷於錯誤，而與楊○忻一同經吳展成安排出國。

2024-11-13

KSHM-113-上訴-89-20241113-1