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詐欺等

臺灣臺北地方法院刑事判決 113年度審訴字第2950號公訴人臺灣臺北地方檢察署檢察官被告鄧永鏗上列被告因詐欺等案件，經檢察官提起公訴（113年度偵字第145 05號），被告於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式審判程序之旨，並聽取當事人意見後，裁定進行簡式審判程序審理，判決如下：　　主　文鄧永鏗犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑壹年貳月。未扣案洗錢財物新臺幣參萬元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時追徵其價額。　　犯罪事實及理由一、本件犯罪事實及證據名稱除引用如附件起訴書之記載外，並補充、更正如下：（一）犯罪事實：　 1、第1至6行：鄧永鏗於民國112年3月間，基於參與犯罪組織之犯意，參與姓名、年籍均不詳通訊軟體Telegram暱稱「白哥」、「發哥」，及詐欺集團其他成年成員等3人以上所組成，以實施詐術為手段，具持續性、牟利性及結構性之詐欺集團犯罪組織（鄧永鏗所涉犯參與犯罪組織，違反組織犯罪條例犯行部分，應由先繫屬之法院審理），負責指示持不明之人申辦提款卡，提領來源不明款項，並轉交予不明之人即俗稱「車手」行為，即可取得所約定報酬，而與暱稱「白哥」、「發哥」及詐欺集團其他成年成員間共同意圖為自己不法所有，基於三人以上共同詐欺取財，及掩飾、隱匿詐欺取財犯行所得去向、所在之洗錢犯意聯絡。　 2、附表編號1「（受騙）匯款時間」、「（受騙）匯款金額」欄補充「112年4月23日1時27分」、「2萬9985元」；有關提款金額」欄部分補充「20000元（即共提領5次2萬元款項）；有關「提領地點」、「提領時間」、「提領金額」欄補充為：「臺北市○○區○○街00號統一商店新錦祥門市」、「112年4月23日1時33分、34分許」、「2萬元、1萬元」。（二）證據名稱：　　　 1、被告鄧永鏗於本院準備程序、審判期日之自白（本院卷第 38、44頁）。　 2、告訴人提出其申辦郵局帳戶112年4月22日交易明細、其與詐欺集團聯繫通聯紀錄。　 3、臺灣銀行帳號000000000000號帳戶112年4月22日至同年月 24日存摺存款歷史明細批次查詢資料（第25092號偵查卷第173頁）。　 4、內政部警政署113年1月10日警署刑打詐字第1130000478號函附熱點資料案件詳細列表、112年4月23日1時33、34分超商新錦祥門市監視器翻拍照片（本院112年審訴字第270 3號刑事卷第125、129至130、135至136頁）。二、論罪：（一）法律制訂及修正之說明：　　　按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。又法律變更之比較，應就罪刑有關之法定加減原因與加減例等一切情形，綜其全部罪刑之結果而為比較，此為本院統一之見解。故除法定刑上下限範圍外，因適用法定加重減輕事由而形成之處斷刑上下限範圍，亦為有利與否之比較範圍，且應以具體個案分別依照新舊法檢驗，以新舊法運用於該個案之具體結果，定其比較適用之結果（最高法院113年台上字第4243號）。經查：　 1、詐欺犯罪危害防制條例：　　　被告行為後，詐欺犯罪危害防制條例於113年7月31日制定公布，除部分條文施行日期由行政院另定外，其餘包括新設第43條、第44條之特別加重詐欺取財罪，及第46條、第 47條關於自首、在偵查及歷次審判中均自白，如有犯罪所得，自動繳交其犯罪所得者，減輕或免除刑罰等規定，均於同年0月0日生效。即該條例第2條第1款第1目將刑法第3 39條之4之罪明定為該條例所指「詐欺犯罪」，並於同條例第43條分別就犯刑法第339條之4之罪，其詐欺獲取之財物或財產上利益達新臺幣1億元、500萬元者，設有不同之法定刑；另於同條例第44條第1項，就犯刑法第339條之4 第1項第2款之罪，有㈠並犯同條項第1款、第3款或第4款之一，或㈡在中華民國領域外以供詐欺犯罪所用之設備，對在中華民國領域內之人犯之者，明定加重其刑2分之1；同條例第44條第3項則就發起、主持、操縱或指揮犯罪組織而犯刑法第339條之4第1項第2款之罪，且有上述㈠㈡所定加重事由之一者，另定其法定刑；同條例第46條、第47條另就犯詐欺犯罪，於犯罪後自首、在偵查及歷次審判中均自白者，定其免除其刑、減免其刑、減輕其刑之要件。以上規定，核均屬刑法第339條之4相關規定之增訂，而屬法律之變更，於本件犯罪事實符合上述規定時，既涉及法定刑之決定或處斷刑之形成，應以之列為法律變更有利與否比較適用之範圍。查被告與詐欺集團共犯本件刑法第339條之4第1項第2款之罪，據卷內事證，並無證據可認被告本件犯行，有詐欺犯罪危害防制條例第44條第1項加重構成要件之情形，且被告犯後於偵查及本院準備程序、審理期日均自白詐欺取財犯行，但被告獲有合計約4萬元之報酬即被告本件犯行有犯罪所得，犯後未自動繳交犯罪所得，核與該條例第47條減刑規定不符，而無前揭詐欺犯罪危害防制條例第46條、第47條減輕、免除其刑等規定之適用，是制定之詐欺犯罪危害防制條例規定顯未較有利於被告，依刑法第2條第1項前段規定，適用刑法第339條之4第1項第2款之規定。　 2、洗錢防制法：　　　被告本件犯行後，洗錢防制法先後有數次修正，分述如下：　（1）被告本件犯行後，洗錢防制法第16條第2項於112年6月1 4日修正公布，於同年月00日生效施行，修正前該條係規定：「犯前2條之罪，在偵查或審判中自白者，減輕其刑」；修正後則規定：「犯前4條之罪，在偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑」，經比較新舊法之結果，修正後規定並未較有利於行為人。　（2）洗錢防制法又於113年7月31日修正公布全文31條，除第 6條、第11條之施行日期由行政院定之外，自同年8月2 日起生效施行，其中有關洗錢罪部分，該法於113年7月 31日修正公布前之洗錢防制法第14條第1項原規定「有第2條各款所列洗錢行為者，處7年以下有期徒刑，併科新臺幣5百萬元以下罰金。」；修正後將該條項規定移至修正後之洗錢防制法第19條第1項，其規定為「有第2 條各款所列洗錢行為者，處3年以上10年以下有期徒刑，併科新臺幣1億元以下罰金。其洗錢之財物或財產上利益未達新臺幣1億元者，處6月以上5年以下有期徒刑，併科新臺幣5千萬元以下罰金」，又有關自白減刑部分，修正後將同法第16條第2項規定移列至第23條第3項，並規定：「犯前4條之罪，在偵查及歷次審判中均自白者，如有所得並自動繳交全部所得財物者，減輕其刑；並因而使司法警察機關或檢察官得以扣押全部洗錢之財物或財產上利益，或查獲其他正犯或共犯者，減輕或免除其刑。」，查被告共犯本件洗錢罪，洗錢之財物或財產上利益未達1億元，又被告犯後於偵查中及本院準備程序、審判期日均自白洗錢犯行，但其獲有約4萬元之報酬，然未自動繳交全部所得，核與113年7月31日修正後洗錢防制法第23條第3項自白減刑規定不符，但修正後洗錢防制法第19條第1項後段規定刑度為最重本刑5 年以下有期徒刑，縱未依自白規定減刑，對被告較為有利，依刑法第2條第1項但書規定，應適用修正後洗錢防制法第19條第1項後段之規定。（二）核被告所為，係犯刑法第339條之4第1項第2款之三人以上共同犯詐欺取財罪及113年7月31日修正公布後之洗錢防制法第19條第1項後段之洗錢罪。公訴意旨雖認被告本件犯行並有刑法第339條之4第1項第3款之以電子通訊、網際網路為傳播工具對公眾散布而共同犯加重詐欺取財罪之情，惟據被告所陳，其依暱稱「白哥」之指示，持人頭帳戶提款卡、提領來源不明款項後轉交予「白哥」等節，顯無法明知或可得而知所提領對象、被害人匯款原因之情，且卷內事證亦無證據可認被告確有公訴意旨所指以電子通訊、網際網路為傳播工具對公眾散布而共犯本件加重詐欺取財罪之行為，公訴意旨此部分所指，顯有誤會，且此僅屬加重要件之減縮，無須變更起訴法條。　　　（三）共同正犯：　　　按共同正犯之成立，祇須具有犯意之聯絡，行為之分擔，既不問犯罪動機起於何人，亦不必每一階段犯行，均經參與；而此犯意之聯絡，不以數人間直接發生、明示或事前有所協議為限，縱屬間接之聯絡、默示或於行為當時，出於共同犯罪之意思參與，各自分擔犯罪行為之一部，相互利用他人之行為，以達其犯罪之目的者，即應對於全部所發生之結果，共同負責（最高法院77年台上字第2135號、 73年台上字第1886號判決意旨參照）。查被告參與本件詐欺集團，擔任提領詐欺款項、轉交上手之車手，就本件犯行，與「白哥」、「發哥」及詐欺集團其他成年成員間各自分擔犯罪行為之一部以達詐欺取財、洗錢等犯行之目的，彼此間有犯意聯絡及行為分擔，依刑法第28條規定，應論以共同正犯。（四）接續犯：　　　詐欺集團詐欺告訴人葉育豪，致其陷於錯誤，依指示數次匯款、轉帳至詐欺集團掌控之人頭帳戶內，及被告依詐欺集團指示擔任車手多次提領告訴人遭詐騙匯入人頭帳戶內款項行為後轉交上手成員所為，均係於密切接近之時、地，多次詐欺同一告訴人，並數次提領同一告訴人遭詐騙匯入款項等所為，手段相同、侵害同一告訴人之財產法益，各舉動之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，難以強行分開，為接續犯，應論以一罪。（五）想像競合犯：　　　被告就本件犯行所為，係犯刑法第339條之4第1項第2款之三人以上共同詐欺取財罪、113年7月31日修正公布之洗錢防制法第19條1項後段之洗錢罪，在自然意義上雖非完全一致，然二者仍有部分合致，而有局部同一性，應認係以一行為觸犯數罪名，屬想像競合犯，依刑法第55條規定，從一重論以刑法第339條之4第1項第2款之三人以上共同詐欺取財罪處斷。（六）審理範圍擴張：　　　起訴書犯罪事實、附表編號1告訴人葉育豪（受騙）匯款時間、金額欄、提領地點、時間、金額欄雖漏載被告於11 2年4月22日22時2分至5分間，數次提領2萬元款項，共提領5次，及告訴人葉育豪受詐騙於112年4月23日1時27分許，將款項2萬9985元匯入詐欺集團使用臺灣銀行帳號00000 0000000號帳戶內，並由被告另至統一超商新錦祥門市接續提領2萬元、1萬元後轉交出等事實，而詐欺集團接續向告訴人葉育豪詐騙，致告訴人葉育豪陷於錯誤，多次依指示操作轉帳，被告擔任車手依指示多次接續提領告訴人匯入款項所為，與本件檢察官起訴經本院認定有罪部分，具有接續犯之實質上一罪關係，為起訴效力所及，本院應併予審理。三、科刑：　　爰以行為人之責任為基礎，審酌被告正值青壯年，未思以正當工作賺取所需財物，竟依指示以觀光名義自香港入境臺灣，隨即依詐欺集團指示，持來源不明人頭帳戶提款卡，提領來源不明款項後及轉交出，致詐欺集團順利取得詐欺犯行款項，被告所為破壞社會治安、公共秩序、影響交易安全，欠缺尊重他人財產法益之守法觀念，並製造金流斷點，掩飾、隱匿詐欺取財犯行不法所得去向、所在，掩飾其他詐欺犯行者，增加犯罪偵查之困難，應予非難，被告犯後雖坦承犯行，但迄未與告訴人和解，亦未賠償告訴人所受損害，兼衡被告本件犯行之犯罪動機、目的、手段，及被告所陳之智識程度、家庭經濟、生活狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑。四、沒收：　　　　按沒收，非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律，刑法第2條第2項定有明文。即有關沒收、非拘束人身自由保安處分如有修正，依刑法第2條第2項規定，適用裁判時之法律。被告行為後，113年7月31日制訂公布詐欺犯罪防制條例第 48條有關供犯罪所用之物沒收之規定，同日修正公布之洗錢防制法第25條則有關洗錢之財物或財產上利益，及所得支配洗錢以外之財物或財產上之利益，取自其他違法行為所得者等沒收之相關規定，依上開規定，均適用上述制訂、修正後之規定。