詐欺等

臺灣高等法院高雄分院刑事判決 113年度金上訴字第300號 上 訴 人 即 被 告 陳愉心 選任辯護人 范仲良律師 上列上訴人因詐欺等案件，不服臺灣高雄地方法院112年度金訴 字第495號，中華民國113年2月27日第一審判決（起訴案號：臺 灣高雄地方檢察署111年度偵字第33414號），提起上訴，本院判 決如下： 　　主　文 原判決關於陳愉心宣告刑、應執行刑及沒收宣告部分，均撤銷。 上開撤銷部分，處如附表一各編號「本院判決結果」欄所示之宣 告刑。應執行有期徒刑壹年捌月。緩刑肆年，並應履行如附表一 編號1、2所示之緩刑宣告負擔。扣案如附表二編號㈠之物沒收。 　　理　由 一、本院審理範圍 　　按刑事訴訟法第348條第3項規定：上訴得明示僅就判決之刑 、沒收或保安處分一部為之。查上訴人即被告陳愉心（下稱 被告）於本院審理時明示僅就原審判決量刑及沒收宣告之部 分提起上訴（見本院卷第184頁至第185頁），是本院審理範 圍自僅及於原審判決就被告所為量刑及沒收宣告部分，其餘 部分則不屬本院審判範圍。 二、被告上訴及辯護人為其辯護意旨略以：被告已認罪，且捨棄 傳喚證人吳秉育，並與附表一所示告訴人成立調解並依約履 行賠償中，被告行為屬最末端，並無詐欺取財、洗錢之前案 紀錄，有依刑法第59條規定酌減其刑之必要，請斟酌給予被 告緩刑機會等詞。 三、經查： 　㈠刑法第57條第10款部分 　⒈按刑法第57條第10款規定「犯罪後之態度」為科刑輕重應審 酌的事項之一，就被告犯罪後悔悟之程度而言，包括被告犯 後有無與被害人和解、賠償損害，及為達成和解所為之努力 。基於修復式司法理念，審酌行為人有無盡力賠償被害人之 損害，綜合考量其與被害人溝通之過程、約定之賠償方案及 實際履行之狀況。故被告在何一訴訟階段與被害人和解並實 際履行賠償之情況，攸關訴訟經濟及被告是否出於真誠的悔 意或僅心存企求較輕刑期的僥倖，法院於科刑時，自得列為 「犯罪後之態度」是否予以刑度減讓之考量因子，調整量刑 減輕之幅度或不予減讓。 　⒉被告業於上訴後於本院審理期間與附表一所示之告訴人分別 成立調解（主要內容如附表一各編號緩刑宣告負擔欄所示） ，於本院言詞辯論終結前均依約給付賠償，此有調解書及辯 護人提出相關匯款紀錄在卷可稽（見本院卷第191頁至第203 頁），參諸前揭說明，自得以此列為被告「犯罪後之態度」 是否予以刑度減讓之考量因子，調整量刑減輕之幅度或不予 減讓。 　　 　㈡本案處斷不受洗錢防制法第19條第1項、第23條第3項、詐欺 犯罪危害防制條例第47條前段等規定修訂影響 　⒈就洗錢防制法第19條第1項修正規定部分： 　⑴被告為本案行為後，洗錢防制法於民國113年7月31日修正公 布於同年0月0日生效，修正前第14條第1項規定修正為第19 條第1項規定，以本案被告經認定洗錢之財物或財產上利益 未達一億元者，其適用修正前第14條第1項規定之法定刑為 「七年以下有期徒刑，併科新臺幣五百萬元以下罰金。」； 適用修正後第19條第1項後段規定之法定刑為「六月以上五 年以下有期徒刑，併科新臺幣五千萬元以下罰金」。 　⑵雖依刑法第35條第2項之規定，就法定刑之最高度比較，修正 後洗錢防制法第19條第1項之規定較輕，然以處斷刑而言， 本案被告所犯2罪，經原審判決均係以一行為犯刑法第339條 之4第1項第2款之三人以上共同詐欺取財罪及一般洗錢罪（ 其中如附表一編號2所為，另犯組織犯罪防制條例第3條第1 項後段之參與犯罪組之罪），而依刑法第55條規定，各從重 論以三人以上共同詐欺取財罪。被告本案處斷刑之最高度並 不受上開洗錢防制法之修正影響，但處斷刑之最低度卻因刑 法第55條後段「但不得科以較輕罪名所定最輕本刑以下之刑 」之封鎖效果規定，上開修正後洗錢防制法第19條第1項後 段之最輕本刑為有期徒刑6月，顯較修正前洗錢防制法第14 條第1項之最輕本刑為有期徒刑2月為不利。 　