（一）犯罪所得：　　　按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；前2項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；第1項及第2項之犯罪所得，包括違法行為所得、其變得之物或財產上利益及其孳息，刑法第38條之1第1項前段、第3項、第4項分別定有明文。查被告參與詐欺集團擔任車手，合計取得4萬元報酬部分，業據被告陳述在卷（第250 92號偵查卷第32、384頁、本院卷第38頁），足認被告本件犯行確有犯罪所得，惟就此部分，業經另案諭知沒收及追徵，有本院112年度易字第474號、112年度審訴字第270 3號、113年度審訴字第618號刑事判決附卷可參，是被告本件相關犯罪所得已經諭知沒收及追徵，故不另為沒收之諭知。（二）洗錢之財物：　　　按犯第十九條、第二十條之罪，洗錢之財物或財產上利益，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之，修正後洗錢防制法第25條第1項定有明文；其立法意旨乃考量澈底阻斷金流才能杜絕犯罪，且為減少犯罪行為人僥倖心理，避免經查獲之洗錢財物或財產上利益，因非屬犯罪行為人所有而無法沒收之不合理現象，乃於該項增訂「不問屬於犯罪行為人與否」均應沒收之。並將所定行為修正為『洗錢』。」，可認洗錢防制法第25條第1項規定之沒收，係針對「洗錢標的」本身之特別沒收規定，並非就「犯罪所得」之宣告沒收之規範，且應不問屬於犯罪行為人與否，宣告沒收。惟刑法上沒收或追徵，有過苛之虞、欠缺刑法上之重要性、犯罪所得價值低微，或為維持受宣告人生活條件之必要者，得不宣告或酌減之。刑法第38條之2第2項定有明文。此即過苛調節條款，明定因宣告沒收或追徵如有過苛之虞、欠缺刑法上之重要性或犯罪所得價值低微之情形，及考量義務沒收對於被沒收人之最低限度生活產生影響，得允由事實審法院就個案具體情形，依職權裁量不予宣告或酌減，以調節沒收之嚴苛性，並兼顧訴訟經濟，節省法院不必要之勞費。而所謂「過苛」，乃係指沒收違反過量禁止原則，讓人感受到不公平而言（最高法院112年度台上字第1486號判決意旨參照）。查本件被告提領如起訴書附表編號1所示款項合計13萬元為被害人葉育豪遭詐欺後匯入詐欺集團掌控人頭帳戶，並由被告依指示提領出後轉交「白哥」，即此部分之款項即為洗錢之財物甚明，依修正後洗錢防制法第25條第1項規定，應不問屬於犯罪行為人與否，宣告沒收。然被告本件犯行係依指示擔任車手進行提領轉交，除被告所得上述報酬外，其餘款項已經被告轉交出，因此，如就本件洗錢之財物，對被告諭知沒收及追徵，非無違反過量禁止原則而有過苛之虞；惟如全部不予宣告沒收，亦恐與立法意旨相悖，而有不當；故審酌被告本件犯行參與程度，所獲報酬，所提領詐欺款項後轉交予不明之人，所掩飾、隱匿詐欺犯行所得之去向、所在之金額，妨害國家司法機關對詐欺犯罪集團不法所得之追查、處罰，其犯罪之規模、因而獲取之利益，暨被告所陳智識程度、家庭經濟、生活狀況、犯後態度等情狀，因認被告本件犯行洗錢之財物之沒收，應依刑法第38條之2第2項規定，予以酌減至3萬元，而為適當，且未扣案，依上開定諭知沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2、第454條第2項、第450條第1項，判決如主文。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　17　　日　　　　　　　　　刑事第二十一庭法　官　程克琳以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書。告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備理由請求檢察官上訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　蕭子庭中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　17　　日附本判決論罪科刑法條修正後洗錢防制法第19條：洗錢行為者，處3年以上10年以下有期徒刑，併科新臺幣1億元以下罰金。其洗錢之財物或財產上利益未達新臺幣1億元者，處6月以上5年以下有期徒刑，併科新臺幣5千萬元以下罰金。前項之未遂犯罰之。刑法第339條之4：犯第三百三十九條詐欺罪而有下列情形之一者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科一百萬元以下罰金：一、冒用政府機關或公務員名義犯之。二、三人以上共同犯之。三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，對公眾散布而犯之。四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或電磁紀錄之方法犯之。前項之未遂犯罰之。附件臺灣臺北地方檢察署檢察官起訴書　　　　　　　　　　　　　　　　　　113年度偵字第14505號　　被　　　告　鄧永鏗(香港籍) 　　　　　　　　　　　　男　00歲（民國00﹝西元0000﹞年　　　　　　　　　　　　　　　　　0月00日生）　　　　　　　　　　　　在中華民國境內連絡地址：無　　　　　　　　　　　 (另案在法務部○○○○○○○執行) 　　　　　　　　　　　　護照號碼：MM0000000號上列被告因詐欺等案件，業經偵查終結，認應提起公訴，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：　　　　犯罪事實一、鄧永鏗於民國112年4月22日前不詳時間，經友人引薦加入即時通訊軟體Telegram使用暱稱「白哥」、偽稱「希模型客服人員」者及其他真實姓名年籍不詳成員合計3人以上所組詐欺集團。彼此內部成員間共同意圖為自己不法之所有，基於3 人以上以電子通訊、網際網路為傳播工具對公眾散布而共犯加重詐欺取財、洗錢等犯意聯絡，實施以話術誆騙不特定民眾交付財物為手段，分組分工進行犯罪各階段，造成多層縱深阻斷刑事追查溯源，完成以下具有持續性、牟利性、結構性之詐欺犯罪。 (一)先由擔任機房冒充「希模型客服人員」致電附表所示受害者葉育豪，依附表所示「解除重複扣款」話術致其陷於錯誤，遂聽從指示依附表所示時間、金額(均以新臺幣為計算單位) 、指定受款帳戶匯款入帳。 (二)待確認詐欺款項入帳，即「白哥」指派鄧永鏗為所屬詐欺集團提領流動性詐欺贓款(即提款車手，簡稱1號)，提供相應之人頭帳戶提款卡，使其按附表所示提領時間、地點所設自動櫃員機(簡稱ATM)、金額，提領後連卡帶款繳還予以層轉上手，以此方式製造金流斷點，掩飾、隱匿詐騙犯罪所得之來源及去向。 (三)嗣附表所示受害者察覺受騙報案，為警循線查獲上情。二、案經葉育豪訴由臺北市政府警察局萬華分局報告偵辦。　　　　證據並所犯法條一、證據清單暨待證事實編號證據名稱待證事實 1 被告鄧永鏗於警、偵訊時供述。坦承犯行。 1、惟供稱；經友介紹以為來臺工作云云。 2、惟其所涉犯嫌，有以下證據清單所列證據可佐，事證明確，洵堪已認定。 2 1、附表所示告訴人葉育豪於警詢時指訴。 2、其受騙相關通訊、轉帳、報案等紀錄。佐證告訴人遭詐欺集團騙取匯款至指定之人頭帳戶，由被告負責提領。 3 1、附表所示提領地點及附近監視器影像暨截圖。 2、熱點資料案件詳細列表。 4 臺灣臺北地方法院以下刑事判決： 1、113年2月2日112年度審訴字第2703號(簡稱丙股判決)。 2、112年11月13日112年度易字第474號(簡稱巳股判決)。 1、本案前經檢察官以112年度偵字第25092號提起公訴，經丙股判決認與巳股判決為同一犯罪事實，以為重複起訴，於113年2月2日判決不受理。 2、惟細繹先於112年11月13日作成之巳股判決，其主文及理由就告訴人葉育豪部分判決被告無罪；且經核該案告訴人受騙匯款、被告提款時間均不相同，足徵非同一犯罪事實洵明！二、按審理事實之法院對於被告有利及不利之證據，應一律注意，詳為調查，綜合全案證據資料，本於經驗法則以定其取捨，所認定之事實應合於經驗法則與論理法則，所謂「罪疑唯輕」或「罪證有疑利於被告」原則之判斷基準，亦不得與經驗、論理法則相違。現今詐欺集團利用電話、通訊軟體進行詐欺犯罪，並使用他人帳戶作為工具，供被害人匯入款項，及指派俗稱「車手」之人領款以取得犯罪所得，再行繳交上層詐欺集團成員，同時造成金流斷點而掩飾、隱匿此等犯罪所得之去向，藉此層層規避執法人員查緝之詐欺取財、洗錢犯罪模式，分工細膩，同時實行之詐欺、洗錢犯行均非僅一件，各成員均各有所司，係集多人之力之集體犯罪，非一人之力所能遂行，已為社會大眾所共知。參與上開犯罪者至少有蒐集人頭帳戶之人、提供人頭帳戶之人、實行詐騙行為之人、提領款項之車手、收取車手提領款項之人（俗稱「收水人員」），扣除提供帳戶兼提領款項之車手外，尚有蒐集人頭帳戶之人、實行詐騙行為之人及「收水人員」，是以至少尚有3人與提供帳戶兼領款之車手共同犯罪（更遑論或有「取簿手」、實行詐術之1線、2線、3線人員、多層收水人員）。佐以現今數位科技及通訊軟體之技術發達，詐欺集團成員與被害人或提供帳戶者、提款車手既未實際見面，則相同之通訊軟體暱稱雖可能係由多人使用，或由一人使用不同之暱稱，甚或以AI技術由虛擬之人與對方進行視訊或通訊，但對於參與犯罪人數之計算，仍應依形式觀察，亦即若無反證，使用相同名稱者，固可認為係同一人，然若使用不同名稱者，則應認為係不同之人，始與一般社會大眾認知相符。再依詐欺集團之運作模式可知，於密集時間受害之人均不只一人，所蒐集之人頭帳戶及提款車手亦不僅只收受、領取一被害人之款項。倘認「一人分飾數角」，即蒐集人頭帳戶者亦係對被害人施用詐術之人及收水人員，則該人不免必須同時對被害人施詐，並於知悉被害人匯款情形之同時，通知車手臨櫃或至自動付款設備提領相應款項，再趕赴指定地點收取車手提領之款項，此不僅與詐欺集團普遍之運作模式不符，亦與經驗、論理法則相違。又參與詐欺犯罪之成員既對其所分擔之工作為詐欺、洗錢犯罪之一環有所認知，雖其僅就所擔任之工作負責，惟各成員對彼此之存在均有知悉為已足，不以須有認識或瞭解彼此為要，各成員仍應對相互利用他人之行為，以達其犯罪目的之全部犯罪結果，共同負責。(最高法院1 12年度台上字第5620號判決理由參照) 三、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。查被告行為後：(最高法院113年度台上字第3589號判決理由參照) (一)詐欺犯罪危害防制條例（下稱詐欺防制條例）部分： 1、刑法第339條之4之加重詐欺罪，在詐欺防制條例於113年7月 31日制定公布、同年8月2日施行後，其構成要件及刑度均未變更，而該條例第43條規定，犯刑法第339條之4之罪，詐欺獲取之財物或財產上利益達新臺幣（下同）5百萬元、1億元者，提高其法定刑；第44條第1項規定，犯刑法第339條之4 第1項第2款之罪，並有同條例第44條第1項各款所列行為態樣之加重其刑規定等，均係就犯刑法第339條之4或同條第1 項第2款之罪者，合於詐欺防制條例各該條之特別構成要件時，明定提高其法定刑或加重其刑，核係成立另一新增之獨立罪名，乃被告行為時所無之處罰，依刑法第1條罪刑法定原則，無溯及既往予以適用之餘地，自不生新舊法比較之問題。至同條例第46條、第47條所指之詐欺犯罪，本包括刑法第339條之4之加重詐欺罪（該條例第2條第1款第1目），且係新增原法律所無之減輕或免除刑責規定，應依刑法第2條第1項從舊從輕原則，分別認定並整體比較而適用最有利行為人之法律。又被告犯刑法加重詐欺罪後，因詐欺防制條例制定後，倘有符合該條例第46條、第47條減免其刑要件之情形者，法院並無裁量是否不予減輕之權限，且為刑事訴訟法第163條第2項但書所稱「對被告之利益有重大關係事項」，為法院應依職權調查者，亦不待被告有所主張或請求，法院依法應負客觀上注意義務。 2、詐欺防制條例第46條、第47條之「犯罪所得」均應解為被害人所交付之受詐騙金額。 (1)詐欺防制條例第47條規定：「犯詐欺犯罪，在偵查及歷次審判中均自白，如有犯罪所得，自動繳交其犯罪所得者，減輕其刑；並因而使司法警察機關或檢察官得以扣押全部犯罪所得，或查獲發起、主持、操縱或指揮詐欺犯罪組織之人者，減輕或免除其刑。」其前段規定之立法說明：為使犯本條例詐欺犯罪案件之刑事訴訟程序儘早確定，「同時」使詐欺被害人可以取回財產上所受損害，行為人自白認罪，並自動繳交其犯罪所得者，應減輕其刑，以開啟其自新之路。是行為人須自白犯罪，如有犯罪所得者，並應自動繳交犯罪所得，且所繳交之犯罪所得，須同時全額滿足被害人所受財產上之損害，始符合上開法條前段所定之減刑條件。參照同條例第 43條規定，詐欺獲取之財物或財產上利益達500萬元者，量處3年以上10年以下有期徒刑，得併科3千萬元以下罰金。達 1億元者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科3億元以下罰金。其立法說明，就犯罪所得之計算係以①同一被害人單筆或接續詐欺金額，達500萬元、1億元以上，或②同一詐騙行為造成數被害人被詐騙，詐騙總金額合計500萬元、1億元以上為構成要件。益見就本條例而言，「犯罪所得」係指被害人受詐騙之金額，同條例第47條前段所規定，如有「犯罪所得」自應作此解釋。 (2)再以現今詐欺集團之運作模式，詐欺犯罪行為之既遂，係詐欺機房之各線機手、水房之洗錢人員、收取人頭金融帳戶資料之取簿手、領取被害人受騙款項之「車手」、收取「車手」所交付款項之「收水」人員等人協力之結果，因其等之參與犯罪始能完成詐欺犯行，其等之參與行為乃完成犯罪所不可或缺之分工。法院科刑時固應就各個共犯參與情節分別量刑，並依刑法沒收規定就其犯罪所得為沒收、追徵之諭知，惟就本條例而言，只要行為人因其所參與之本條例所定詐欺犯罪行為發生被害人交付財物之結果，行為人即有因其行為而生犯罪所得之情形，依民法第185條共同侵權行為損害賠償之規定，本應由行為人對被害人之損害負連帶賠償責任，從而行為人所須自動繳交之犯罪所得，應為被害人所交付之受詐騙金額。否則，若將其解為行為人繳交其個人實際獲得之犯罪報酬，則行為人僅須自白犯罪，並主張其無所得或繳交與被害人所受損害顯不相當之金錢，即符合減刑條件，顯與本條立法說明，及本條例第1條所揭示「防制及打擊詐騙危害，預防與遏止不當利用金融、電信及網路從事詐欺犯罪並保護被害人，保障人民權益」之立法目的不符，亦與憲法保障人民（被害人）財產權之本旨相違，自難採取。又此為行為人獲得減刑之條件，與依刑法沒收新制澈底剝奪犯罪所得之精神，宣告沒收其實際犯罪所得，並無齟齬，且係行為人為獲減刑寬典，所為之自動繳交行為（況其依上開民法規定，本即應對被害人之損害負連帶賠償責任），與憲法保障人民（行為人）財產權之本旨亦無違背。 (3)行為人所須自動繳交之犯罪所得，應為被害人所交付之受詐騙金額，而此為詐欺防制條例第47條前段減刑條件之一。是以倘已有行為人因繳交犯罪所得而符合減刑條件，其他共犯亦不因此而可免為繳交行為即得以享有減刑寬典；至所自動繳交之犯罪所得於滿足被害人損害後，由檢察官於執行時依民法連帶債務之內部分擔規定發還各該自動繳交之人，自不待言。 (4)詐欺防制條例第47條前段既規定：「犯詐欺犯罪，在偵查及歷次審判中均自白，如有犯罪所得，自動繳交其犯罪所得者，減輕其刑」，以有犯罪所得並自動繳交為要件，即應以犯詐欺罪既遂，自白並自動繳交被害人受詐騙金額者為限，至犯罪未遂者，被害人未因此受財產損害，行為人既無犯罪所得可以繳交，自無上開減刑規定之適用，亦屬當然。 (5)詐欺防制條例第47條後段規定「犯詐欺犯罪，在偵查及歷次審判中均自白，…並因而使司法警察機關或檢察官得以扣押全部犯罪所得，或查獲發起、主持、操縱或指揮詐欺犯罪組織之人者，減輕或免除其刑。」，依其立法說明二：「…為使偵查中詐欺集團共犯願意配合調查主動供出上游共犯，以利瓦解整體詐欺犯罪組織，鼓勵行為人於偵查中除自白自己所涉犯行外，更能供述與該案案情有重要關係之待證事項或其他正犯或共犯之犯罪事證，因而使司法警察機關或檢察官得以扣押全部犯罪所得或查獲發起、主持、操縱或指揮詐欺犯罪組織之人，爰為本條後段規定，以減輕或免除其刑為鼓勵。」可知此為「戴罪立功」、「將功折罪」具體化之法律規定。凡有「始終自白，並因而使司法警察機關或檢察官得以扣押全部犯罪所得」，或「始終自白，並因而查獲發起、主持、操縱或指揮詐欺犯罪組織之人」之一者，即符合本條後段之減免其刑條件，不以自動繳交犯罪所得為必要。是以第47條後段所謂「使司法警察機關或檢察官得以扣押全部犯罪所得」者之減免其刑，與前段所定「始終自白，如有犯罪所得，並自動繳交犯罪所得」之減輕其刑效果及條件雖有異，惟使被害人獲實質賠償之結果相同，其內涵自應為相同之解釋。 (6)另關於詐欺防制條例第46條「犯詐欺犯罪，於犯罪後自首」之減免其刑規定，參諸其立法說明一：「配合刑法沒收新制澈底剝奪犯罪所得之精神，且為使被害人可以取回財產上所受損害，爰於本條前段定明行為人犯罪後，除自首其所犯罪行外，於自動繳交其犯罪所得時，方得減輕或免除其刑責。」顯見其之所以較刑法第62條所定自首者僅得減輕其刑之規定更為優厚，係因行為人自動繳交犯罪所得，使被害人之財產損害受有效填補之故。否則，若將犯罪所得解為行為人個人報酬或不以有犯罪所得為必要，則行為人只要自首犯本條例之詐欺罪，縱使未繳交分文或僅繳交顯不相當之金額，甚至於犯罪因未遂而無所得，無從繳交犯罪所得者，仍可獲得減（免）刑，將造成犯本條例之詐欺罪者，因本條例之制定，自首犯罪時較犯其他罪行者享有較刑法規定更為優厚之減刑寬典，豈非本末倒置。是以第46條所指之「犯罪所得」亦應與第同條例47條為同一解釋，且上開減免其刑規定，不包括犯罪未遂之情形。 3、依上所述，詐欺犯罪危害防制條例第44條第1項第1款、第2 項分別規定：「犯刑法第339條之4第1項第2款之罪，有下列情形之一者，依該條項規定加重其刑2分之1：一、並犯同條項第1款、第3款或第4款之1，前項加重其刑，其最高度及最低度同加之」，觀之該規定係就犯罪類型變更之個別犯罪行為予以加重，非為概括性規定，當屬刑法分則加重之性質，則依修正後之規定最高度及最低度刑期同時加重2分之1，可知詐欺犯罪危害防制條例第44條第1項第1款、第2項之規定，相較於刑法第339條之4第1項第2款、第3款之規定，顯不利於被告；且本案被告並未繳回犯罪所得，故經新舊法比較結果，適用修正後之規定未較有利於被告。 (二)洗錢防制法部分：　　洗錢防制法於113年7月31日修正公布全文，除第6條、第11 條之施行日期由行政院定之外，自113年8月2日施行。而比較新舊法時，應就罪刑有關之法定加減例等一切情形，綜其全部罪刑之結果，視個案具體情況而為比較，依刑法第2條第1項從舊、從輕之適用法律原則，整體適用最有利於行為人之法律，不得一部割裂分別適用不同之新、舊法。就本案而言，被告所犯之洗錢罪，無論適用洗錢防制法修正前、後之規定，均因想像競合犯之故，仍應從較重之加重詐欺罪論處。且經綜合比較洗錢防制法修正前第14條第1項、修正後第19條第1項規定，修正後洗錢防制法第19條第1項後段就「洗錢之財物或財產上利益未達新臺幣1億元者」之法定最重本刑降低為5年以下有期徒刑，而屬得易科罰金之罪，應認修正後之洗錢防制法第19條第1項後段規定較有利於被告，依刑法第2條第1項但書規定，應適用修正後之洗錢防制法第 19條第1項後段規定。三、是核被告鄧永鏗所為，係犯刑法第339條之4第1項第2、3款之3人以上以電子通訊、網際網路為傳播工具對公眾散布而共犯加重詐欺取財、違反洗錢防制法第2條而犯第19條第1項後段之洗錢等罪嫌。又其： (一)與參與本件之其他不詳成員間，有犯意聯絡與行為分擔，請依刑法第28條之規定，論以共同正犯。 (二)衡以同一被害人在遭受詐騙之過程中，常將一個或多個帳戶內之款項分次匯入或存入行為人所指定之一個或多個帳戶，再由負責領款之車手，一次或分次提領後層轉上手，以掩飾、隱匿該些詐欺犯罪所得之來源及去向，是為掩飾、隱匿對同一被害人之犯罪所得而實施之洗錢行為，自亦應合為包括之一行為予以評價，較為合理。則以一行為犯上述三人以上共同詐欺取財、洗錢等數罪名，應依刑法第55條從一重之三人以上共同詐欺取財罪論處。 (三)未扣案之犯罪所得，請依刑法第38條之1第1項前段及第3項之規定諭知沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 1、按犯罪所得及追徵之範圍與價額，認定顯有困難者，得以估算認定之，刑法第38條之2第1項前段定有明文。又該項「估算」依立法說明，固不適用嚴格證明法則，僅需自由證明為已足。惟估算是在欠缺更好的調查可能性下的應急手段，只有在不法所得之範圍與價額認定顯有困難時，始得以估算(至於有無犯罪所得，則不包括在內)。若是認定上非顯有困難時，法院就必須履行通常調查義務，原則上，法院必須先善盡顯而易見的調查可能性與證據方法，之後仍無法確定沒收的範圍與價額時，才能援用估算的規定。法院若未盡合理調查及依憑相當證據，即遽採單方、片面說法，進而認定沒收的範圍與價額，顯然未依職權調查、審認，即非適法。(最高法院108 年度台上字第559號刑事判決理由參照) 2、揆諸前揭三、(一)、2最高法院判決理由說明：「犯罪所得」應解為被害人所交付之受詐騙金額，而非行為人繳交其個人實際獲得之犯罪報酬。另參諸前揭三、(三)、1實務見解，不能僅憑其片面供述遽為審認。 3、是被告不法所得應以附表所示告訴人受騙匯款數額/參與共犯人數(機房+各層人頭帳戶使用者+被告+指揮)平均估算(最高法院107年度台上字第2989號、108年度台上字第559號判決理由參照)，倘被告主張自己實際所得較低或0所得，應就此自行舉證，始能促使詐欺集團成員積極交代有無其他成員、犯罪所得數額及詐欺贓款去向。否則不法所得取決於詐欺集團成員隨口喊價，猶如施用詐術，行騙對象為被害人係造成財產損害，對司法機關則摧折司法公信力，反而造成「坦白從嚴、抗拒從寬」之荒謬境地。四、依刑事訴訟法第251條第1項提起公訴。　　此　致臺灣臺北地方法院中　　華　　民　　國　 113　　年　　11　　月　　21　　日　　　　　　　　　　　　　　　檢　察　官　劉忠霖本件正本證明與原本無異中　　華　　民　　國　 113　　年　　12　　月　　 6　　日　　　　　　　　　　　　　　　書　記　官　陳依柔附錄本案所犯法條全文中華民國刑法第339條之4 犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科1百萬元以下罰金：一、冒用政府機關或公務員名義犯之。二、三人以上共同犯之。三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，　　對公眾散布而犯之。四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或　　電磁紀錄之方法犯之。前項之未遂犯罰之。洗錢防制法第2條本法所稱洗錢，指下列行為：一、隱匿特定犯罪所得或掩飾其來源。二、妨礙或危害國家對於特定犯罪所得之調查、發現、保全、沒　　收或追徵。三、收受、持有或使用他人之特定犯罪所得。四、使用自己之特定犯罪所得與他人進行交易。洗錢防制法第19條有第 2 條各款所列洗錢行為者，處 3 年以上 10 年以下有期徒刑，併科新臺幣 1 億元以下罰金。其洗錢之財物或財產上利益未達新臺幣一億元者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，併科新臺幣 5 千萬元以下罰金。前項之未遂犯罰之。　附表：編號受害者行騙話術 (受騙)匯款時間 (受騙)匯款金額指定受款帳戶(即人頭帳戶) 1號：鄧永鏗提領地點提領時間提領金額 1 葉育豪 (提告) 假冒賣家客服騙取匯款 112年4月22日 21時54分許　　55分許網路轉帳 4萬9,999元 4萬9,989元臺灣銀行(000)000000000000號帳戶(簡稱即戶名：顏宛如-台銀人頭戶) 臺北市○○區○○路00號 112年4月22日 22時02分許　　03分許　　04分許　　05分許 ATM 2萬元 2萬元 2萬元 2萬元