⑶是被告本案行為適用修正後洗錢防制法第19條第1項後段規定 之結果並未較適用行為時之修正前洗錢防制法第14條第1項 規定有利，本案處斷自不受洗錢防制法上開修正之影響。 　⒉就洗錢防制法第23條第3項修正規定部分： 　⑴被告為本案行為後，洗錢防制法第16條第2項於112年6月14日 修正公布施行，並於同年月00日生效（下稱中間時法）；再 於113年7月31日修正公布第23條第3項規定，並於同年0月0 日生效（下稱裁判時法）。 　⑵被告行為時法即修正前洗錢防制法第16條第2項規定：「犯前 2條之罪，在偵查或審判中自白者，減輕其刑」，中間時法 規定：「犯前四條之罪（包含第14條之一般洗錢罪），在偵 查及歷次審判中均自白者，減輕其刑」，裁判時法規定：「 犯前四條之罪（包含第19條之一般洗錢罪），在偵查及歷次 審判中均自白者，如有所得並自動繳交全部所得財物者，減 輕其刑；並因而使司法警察機關或檢察官得以扣押全部洗錢 之財物或財產上利益，或查獲其他正犯或共犯者，減輕或免 除其刑」。 　⑶被告於原審審理及本院準備程序、再開辯論前之言詞審理時 均否認犯罪，嗣本院再開辯論時自白而為有罪表示，是被告 於偵查中及本院最後言詞辯論時之自白，僅符合行為時法之 減刑規定，修正後之中間時法及裁判時法均未有利於被告， 自應適用被告行為時之修正前洗錢防制法第16條第2項規定 而於量刑時併予審酌，故本案不受洗錢防制法第23條第3項 修正影響。 　⒊就詐欺危害防制條例第47條部分 　　按被告行為後，詐欺犯罪危害防制條例第47條規定已於113 年7月31日修正公布，同年0月0日生效施行，增訂「犯詐欺 犯罪，在偵查及歷次審判中均自白，如有犯罪所得，自動繳 交其犯罪所得者，減輕其刑」之規定，然被告於上訴後始於 本院審理時自白本案犯行，既於原審審理時否認犯行，自不 符合上開減刑之規定，附此敘明。 　㈢本案無刑法第59條規定之適用 　　按法院是否依刑法第59條規定酌減其刑，自應就同法第57條 各款所列事項，以及其他一切與犯罪有關之情狀，予以全盤 考量，審酌其犯罪有無顯可憫恕之情狀，以為判斷。 　⒈被告上訴自陳高職畢業之學歷，且有上網接收訊息之生活能 力，當知悉新聞屢屢報導詐欺集團破壞金融秩序、騙取他人 財物、車手領款遭查獲等資訊。以其本案所犯2罪之犯罪期 間在111年7月25日至同年月26日，均經論斷犯三人以上共同 詐欺取財罪之法定本刑為「1年以上7年以下有期徒刑，得併 科新臺幣100萬元以下罰金」，益見三人以上共同詐欺取財 之犯罪具有客觀明顯可辨識之不法本質，且因更加深法益侵 害結果而予加重處罰。 　⒉然被告為圖利得而實行本案2罪之三人以上共同詐欺取財犯行 ，犯罪動機本不純正，此不因被告僅從事提領交款之末端行 為而得予合理化，是其既非無辜，客觀上並無足以引起一般 人同情之處，原審判決在處斷刑範圍內分別就其犯三人以上 共同詐欺取財罪之2罪，各以被害金額與犯罪情狀而量處如 附表一編號1、2「原審判決主文」欄所示之有期徒刑1年5月 、1年6月，雖被告上訴後於本院審理時為有罪之表示，然相 較於法定最輕本刑，難謂有量處法定最低刑度仍嫌過重等情 輕法重之情形，上訴意旨所執前詞請求依刑法第59條規定減 輕其刑，並無足採。 四、撤銷改判、定其應執行刑、緩刑宣告及沒收宣告之理由 　㈠原審判處被告如附表一「原審判決主文」欄所示之刑並定其 應執行有期徒刑1年10月，另諭知未扣案犯罪所得新臺幣（ 下同）4000元沒收及追徵其價額部分，固非無見。惟原審判 決未及審酌被告上開犯罪後與告訴人調解成立履行賠償之犯 後態度及應於量刑併予審酌自白犯一般洗錢罪之情狀，參諸 前揭說明，此為被告有利量刑因子，且原審判決復未及審酌 被告業已履行調解約定之賠償而有實際合法發還被害人不法 所得之豁免沒收宣告之情形，另基於附表一編號2所示之告 訴人於調解筆錄表明願宥恕被告並請求給予從輕量刑並為附 條件緩刑之宣告等詞，以及被告於本院審理時坦承犯行，表 現悔悟態度，則被告上訴請求本院撤銷改判較輕刑度，為有 理由，自應由本院將原判決關於被告之宣告刑、應執行刑及 沒收宣告部分均予以撤銷改判。 　