2025-03-17

TPDM-113-審訴-2950-20250317-1

消債更

臺灣新北地方法院

更生事件

臺灣新北地方法院民事裁定 113年度消債更字第600號聲請人徐嘉慶代理人李國龍上列當事人依消費者債務清理條例聲請更生，本院裁定如下：　　主　文聲請人應於本裁定送達後10日內補正如附件所示事項，逾期未補正，即駁回聲請　　理　由一、按聲請更生或清算不合程式或不備其他要件者，法院應以裁定駁回之。但其情形可以補正者，法院應定期間先命補正；法院為調查事實，得命關係人或法定代理人本人到場或以書面陳述意見。消費者債務清理條例（下稱消債條例）第8條、第9條第2項定有明文。二、查聲請人於民國113年6月21日遞狀聲請前置調解，嗣因調解不成立以言詞聲請更生，於113年9月18日移送本院辦理，衡其聲請事由尚有如附件所示事項，有請聲請人補充說明之必要，爰定期命補正，如逾期未補正，則駁回其聲請。中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　10　　日　　　　　　　　　民事第七庭　　法　官　李昭融上為正本係照原本作成。本件不得抗告。　中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　10　　日　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　楊佩宣一、預納郵務送達費新臺幣（下同）3,570元，即按債權人及債務人總人數，以每人10份，每份51元計算，計算式：（6+1 ）×10×51＝3,570。二、聲請人主張債務總金額雖達1,639,700元，但查聲請人年約4 5歲（68年生），切結稱目前受雇統一商店店員，每月收入3 2,000元，核其並非無工作償債之能力，是請說明債務發生原因，有何「不能清償債務之情事」或「不能清償債務之虞」，致須透過消債條例以解決債務？並提出近6個月之薪資單或收入證明。　　三、因聲請人目前每月必要支出(含房租)大於新北市113年度每人每月最低生活費之1.2倍即19,680元，請詳實說明目前每月之必要支出情形(含餐費、通信費、交通費、生活雜項、勞健保費及房屋租賃等費用)，並應提出實際支出之相關單據及租約以釋明支出情形及必要性，或請重新更正陳報實際必要支出之數額，否則本院無從可證為聲請人本人之必要生活費用項目，自不得列入計算必要生活費用數額。四、請陳報聲請人有無領取有無請領社會扶助、補助、津貼等相關補助？如是，每月各得請領之數額為何？請提出相關函文、轉帳證明文件。五、請陳報以聲請人為「要保人」投保商業保險之保單，於解約後可領回之解約金數額，及名下汽、機車行車執照資料。六、聲請人於前置調解程序表示：「每個月只能還8,000元」等語之計算依據為何？若本院裁定開始更生程序，有無提高月還款數額之空間？另請說明該更生方案有何履行之可能性？【請聲請人務必依上開補正事項所示順序提出證明文件。另請聲請人向本院陳報之資料及任何陳述，切勿使用任何不確定之字樣。並請「詳細閱讀」後，逐一「誠實」補正，切勿缺漏，並請盡力「一次」即補正齊全。】

2024-12-10

PCDV-113-消債更-600-20241210-1

訴

臺灣桃園地方法院

毒品危害防制條例等

臺灣桃園地方法院刑事判決 112年度訴字第617號公訴人臺灣桃園地方檢察署檢察官被告林嘉誠選任辯護人劉宏邈律師(法律扶助) 被告李奕德選任辯護人林宗德律師(法律扶助) 被告賴俊凱指定辯護人本院公設辯護人彭詩雯上列被告因毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴（111 年度偵字第9918號），本院判決如下：主文一、乙○○部分㈠共同犯販賣第三級毒品而混合二種以上毒品未遂罪，處有期徒刑貳年肆月。㈡扣案如附表編號⒈、⒊所示之物均沒收。二、甲○○部分㈠共同犯販賣第三級毒品而混合二種以上毒品未遂罪，處有期徒刑貳年。㈡犯夜間於公共場所非法攜帶刀械罪，處有期徒刑貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。　㈢扣案如附表編號⒈、⒉所示之物均沒收。三、丙○○部分　㈠共同犯販賣第三級毒品而混合二種以上毒品未遂罪，處有期徒刑壹年。㈡扣案如附表編號⒈所示之物沒收。　　　事實乙○○、甲○○及丙○○均明知4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮均爲毒品危害防制條例所列管之第三級毒品，非經許可，依法不得販賣、持有純質淨重5公克以上，乙○○仍與戊○○（原名：呂芳瑄，綽號「丁丁」及「飞飞」，未據起訴，另依職權告發），共同基於販賣第三級毒品而混合二種以上毒品以營利之犯意聯絡，由戊○○在社群軟體抖音（下稱抖音）發布「#岔營」等暗示販毒之訊息，嗣桃園市政府警察局大溪分局圳頂派出所警員於民國111年2月1日執行網路巡邏勤務時察覺有異，遂佯裝買家分別透過抖音、通訊軟體WeChat（下稱微信）與戊○○聯繫多日後，於同年月15日約定以新臺幣（下同）2萬元之價格，向其購買含有4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮成分純質淨重5公克以上之毒品咖啡包50包，並約在桃園市大溪區員林路一段（起訴書誤載為「員林一街」，應予更正）228號統一商店前進行交易，戊○○同時透過微信通知乙○○上開交易資訊，乙○○即攜帶含有 4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮純質淨重5公克以上之毒品咖啡包50包（詳如附表編號⒈，下稱本案毒品咖啡包），邀約甲○○及其友人丙○○見面，遂駕駛車牌號碼0000-00號自用小客車（下稱甲車），至新北市淡水區不詳地點搭載甲○○及丙○○，而甲○○、丙○○與乙○○見面後得悉此行目的後，即與乙○○共同基於販賣第三級毒品而混合二種以上毒品以營利之犯意聯絡，應允與乙○○一同前往交易。嗣乙○○於同年月15日晚間11時30分許駕車抵達，而將甲車停放在約定之統一商店前，惟戊○○與佯裝買家之警員改至該統一商店隔壁即同路段226號加油站廁所內交易，並以微信通知乙○○更改之地點，乙○○即指示甲○○持本案毒品咖啡包下車交易，且為免交易時遭黑吃黑，除交付本案毒品咖啡包給甲○○ 外，復取出匕首1支（附表編號⒉）交給甲○○防身，而甲○○明知匕首係槍砲彈藥刀械管制條例所列之違禁物品，非經中央主管機關許可，不得擅自持有、攜帶，竟仍基於夜間於公共場所非法攜帶刀械之犯意，於同年月16日凌晨0時，自乙○○（涉嫌夜間非法攜帶刀械犯行未據起訴，另依職權告發）取得該匕首而持有之，而由乙○○與丙○○在甲車上等候接應，甲○○即於同年月16日凌晨0時1 0分許，攜帶本案毒品咖啡包及該匕首下車，至上址加油站廁所內，以一手交錢一手交貨方式，販賣本案毒品咖啡包予佯裝買家之警員時，為警當場查獲而未遂，並扣得本案毒品咖啡包及上開匕首，復經警調閱監視器查知稍早乙○○係自甲車駕駛座下取出本案毒品咖啡包交給甲○○下車交易，遂查獲乙○○、丙○○，且扣得乙 ○○與戊○○聯繫販毒所用之OPPO R15行動電話1支（附表編號⒊）。理由一、認定犯罪事實所憑之證據及認定之理由㈠上揭事實，業據被告乙○○、甲○○、丙○○迭於警詢、偵訊、本院準備程序及審理時，均坦承不諱，核與證人即共犯戊○○於本院審理時之證述、證人即同案被告乙○○、丙○○於警詢及偵訊時之證述、證人即同案被告甲○○於警詢時之證述大致相符，並有大溪分局圳頂派出所111年2月16日警員己○○、李家源之職務報告、桃園市政府警察局大溪分局扣押筆錄及扣押物品目錄表（受搜索人：被告甲○○、乙○○）、桃園市政府警察局111年3月11日桃警保字第1110018423號函、內政部警政署刑事警察局111年3月22日刑鑑字第1110019628號鑑定書、擷取圖片（證人戊○○之抖音帳號介面、以暱稱「丁丁」發布「 #岔營」等文字、抖音對話紀錄【照片說明載「犯罪嫌疑人『甲○○』抖音軟體帳號與員警聊天紀錄」，『甲○○』部分顯屬有誤，應係證人戊○○與警員之抖音對話紀錄】、微信對話紀錄【照片說明載「犯罪嫌疑人『甲○○』微信帳號與員警聊天紀錄」，『甲○○』部分顯屬有誤，應係證人戊○○與警員之微信對話紀錄】）、現場照片（警員現場控制並清點本案毒品咖啡包數量、匕首等畫面）、監視器影像畫面翻拍照片（被告乙○○ 、甲○○共乘甲車至現場，被告乙○○自甲車駕駛座下方取出以粉紅盒裝之本案毒品咖啡包交給被告甲○○等畫面）、被告乙 ○○所持附表編號⒊行動電話螢幕翻拍照片（被告乙○○與證人戊○○之微信對話紀錄）在卷可稽，並有附表所示之本案毒品咖啡包、匕首、行動電話扣案可佐，足認被告三人上開任意性自白與事實相符，堪以憑採。　㈡按我國法令對販賣毒品者臨以嚴刑，惟毒品仍無法禁絕，其原因實乃販賣毒品存有巨額之利潤可圖，故販賣毒品者，如非為巨額利潤，必不冒此重刑之險，是以有償販賣毒品者，除非另有反證證明其出於非圖利之意思而為，概皆可認其係出於營利之意而為。查被告三人行為時係智識正常之人，對於販賣第三級毒品而混合二種以上毒品為檢警機關嚴予取締之犯罪行為當知之甚詳，且其等與證人戊○○均與佯裝買家之警員素不相識，在毫無特殊私人情誼之情況下，倘無從中賺取差價，豈有甘冒涉犯販賣毒品之重典，無端義務無償為他人代送毒品之理，堪認被告三人本案販賣第三級毒品而混合二種以上毒品未遂犯行，確有營利之意圖。　㈢公訴意旨雖指被告甲○○於111年2月14日之不詳時間，自身分不詳綽號「高振翔」之成年人（經查為高正祥，下稱高正祥）處取得扣案匕首而持有之；另指被告三人係與高正祥及證人戊○○共同基於販賣第三級毒品而混合二種以上毒品以營利之犯意聯絡，由高正祥於111年2月15日晚間6至8時許，在新北市淡水區不詳地點交付本案毒品咖啡包給被告三人，並指示其等為本案毒品交易等情，然查：　⒈關於扣案匕首之來源，被告甲○○於111年2月16日偵訊時供稱：匕首是高正祥於111年2月14日送我的等語（見偵字卷第24 4頁），然於111年3月2日警詢、同年3月9日偵訊、本院準備程序及審理時均改稱：我之前講匕首是高正祥給我一事是不實的，其實匕首是我當天坐上甲車後，乙○○拿給我的，他說怕會黑吃黑，要我拿匕首去交易，避免被打，我自乙○○取得匕首的時間應該時111年2月16日凌晨0時許至0時10分許間下車交易前等語（見偵字卷第279、338頁、訴字卷第92、94至 95、468頁），顯有矛盾，則扣案匕首是否確為高正祥交付被告甲○○乙節，確屬有疑，就此部分證人乙○○於警詢時供稱：匕首是甲○○的，我不知道他身上有這支匕首，是後來警員查扣時我才知道的等語（見偵字卷第47至48頁），證人丙○○ 於警詢時證稱：警員後來在甲○○身上找到匕首，我才知道是他的等語（見偵字卷第75頁），可知證人乙○○、丙○○於警詢時均一致證稱不知被告甲○○何以持有匕首、匕首來源等節，而當被告甲○○改變供詞後，證人丙○○於本院準備程序時亦改稱：我在車上有看到是乙○○把匕首給甲○○等語（見訴字卷第 308頁），而證人乙○○於本院準備程序及審理時仍稱：當時甲○○有攜帶匕首，但確定不是我給他的等語（見訴字卷第37 8、469頁），而若該匕首為證人乙○○所交付被告甲○○，證人乙○○恐有相同刑責，實難期待其陳述不利己之事，其所述本難盡信，且觀證人乙○○、戊○○案發前之微信對話紀錄（見偵字卷第412至414頁）：編號微信對話內容證據 ⒈ 證人戊○○：「地址在這」（傳送擷取圖片1張，應為更改之交　　　　　　易地點之Google Map實景圖）、「應該不遠」、（傳送擷取圖片1張，應為證人戊○○與佯裝購毒警員之微信對話）證人乙○○：「好」證人戊○○：（傳送擷取圖片1張，應為證人戊○○與佯裝購毒　　　　　　警員之微信對話）證人乙○○：「好」證人戊○○：「他到你自己小心點」證人乙○○：「我有帶東西」證人戊○○：「嗯嗯」附表編號⒊行動電話螢幕翻拍照片（見偵字卷第412至413頁） ⒉ 證人乙○○：「叫他快」證人戊○○：「好」證人乙○○：「如果耍我」證人戊○○：「他還沒到喔!」證人乙○○：「我是真的沒有看到人」、「他車牌號碼」證人戊○○：「他說他到了」（傳送擷取圖片1張，應為證人戊　　　　　　○○與佯裝購毒警員之微信對話）、「他說他開車」證人乙○○：「叫他一個人到門口」證人戊○○：「好」附表編號⒊行動電話螢幕翻拍照片（見偵字卷第413至414頁）則由證人乙○○與證人戊○○之微信對話紀錄可知，本案雖由被告甲○○下車到現場與佯裝買家之警員為毒品交易，然係由證人乙○○負責與證人戊○○聯繫，自其等對話中，證人戊○○並不知證人乙○○將指示被告甲○○下車交易（詳如後述），故特地叮嚀「『他』到你自己小心點」，此「他」顯係佯裝買家之警員，證人乙○○隨即回應「我有帶東西」，酌以證人乙○○對於佯裝買家之警員尚未出現時表示「如果耍我」，且於證人戊 ○○轉達佯裝買家之警員已抵達時指示「叫他一個人到門口」等語，在在顯示證人乙○○對於此次毒品交易之買家防備心重、充滿不信任，故前揭在證人戊○○囑咐對方到時小心，其所回應「我有帶『東西』」，該「東西」應為足以傷人及防身之武器無訛，此部分實核與被告甲○○於111年3月2日警詢、111 年3月9日偵訊、本院準備程序及審理時所堅稱該匕首係當（ 16）日凌晨0時許至0時10分許間，證人乙○○為免交易時遭黑吃黑交予其防身之用等情若合符節，應較其與證人丙○○先前供證及證人乙○○歷次所證為可採，堪信屬實。從而，本案可認扣案匕首係證人乙○○於前開時、地所交付被告甲○○，起訴書關於被告甲○○自111年2月14日之不詳時間，自高正祥取得匕首部分，應更正如前。 ⒉關於高正祥是否參與被告三人及證人戊○○之本案犯罪，擔任提供毒品及指示交易之角色等節：　⑴被告乙○○於警詢及偵訊時供稱：本案是綽號「飞飞」之女子（即證人戊○○）跟甲○○接洽，「飞飞」再告知我本案交易資訊，我才詢問甲○○可否調貨，甲○○就向高正祥拿貨，我便與甲○○、丙○○前往交易等語（見偵字卷第48、256至258頁），被告甲○○於111年2月16日偵訊、同年月17日警詢時供證：我沒有與「丁丁」（即證人戊○○）對話，本案是高正祥於案發前拿粉紅盒裝本案毒品咖啡包給我，要我送到約定交易地點給買家，並收取2萬元，我就和乙○○、丙○○一同前往交易等語（見偵字卷第23至24、244至245頁）、證人丙○○於警詢及偵訊時證稱：我本來和甲○○在淡水，後來高正祥致電甲○○，甲○○就去高正祥家拿粉紅盒裝本案毒品咖啡包，要甲○○拿到約定交易地點給買家，並請乙○○駕駛甲車載我們到該處，我們抵達時高正祥打電話跟買家說我們到了等語（見偵字卷第 74至76、250至251頁），被告三人雖均供稱本案毒品咖啡包來源係高正祥，然被告乙○○表示其係向被告甲○○調貨，被告甲○○再向高正祥拿貨，然被告甲○○、丙○○均未提到係被告乙 ○○先找被告甲○○調貨、被告甲○○再找高正祥拿貨部分，反而皆稱係高正祥請被告甲○○持本案毒品咖啡包與佯裝買家之警員交易，被告乙○○只是受高正祥之託擔任司機載送被告甲○○ 、丙○○前往交易，則被告乙○○與被告甲○○、丙○○關於高正祥及被告乙○○參與部分所述明顯齟齬，未據實以告；復被告甲 ○○於111年3月2日警詢時、同年3月9日偵訊、本院訊問、準備程序時均改稱：高正祥並無參與本案，我陪丙○○要去淡水刺青時，接到乙○○的電話，他要求我陪他去桃園大溪送東西，我就答應陪他去，我們沒有一起去向高正祥取得本案毒品咖啡包，本案毒品咖啡包本來就在乙○○那裡等語（見偵字卷第279、297、336至337頁、偵聲字卷第32頁、訴字卷第93至 94頁）、被告丙○○亦於本院準備程序時改稱：我當時本來要去刺青，甲○○突然說要去桃園某統一商店，我就陪他去，乙 ○○於抵達時拿本案毒品咖啡包給甲○○，要甲○○拿去廁所交易，所以本案毒品咖啡包並不是高正祥的等語（見訴字卷第30 7頁），則本案毒品咖啡包來源是否為高正祥，實非無疑。　⑵證人戊○○於本院審理時證稱：我的綽號是「丁丁」及「飞飞」，我只認識甲○○、乙○○，本案是我在抖音幫乙○○發布前揭兜售毒品之訊息後，有人跟我聯繫約定以2萬元購買本案毒品咖啡包，對話紀錄中我說「要送大溪」，乙○○問「一起去嗎」，我說「靠杯我沒辦法」，乙○○說「他幾點要」等訊息，是我在跟乙○○說毒品咖啡包要送大溪。我不認識高正祥，也不知道為何甲○○、丙○○會陪同乙○○前往交易等語（見訴字卷第454至460頁），復證人高正祥於警詢時證稱：我不認識戊○○，我於111年2月15日晚間8時，正在礁溪上班，並無將本案毒品咖啡包交給甲○○等語（見訴字卷第341、345頁），可見證人戊○○在抖音發布前揭暗示販毒之訊息，並與佯裝買家之警員談定交易內容後，係通知被告乙○○，在此交易過程中，其並不知被告甲○○、丙○○會與被告乙○○一同前往交易，更不認識證人高正祥，證人高正祥亦堅稱其與本案無關，是其二人所證顯均與被告乙○○於警詢及偵訊時供稱本案係證人戊○○與被告甲○○接洽轉知本案毒品交易資訊、證人甲○○與丙 ○○前稱係證人高正祥交付本案毒品咖啡包、被告乙○○僅負責載送其等至交易地點等節有異；而觀被告乙○○與證人戊○○之微信對話紀錄（見偵字卷第398至399、403、412至414頁）：編號微信對話內容證據 ⒈ 證人戊○○：「啊那50的要報多少」被告乙○○：「那你要報多少」證人戊○○：「幹我想多賺點」被告乙○○：（傳送不詳語音訊息）證人戊○○：「她說她有兩萬」附表編號⒊行動電話翻拍照片（見偵字卷第398頁） ⒉ 被告乙○○：「妳先問他看看」　　證人戊○○：「好」、「要送大溪」被告乙○○：「桃園喔」證人戊○○：「嗯嗯」證人乙○○：「一起去嗎」證人戊○○：「靠杯我沒辦法」被告乙○○：「他幾點要」證人戊○○：「她說我方便她就方便」證人戊○○：「你大溪淡水來回多久」附表編號⒊行動電話翻拍照片（見偵字卷第399頁） ⒊ 證人戊○○：「中間點要約哪兒」被告乙○○：「桃園市如何」　證人戊○○：「他那也是桃園市○○○○○路○段000號」、「　　　　　　他給我的地址」附表編號⒊行動電話翻拍照片（見偵字卷第403頁） ⒋ 證人戊○○：「地址在這」（傳送擷取圖片1張，應為更改之交　　　　　　易地點之Google Map實景圖）證人戊○○：「應該不遠」（傳送擷取圖片1張，應為證人戊○ 　　　　　　○與佯裝購毒警員之微信對話）被告乙○○：「好」附表編號⒊行動電話翻拍照片（見偵字卷第412至413頁） ⒌ 證人戊○○：「他說他到了」（傳送擷取圖片1張，應為證人戊　　　　　　○○與佯裝購毒警員之微信對話）、「他說他開車」證人乙○○：「叫他一個人到門口」證人戊○○：「好」附表編號⒊行動電話翻拍照片（見偵字卷第414頁）　　由被告乙○○與證人戊○○之對話紀錄可知，證人戊○○、本案佯裝買家之警員關於本案毒品交易資訊，均係由證人戊○○轉達被告乙○○，並直接與被告乙○○討論，絲毫未提及被告甲○○、丙○○、證人高正祥等人，被告乙○○亦無向證人戊○○提及要向被告甲○○調貨、被告甲○○再向證人高正祥拿貨等情節，再觀被告甲○○與證人高正祥之微信對話紀錄，並無關於本案毒品交易之訊息乙節，有證人高正祥之行動電話螢幕翻拍照片在卷可查（見偵字卷第389至392頁），是應以證人戊○○於本院審理時之證述、高正祥於警詢時所證及被告甲○○、丙○○上開變更之詞較為可採，本案毒品來源並非證人高正祥，本案應係證人戊○○透過微信通知被告乙○○本案交易資訊，被告乙○○即持本案毒品咖啡包，邀約被告甲○○、丙○○一同前往交易，是起訴書關於證人高正祥部分之敘述均應予刪除，並更正如前。㈣至於被告乙○○之辯護人具狀稱：被告乙○○係基於同一販賣毒品咖啡包之犯意，於111年2月13日晚間，在新北市微笑社區大門前，以900元之價金販賣含有4-甲基甲基卡西酮成分第三級毒品之毒品咖啡包給戊○○，經臺灣士林地方法院以112年度訴字第89號判決判處罪刑確定（下稱另案），該另案毒品咖啡包與被告乙○○於本案販賣給佯裝買家之警員之本案毒品咖啡包，為其自同一上游所取得，其另案及本案行為應論以集合犯，而為同一行為，依法不得再審判，應為其免訴之判決等語（見訴字卷第388至389頁），並提出另案判決書為佐（見訴字卷第395至401頁），然立法者並未預設此種販賣毒品之行為態樣本質上有多次、反覆實施之特質，顯非集合犯之性質，且被告乙○○另案與本案之犯罪時間、地點、對象均不相同，在刑法評價上，各具獨立性，顯非集合犯，是本院認為被告乙○○另案販賣「第三級毒品」與本案販賣「第三級毒品而混合二種以上毒品」未遂之行為，均在滿足各次之構成要件，各具獨立性，適用法條及罪名亦不相同，前後行為應一罪一罰，是被告乙○○之辯護人前揭所指，顯有誤會，並不足採。　㈤綜上所述，本案事證明確，被告三人上開犯行均堪以認定，應依法論科。二、論罪科刑㈠說明　⒈按毒品危害防制條例第9條第3項規定「犯前五條之罪而混合二種以上之毒品者，適用其中最高級別毒品之法定刑，並加重其刑至二分之一」，揆諸其立法意旨，乃在依目前毒品查緝實務，施用混合毒品之型態日益繁多、成分複雜，施用後所造成之危險性及致死率均高於施用單一種類，為加強遏止混合毒品之擴散，爰增訂之。且本項係屬分則之加重，為另一獨立之犯罪型態，如其混合二種以上毒品屬不同級別，應依最高級別毒品所定之法定刑，並加重其刑至二分之一。準此，本罪著重在規定行為人所販賣之毒品種類是否為混合型毒品。查4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮均屬第三級毒品，本案毒品咖啡包均含有上開第三級毒品，且經摻雜、調合而置於同一包裝袋內，自符合販賣第三級毒品而混合二種以上毒品罪之要件。　⒉按刑事偵查技術上所謂之「釣魚」者，指對於原已犯罪或具有犯罪故意之人，司法警察於獲悉後為取得證據，以設計引誘之方式，佯與之為對合行為，使其暴露犯罪事證，待其著手於犯罪行為之實行時，予以逮捕、偵辦者而言，且因犯罪行為人主觀上原即有犯罪之意思，倘客觀上又已著手於犯罪行為之實行時，自得成立未遂犯。經查，警員因執行網路巡邏勤務見共犯戊○○抖音發布前揭暗示販毒之訊息後，始佯裝買家與共犯戊○○聯絡購買毒品，嗣被告乙○○依共犯戊○○之通知，與被告甲○○、丙○○前往約定地點交付毒品，警員進而查獲本案犯行，足認被告三人原有販賣第三級毒品而混合二種以上毒品之故意，且已著手實行販賣第三級毒品而混合二種以上毒品之行為，然因警員為辦案所需而無購買第三級毒品而混合二種以上毒品之真意，致不能真正完成販賣行為。　㈡罪名　⒈核被告乙○○、丙○○所為，均係犯毒品危害防制條例第9條第3 項、第4條第6項、第3項販賣第三級毒品而混合二種以上毒品未遂罪。　⒉核被告甲○○所為，分別係犯槍砲彈藥刀械管制條例第15條第1 、2款夜間於公共場所非法攜帶刀械、毒品危害防制條例第9 條第3項、第4條第6項、第3項販賣第三級毒品而混合二種以上毒品未遂等罪。　⒊被告三人因販賣而持有第三級毒品純質淨重5公克以上（詳見附表編號⒈所載）之低度行為，應為其等販賣之高度行為所吸收，不另論罪。　⒋被告甲○○非法持有刀械之低度行為，為夜間於公共場所非法攜帶刀械之高度行為所吸收，不另論罪。而被告甲○○自111 年2月16日凌晨0時許持有之始至同（16）日凌晨0時10分許為警查獲時止，持有扣案匕首，屬持有行為之繼續，為繼續犯，應論以一罪。　⒌公訴意旨認被告三人持本案毒品咖啡包於上開時、地與佯裝購毒警員交易未果，僅該當毒品危害防制條例第4條第6項、第3項之販賣第三級毒品未遂罪，尚有誤會，此部分業經本院於審理時當庭告知被告三人應適用之罪名（見訴字卷第45 2頁），無礙被告三人於訴訟上防禦權之行使，本院爰於同一社會基本事實之範圍內，依刑事訴訟法第300條規定，變更起訴法條。㈢共同正犯　　被告三人與共犯戊○○間，就本案犯行，有相互利用之共同犯意聯絡，各自分擔部分犯罪行為，均應論以共同正犯。㈣罪數被告甲○○所犯上開二罪，犯意各別，行為互殊，應分論併罰。㈤刑之加減及不減輕說明 ⒈販賣第三級毒品而混合二種以上毒品未遂部分　⑴被告三人本案係犯毒品危害防制條例第4條之罪而有混合二種以上毒品之情形，應依同條例第9條第3項規定，適用其中最高級別毒品（即第三級毒品）之法定刑，並加重其刑。　⑵被告三人客觀上已著手實行販賣第三級毒品而混合二種以上毒品之犯行而不遂，為未遂犯，應依刑法第25條第2項規定減輕其刑。　⑶被告三人就本案販賣第三級毒品而混合二種以上毒品未遂之犯行，於偵查及審判中均自白，應依毒品危害防制條例第17 條第2項規定減輕其刑。　⑷被告丙○○年紀尚輕，係陪同友人即被告甲○○，參與本案販賣第三級毒品而混合二種以上毒品未遂之犯行，事出偶然，且係宥於朋友情誼，其主觀惡性、客觀涉案程度均甚輕微，本院審酌上情衡量後，認被告丙○○依前揭事由加重並遞減其刑後之最低度刑，仍嫌過重，不符合罪刑相當性及比例原則，實屬情輕法重，在客觀上足以引起一般之同情，尚有堪資憫恕之處，爰依刑法第59條規定，酌減其刑。　⑸被告乙○○、甲○○有前揭一項刑之加重事由及二項刑之減輕事由；被告丙○○有上開一項刑之加重事由及三項刑之減輕事由，均依法先加後減，並遞減其刑。　⑹被告乙○○、甲○○均無毒品危害防制條例第17條第1項減刑規定之適用： ①按供出毒品來源，因而查獲其他正犯或共犯者，減輕或免除其刑，毒品危害防制條例第17條第1項定有明文，必須兼備「供出毒品來源」與「因而查獲其他正犯或共犯」兩項要件，被告供出毒品來源，與警方或偵查犯罪機關查獲其他正犯或共犯之間，必須具有因果關係，始足以當之。若警方或偵查犯罪機關於被告供出毒品來源之前，已經透過其他方式知悉或查獲其他正犯或共犯，或被告所供出毒品來源之人雖確被查獲，然該人被訴之犯罪事實，與被告所犯之罪之毒品來源無關，二者之間均不具有因果關係，或雖供出共犯，但並非毒品來源，仍無上述減輕或免除其刑規定之適用（最高法院103年度臺上字第4499號判決、105年度臺上字第2333、2167號判決意旨參照）。 ②被告乙○○部分，其雖於本院準備程序及審理時供出綽號「丁丁」及「飞飞」即共犯戊○○，共犯戊○○亦於本院審理時到庭供證明確，並有被告乙○○與共犯戊○○之微信對話紀錄存卷可憑，均如前述，惟共犯戊○○未出面交易，本案毒品咖啡包為被告乙○○自他處取得，持至現場交付被告甲○○下車交易，依前揭說明，共犯戊○○顯非毒品來源之共犯，自與毒品危害防制條例第17條第1項規定不合。至於被告乙○○歷次雖均供稱本案毒品咖啡包之來源為高正祥，然本案並無查獲毒品上游為高正祥一節，有桃園市政府警察局大溪分局113年7月11日溪警分刑字第1130020825號函所附大溪分局圳頂派出所113 年7月14日職務報告、高正祥之警詢筆錄存卷可憑（見訴字卷第331至346頁），且本案毒品來源並非高正祥乙情，已如前述，被告乙○○之辯護人亦不再主張此減刑事由（見訴字卷第383頁），附此敘明。 ③被告甲○○部分，其固於111年3月2日警詢、同年3月9日偵訊時供出本案毒品來源為被告乙○○，惟證人即查獲警員己○○於本院審理時證稱：我們在查獲甲○○前就有看到甲○○是從甲車下來，所以沒有詢問甲○○甲車上的人是誰，他也沒有主動表明車上還有誰，我們就去調閱監視器，要確認甲車之駕駛（即被告乙○○，下同）及乘客（即被告丙○○，下同）是否知道他要來販賣毒品，調閱後發現駕駛從駕駛座下方拿出一個放本案毒品咖啡包的粉色盒子交給甲○○，才知道該駕駛及乘客是共犯等語（見訴字卷第461至463頁），顯見警方於被告甲○○供出毒品來源之前，已經透過其他方式知悉，並查獲被告乙○○，是依上開說明，被告甲○○即不符合毒品危害防制條例第17條第1項規定之要件，自無法據以減刑。　⒉夜間於公共場所非法攜帶刀械部分　⑴被告甲○○行為後，槍砲彈藥刀械管制條例第18條第4項業於113年1月3日修正公布，並自000年0月0日生效施行。修正前該條項規定「犯本條例之罪，於偵查或審判中自白，並供述全部槍砲、彈藥、刀械之來源及去向，因而查獲或因而防止重大危害治安事件之發生者，減輕或免除其刑。拒絕供述或供述不實者，得加重其刑至三分之一」；修正後則規定「犯本條例之罪，於偵查或審判中自白，並供述全部槍砲、彈藥、刀械之來源及去向，因而查獲或因而防止重大危害治安事件之發生者，得減輕或免除其刑。拒絕供述或供述不實者，得加重其刑至三分之一」，經比較新舊法之結果，修正後規定自首、自白者，「得」減輕或免除其刑，由法官依個案情節衡酌，而非必予減輕，較不利於被告甲○○，應依刑法第2條第1項前段規定，適用修正前之上開規定。　⑵按犯槍砲彈藥刀械管制條例之罪，於偵查或審判中自白，並供述全部槍砲、彈藥、刀械之來源及去向，因而查獲或因而防止重大危害治安事件之發生者，減輕或免除其刑，同法第 18條第4項前段定有明文。而被告供述他人之槍砲犯罪，需經偵查犯罪之公務員發動偵查並因而查獲，始具備實質幫助性，所謂「查獲」，固不以業經檢察官起訴或法院判刑為必要，但仍應有相當之證據足資證明被告指述他人犯罪之真實性、完整性與可信性，而達於起訴門檻之證據高度，始足相當（最高法院113年度臺上字第2182號判決意旨參照）。倘被告已供出毒品來源之具體事證，惟偵查機關因特殊原故，礙難立即告知是否有因被告供出而查獲毒品上游等情，事實審法院非不可依據現有並堪信非屬無稽之證據自行或從寬認定有無「查獲」之事；相對地，若被告已供出槍砲上游之具體事證，而偵查機關在無不能或難以調查之情形下，卻無任何作為，自不能遽將此不利益歸於被告承擔。　⑶查被告甲○○於111年3月2日警詢、同年3月9日偵訊時即已供出扣案匕首係其下車為毒品交易前，被告乙○○為免交易時遭黑吃黑交予其防身之用等情，惟偵查機關卻無任何作為，然被告甲○○供出該匕首來源為被告乙○○部分，核與被告丙○○於本院準備程序時所述相符，並有前開被告乙○○與共犯戊○○之微信對話紀錄可佐，均如前述，堪認被告甲○○已供出該匕首來源之具體事證，揆諸前揭說明，在偵查機關無任何作為之情況下，法院即難率爾忽視，故仍認可認被告甲○○本案所犯夜間於公共場所非法攜帶刀械部分，有供述該匕首之來源，因而查獲上游，合於槍砲彈藥刀械管制條例第18條第4項前段規定，然考量其本案持該匕首販賣第三級毒品而混合二種以上毒品未遂等犯罪情節，尚不宜免除其刑，故就被告甲○○所犯夜間於公共場所非法攜帶刀械部分，應依同條例第18條第 4項前段規定減輕其刑。　㈥爰審酌被告三人明知販賣第三級毒品而混合二種以上之毒品為違法行為，猶鋌而走險，共同販賣本案毒品咖啡包，無視毒品對他人身心健康之危害，所為誠屬不該，所幸本案經警員於執行網路巡邏時所發覺，而未生販賣本案毒品咖啡包與他人之結果；復被告甲○○夜間於公共場所非法攜帶刀械，對於他人之生命、身體安全及社會治安，造成潛在高度之危險，亦值非難；惟念被告三人均坦承犯行，已有悔意，兼衡其等之犯罪動機、目的、手段、犯罪分工、本案販賣毒品之種類及數量，前科素行、各自所述之智識程度及家庭生活經濟狀況（見訴字卷第497頁）等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並就被告甲○○所犯得易科罰金部分，諭知易科罰金之折算標準。三、沒收　㈠扣案如附表編號⒈所示之本案毒品咖啡包，經鑑驗結果均含第三級毒品成分（詳附表編號⒈），屬違禁物，且為被告三人本案販賣第三級毒品而混合二種以上毒品未遂之毒品，又包裹上開毒品之包裝袋共50個，仍會殘留微量毒品而無法將之完全析離，是就該等包裝袋，亦均應依法併宣告沒收。至鑑驗用罄之毒品既已滅失不復存在，爰不另為沒收之諭知。上開同時諭知沒收部分，僅執行其一。　㈡扣案如附表編號⒉所示之匕首，屬槍砲彈藥刀械管制條例公告管制之刀械，業經認定如前，亦係違禁物，應依刑法第38條第1項規定諭知沒收。　㈢扣案如附表編號⒊所示之行動電話，經被告乙○○於本院準備程序時自陳係持以聯繫毒品交易事宜所用之物（見訴字卷第38 1頁），並有前揭其與共犯戊○○之微信對話紀錄可查（見偵字卷第393至414頁），依毒品危害防制條例第19條第1項規定宣告沒收。　㈣裝有本案毒品咖啡包之粉色盒1個，為被告三人供本案犯罪所用之物，業據被告甲○○、丙○○於警詢及偵供承在卷（見偵字卷第23至24、74至76、244至245、250至215頁），惟未據扣案，且價值低微，認無刑法上之重要性，故依刑法第38條之 2第2項規定，不予宣告沒收。　㈤本案被告乙○○、甲○○雖以行動電話聯繫見面，然被告甲○○、丙○○係於與被告乙○○見面後，始得知此行目的係為販賣毒品，並形成本案犯罪之犯意聯絡，故扣案被告甲○○所持IPHONE 7行動電話1支（IMEI：000000000000000，含SIM卡1張）、被告丙○○所持IPHONE 11行動電話1支（IMEI：000000000000 000，含SIM卡1張），自無證據認定與本案犯罪有關；被告丙○○自承供其施用毒品咖啡包1包（含袋毛重0.39公克），亦顯與本案無涉，均毋庸宣告沒收。四、職權告發部分　　關於戊○○涉嫌共同犯販賣第三級毒品而混合二種以上毒品未遂罪犯行、被告乙○○涉嫌夜間非法攜帶刀械罪犯行，均經本院認定如前，爰依職權告發，應由臺灣桃園地方檢察署另行偵辦，附此敘明。五、據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第300條，判決如主文。本案經檢察官丁○○提起公訴，檢察官朱秀晴、洪福臨、徐銘韡到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　29　　日　　　　　　　　　刑事第五庭　審判長法　官　呂世文　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳華媚　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳郁融以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。　　　　　　　　　　　　　　　書記官　蔡宜伶中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　30　　日　　　　　　　　　　　　　　　　　　附表：編號扣案物名稱鑑定結果或相關說明證據資料 ⒈ 咖啡包50包（含包裝袋50個）鑑定結果：一、送驗證物：咖啡包50包，其上已分別編號1至50，不另予以編號。二、編號1至50 :經檢視均為金/黑色包裝，外觀型態均相似。　㈠驗前總毛重217.78公克(包裝總重約20.50公克)，驗前總淨重约197.28公克。　㈡隨機抽取編號8鑑定：經檢視内含黃色粉末。　⒈淨重2.83公克，取1.11公克鑑定用罄，餘1.72公克。　⒉檢出第三級毒品「4-甲基甲基卡西酮」、微量第三級毒品「甲基-N,N-二甲基卡西酮」等成分。　⒊測得4-甲基甲基卡西酮純度約4%。㈢依據抽測純度值，推估編號1至50均含4-甲基甲基卡西酮之驗前總純質淨重約7.89公克。桃園市政府警察局大溪分局扣押筆錄、扣押物品目錄表、被採尿人尿液暨毒品真實姓名與編號對照表（毒品編號：111DI-032）、內政部警政署刑事警察局111年3月22日刑鑑字第1110019628號鑑定書 ⒉ 匕首1支說明：刀械1枝，經鑑驗結果符合「槍砲彈藥刀械管制條例」所列管刀械圖例及其要件，認屬該條例所管制刀械（匕首）。桃園市政府警察局大溪分局扣押筆錄、扣押物品目錄表、桃園市政府警察局111年3月11日桃警保字第1110018423號函及所附刀械鑑驗工作紀錄相片 ⒊ OPPO R15行動電話1支（含SIM卡1張） IMEI：000000000000000 門號：0000000000 桃園市政府警察局大溪分局扣押筆錄、扣押物品目錄表附錄本案論罪科刑法條全文毒品危害防制條例第4條製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣三千萬元以下罰金。製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或十年以上有期徒刑，得併科新臺幣一千五百萬元以下罰金。製造、運輸、販賣第三級毒品者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以下罰金。製造、運輸、販賣第四級毒品者，處五年以上十二年以下有期徒刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百五十萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。毒品危害防制條例第9條成年人對未成年人販賣毒品或犯前三條之罪者，依各該條項規定加重其刑至二分之一。明知為懷胎婦女而對之販賣毒品或犯前三條之罪者，亦同。犯前五條之罪而混合二種以上之毒品者，適用其中最高級別毒品之法定刑，並加重其刑至二分之一。槍砲彈藥刀械管制條例第15條未經許可攜帶刀械而有下列情形之一者，處二年以下有期徒刑：一、於夜間犯之者。二、於車站、埠頭、航空站、公共場所或公眾得出入之場所犯之者。三、結夥犯之者。