㈡爰以行為人之責任為基礎，審酌被告心智體能健全，有正當 工作維持生計，未能體會國家社會痛斥詐欺犯罪敗壞社會運 作基礎之普遍信任、侵害正當財產紀律之犯罪結果，為圖獲 取利益，加入詐欺集團，不僅提供自己申辦之三個銀行帳戶 ，復以提領上繳之方式將如附表一所示之告訴人遭詐欺集團 騙取之贓款與來源斷鏈，增加詐欺犯罪遭查獲之困難而更侵 蝕國家社會正常運作機能；惟念被告雖於原審及本院準備程 序、再開辯論前之審理程序仍否認犯罪，然於本院最後言詞 辯論時坦承犯行，且合於修正前洗錢防制法第16條第2項規 定之減輕其刑事由，被告業與如附表一所示告訴人各以附表 一各編號緩刑宣告負擔欄所示主要內容成立調解，並已依約 給付賠償，如附表編號2所示告訴人亦於調解筆錄內容載敘 願宥恕被告並請求給予從輕量刑及緩刑宣告，此有調解筆錄 在卷，已如前述；再以其犯罪之動機、目的、手段及在本案 參與犯罪之角色分擔，暨被告自陳目前擔任飲料店員工，月 收入約3萬5千元，已婚、與配偶、公婆及幼子同住，需扶養 1歲7個月之幼子，高職畢業（見本院卷第187頁）等一切情 狀，各量處如附表一各編號「本院判決結果」欄所示之刑。 ㈢定其應執行刑 　⒈按數罪併罰案件，法院依刑法第51條之規定，於同一判決內 分別宣告其罪之刑，縱未定其應執行之刑，檢察官因仍得依 刑事訴訟法第477條第1項規定，聲請法院裁定之，固不能認 為違法。然法院如同時為被告緩刑之宣告者，仍應依法先定 其應執行之刑，必以其各罪之宣告刑及執行刑均在有期徒刑 2年以下，其緩刑之宣告始為適法（最高法院111年度台上字 第1799號、112年度台上字第1487號判決同旨）。 　⒉本院判處被告如附表一各編號「本院判決結果」欄所示之刑 ，並非刑法第50條第1項但書所列應由受刑人請求檢察官聲 請定應執行刑之範圍，本院自得於判決內得依刑法第51條之 規定定其應執行刑，爰審酌：本案如附表一所示之告訴人共 2人，所受財產損失共計240萬元，被告提領時間在111年7月 25日至111年7月26日間，提領金額共50萬元，犯罪行為模式 及動機均相同等一切情狀，定其應執行有期徒刑1年8月。 　㈣緩刑宣告及所附負擔 　　查被告前無犯罪紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷 可佐（見本院卷第37頁），念及被告上訴後於最後言詞辯論 時坦承犯行，復於本院審理期間與如附表一所示之告訴人成 立調解，並依約履行賠償之給付義務，如附表一編號2所示 告訴人亦於調解筆錄表明同意法院對被告為緩刑宣告，已如 前述，爰審酌被告一時失慮，致罹刑章，諒其經此偵審程序 ，當知所警惕，是認其所宣告之刑，以暫不執行為適當，依 刑法第74條第1項第1款之規定，宣告緩刑4年，以啟自新。 又為督促被告日後繼續履行與附表一編號1、2所示之尚未履 行完畢之調解約定，以填補告訴人所受損害，參考被告與如 附表一編號1、2所示之告訴人所約定尚未履行完畢之給付義 務，爰依刑法第74條第2項第3款規定附加命被告應履行附表 編號1、2所示緩刑宣告負擔欄所示之內容，以確保告訴人之 權益。若被告就本判決宣示後並未履行前開負擔情節重大， 足以認為原宣告之緩刑難收其預期效果，而有執行刑罰之必 要者，自得依刑法75條之1第1項第4款之規定，得撤銷其緩 刑宣告，附此敘明。　 　㈤沒收宣告部分 　⒈扣案如附表二編號㈠所示之手機1支為被告於本案用以與證人 及暱稱「南南」、「軟糖」等人聯繫所用之物乙情，業據被 告供述在卷(見警卷第30頁)，是該手機為被告於本件犯行所 用物，應予沒收。至附表二編號㈡㈢㈣㈤所示之物，雖為被告用 於本案之金融機構帳戶存摺或提款卡，惟本案被告之帳戶內 已無涉案款項存在其中，且沒收該等物品顯欠缺刑法上之重 要性，爰不予宣告沒收。 　