2024-10-29

TYDM-112-訴-617-20241029-1

訴

臺灣臺北地方法院

返還款項

臺灣臺北地方法院民事判決 113年度訴字第3472號原告統一超商股份有限公司法定代理人羅智先訴訟代理人張峻傑被告以悅商行即彭定發（在監）王志珍上列當事人間請求返還款項事件，本院於民國113年9月27日言詞辯論終結，判決如下：　　主　文被告應連帶給付原告新臺幣2,418,662元及自民國113年8月5日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息。訴訟費用由被告連帶負擔。本判決第1項於原告以新臺幣806,220元為被告供擔保後，得假執行。但被告如以新臺幣2,418,662元為原告供擔保後，得免為假執行。　　　　事實及理由壹、程序事項一、按當事人得以合意定第一審管轄法院。但以關於由一定法律關係而生之訴訟為限。前項合意，應以文書證之，民事訴訟法第24條定有明文。被告與原告簽立特許經營契約暨管理規章(下稱系爭加盟契約)，依系爭加盟契約第33條約定，如乙方(即以悅商行即彭定發)或其連帶保證人(即被告王志珍)有不履行全部或部分責任或保證責任，或雙方對契約(含規章) 之解釋或履行有疑義時，致甲(即原告)乙雙方之任一方或乙方之連帶保證人向法院起訴為訴訟上之行為時，三方當事人合意以臺灣臺北地方法院為管轄法院。故本件被告違反系爭加盟契約所生之爭議，本院自有管轄權。二、本件被告王志珍經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。貳、實體事項一、原告主張略以：　㈠被告以悅商行即彭定發於民國109年5月22日，與原告簽立系爭加盟契約，加盟期間約定自109年7月10日起至119年7月10 日止，由被告以悅商行即彭定發受原告之委託經營7-ELEVEN 福州一門市(下稱系爭門市)。系爭加盟契約並由被告王志珍擔任連帶保證人。　㈡被告以悅商行即彭定發於111年4月12日，經原告查核系爭門市發現營業金短少新台幣（下同）1,006,000元之情事，經調查後應係被告以悅商行非法挪用系爭門市之營業金，已違反系爭加盟契約。惟系爭門市於111年4月13日，發生火災導致無法營業，為釐清火災成因及後續保險理賠作業，故原告延後與被告以悅商行即彭定發終止系爭加盟契約。　㈢原告於111年9月2日，與被告以悅商行即彭定發簽訂終止協議書(下稱系爭協議書)，約定系爭加盟契約之於111年9月17日終止，並約定雙方之結清往來帳之時間點為111年12月17日。經原告計算後，被告以悅商行即彭定發尚需支付2,418,66 2元予原告。原告雖多次以存證信函催告被告以悅商行即彭定發清償積欠之款項，惟被告未予置理，原告爰依系爭加盟契約約定，請求被告連帶給付上開金額及自起訴狀送達之翌日起至清償日止，按年息百分之5計算之利息等語。　㈣並聲明：　⒈如主文第1項所示。　⒉願供擔保，請准宣告假執行。二、被告以悅商行即彭定發於113年9月27日本院言詞辯論程序到庭自認：對原告主張違約之事實及證物都承認等語。　　三、被告王志珍經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。四、得心證之理由　㈠被告以悅商行即彭定發部分：　　按當事人主張之事實，經他造於準備書狀內或言詞辯論時或在受命法官、受託法官前自認者，無庸舉證，民事訴訟法第 279 條第1 項定有明文。當事人於訴訟上所為之自認，於辯論主義所行之範圍內有拘束法院之效力，法院自應認當事人自認之事實為真，以之為裁判之基礎，在未經自認人合法撤銷其自認前，法院不得為與自認之事實相反之認定（最高法院98年度台上字第1705號判決意旨參照）。被告以悅商行即彭定發於113年9月27日本院言詞辯論程序到庭自認：對原告主張違約之事實及證物都承認等語。（見本院卷第146頁）　　，是原告主張之事實既經被告以悅商行即彭定發於言詞辯論程序為自認，其主張即屬有據。　㈡被告王志珍部分：　　經查，原告主張之事實，業據其提出委託經營契約暨管理規章、區顧問訪店溝通紀錄表、火災調查資料、終止協議書、最後往來帳明細表、臺北西松郵局存證號碼第0000000號函、第004216號函、桃園市政府警察局中壢分局中福派出所受 (處)理案件證明單影本等件為證（見本院卷第19-68頁）　　，互核相符，堪認原告之主張為真實。　㈢按系爭加盟契約第11條第3項約定：「乙方(即以悅商行即彭定發)自簽定本契約後接受甲方(即原告)之指導，依據本契約及甲方之規定負責管理該統一商店之業務，乙方須責成該統一商店就每次之銷售開立統一發票，並每日依規定匯回營業金額予甲方。如乙方未依規定匯回。每遲延一日(不含例假日)需給付甲方新台幣参佰元之罰款，並得視為乙方之重大違約。」第12條第3項約定「除本契約另有規定外，乙方不得向甲方請求任何名目之權利或利益或補償金，且該統一超商店每日營業金額(收入)為甲方所有，乙方須按日匯回甲方，不得遲延，且乙方不得擅自抑留或挪用，否則依各該情節，須負民刑事責任，且不待甲方催告，視為乙方重大違約。」第25條第1項第4款及第7款之約定：「乙方如有下列情況之一者，視為重大違約，甲方得發函催告逕行終止本契約並沒收履約擔保(現金陸拾萬元整；如為不動產抵押權設定者，將以抵押權實行後之金額中沒收陸拾萬元後返還剩餘金額，如有不足者會另行主張)、另外請求懲罰性違約金六十萬元及一切之損害賠償：(4)乙方(含乙方負責人)侵占任何甲方所有之金錢或物品，其事證明確者。…(7)乙方未依第11 條第3項與第12條第3項之規定匯回當日營業金之全部或一部者。」被告以悅商行即彭定發於經營系爭門市時，未依系爭契約之約定將當日營業金匯回予原告，並據為己有，除業已構成刑法之業務侵占罪外，並嚴重違反系爭加盟契約之約定。故原告即依系爭加盟契約之約定，予以重大違約終止並沒收履約擔保金及請求60萬元之懲罰性違約金。次按，系爭加盟契約第24條第1項第2款、第3款、第4款之約定「本契約期間屆滿或經甲方(即原告)終止時，乙方(即以悅商行即彭定發)應無條件立即配合下列情事：(2)乙方因發生本契約第25 條第1項之日任何事由，致本契約終止或有第26條第2項之情事由雙方合意終止本契約者，乙方應給付結束處理費用新臺幣壹萬元整(含稅)。(3)自移交或結束處理日起90天內　　，甲方需交付乙方財務報表。惟可歸責於乙方之事由致無法如期交付者，不在此限。(4)在甲方交付財物報表予乙方時　　，一方應給付他方的款項於乙方在前述財務報表用印並返還甲方總部用印完成後，起算工作天十日內以現金或開立即期支票之方式一次付清予他方，點交後任何財產留置於該店內　　，將歸屬甲方所有」被告以悅商行即彭定發受委託經營之系爭門市，已於111年9月17日終止，原告於90日內結清雙方之最後往來帳，並以電話或存證信函通知被告以悅商行即彭定發，未獲置理。依系爭協議書(詳參原證四)第2條第2項約定　　：「乙方需依加盟契約之規定，給付甲方結束處理費新臺幣壹萬元整(含稅)。」第3條約定：甲方除可沒收乙方新臺幣陸拾萬元之履約保證金(含稅)，乙方應另外再賠償甲方新臺幣陸拾萬元做為懲罰性違約金(含稅)；甲方如受有其他損害者，乙方亦應賠償之。乙方同意上開金額，甲方得逕自結清往來帳中扣抵(如為不動產抵押權設定者，將以抵押權實行後之金額中進行抵扣)；倘有不足，乙方應於民國111年12月 17日前給付甲方。」是以，針對系爭門市請求之款項，除上述之作業處理費10,000元、沒收履約保證金600,000元及請求懲罰性違約金600,000元外，其餘尚包含有111年9月及10 月之負報酬計1,732,962元(1,731,257元+1,705元)、111年4 月至7月已提領金額285,287元、111年3月至111年9月間之互助費2,842元，總計3,231,091元；扣除被告以悅商行即彭定發至終止前(111年9月17日)經營所應得之款項812,429元後　　，被告以悅商行即彭定發尚應給付原告2,418,662元。　㈣末按，連帶債務之債權人，得對於債務人中之一人或數人或其全體，同時或先後請求全部或一部之給付。連帶債務未全部履行前，全體債務人仍負連帶責任。民法第273條有明文之規定。又上訴人既係連帶保證人，應與主債務人負同一清償責任，而被上訴人對於主債務人就實行擔保物權受清償，或起訴請求保證人清償，既得擇一行使，則對於與主債務人負同一清償責任之上訴人，自亦得擇一請求。最高法院69年台上字第1924號民事判例著有明文。依系爭加盟契約第31條第1項之約定，乙方於簽訂本契約時，應至少提供一名連帶保證人，該連帶保證人應就乙方依本契約所應清償之一切債務（包含但不限於乙方積欠甲方之任何債務、罰金、懲罰性違約金、違約金及遲延利息）與乙方共負連帶賠償責任。被告王志珍為系爭加盟契約之連帶保證人，故原告即得依系爭加盟契約之約定請求被告王志珍連帶賠償，是以，被告王志珍應與被告以悅商行即彭定發，對原告應負同一清償責任。　㈤綜上所述，原告依系爭加盟契約之約定，請求被告連帶給付2 ,418,662元及自起訴狀送達之翌日即113年8月5日（見本院卷第109頁）起至清償日止，按年息百分之5計算之利息，為有理由，應予准許。又原告陳明願供擔保請准宣告假執行，經核於法並無不合，爰酌定相當之擔保金額准許之，並依民事訴訟法第392條第2項規定，依職權宣告被告如預供相當之擔保，得免為假執行。五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。　　中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　25　　日　　　　　　　　　民事第一庭　　法　官　陳雅瑩以上正本係照原本作成。如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　25　　日　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　陳薇晴

2024-10-25

TPDV-113-訴-3472-20241025-1