⒉按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；前二項之沒收， 　　於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。犯 　　罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵。刑 　　法第38條之1 第1 項前段、第3 項、第5 項分別定有明文。 　　查被告於原審供稱：本件我提領款項2次，一共獲得4000元 報酬的利益等語(見原審112年度金訴字卷第463號卷第126頁 )，核與證人呂怡欣手機內通訊軟體飛機對話紀錄翻拍照片 內容相符，是認被告於本件犯行一共獲得4000元之犯罪所得 ，惟被告業已依調解約定實際履行賠償附表一編號1、2所示 之告訴人均已逾上開金額之平均數2000元，此有前揭辯護人 提出之匯款資料在卷可查，是被告已就其犯罪所得實際合法 發還附表一編號1、2所示告訴人，遂不予宣告沒收。 據上論結，應依刑事訴訟法第369條第1項前段，判決如主文。　 本案經檢察官楊瀚濤提起公訴，檢察官吳茂松到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　14　　日 　　　　　　　　　刑事第六庭　　審判長法　官　徐美麗 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　莊珮君 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　楊智守 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其 未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書 狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　24　　日 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　陳建瑜　　　　　　　　　　　 附表一 編號 告訴人 原審判決主文 本院判決結果 緩刑宣告負擔（即調解尚未履行完畢之給付內容） ㈠ 周筱芸 陳愉心犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑壹年伍月。 陳愉心經原審判決犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑壹年肆月。 陳愉心就調解約定給付之新臺幣（下同）30萬元，扣除已於民國113年10月20日前已依約給付之10萬元外，應自113年11月起，按月於每月20日前匯款1萬元入周筱芸指定帳戶至清償完畢日止。 ㈡ 陳本賢 陳愉心犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑壹年陸月。 陳愉心經原審判決犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑壹年伍月。 陳愉心就調解約定給付之5萬元，扣除已於113年9月、10月各依約給付之5千元外，應自113年11月起至114年6月15日止，按月於每月15日前給付陳本賢5千元。 附表二 編號 名稱 數量 備註 ㈠ iphone行動電話 1支 門號：0000000000 IMEI：000000000000000 ㈡ 玉山銀行存摺 1本 帳號：0000000000000 ㈢ 玉山銀行提款卡 1張 卡號：0000000000000000 ㈣ 臺灣銀行提款卡 1張 卡號：000000000000 ㈤ 國泰世華銀行提款卡 1張 卡號：0000000000000000 帳號：000000000000