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電子遊戲場業管理條例等

臺灣高雄地方法院刑事判決 113年度易字第515號公訴人臺灣高雄地方檢察署檢察官被告李佳奐上列被告因電子遊戲場業管理條例等案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（113年度偵字第7717號），本院認不宜以簡易判決處刑(原案號：113年度簡字第2524號)，改依通常程序審理，並判決如下：　　主　文李佳奐犯電子遊戲場業管理條例二十二條之非法營業罪，處拘役參拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案如附表編號2所示之物沒收。扣案如附表編號1所示之物、未扣案犯罪所得新臺幣壹佰陸拾元均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。　　事　實一、李佳奐明知未依電子遊戲場業管理條例規定領有電子遊戲場業營業級別證者，不得經營電子遊戲場業，亦不得以電子遊戲機具供賭博之用，竟基於違法經營電子遊戲場業及在公眾得出入之場所賭博財物之犯意，未領有電子遊戲場業營業級別證，自民國112年12月初某日至113年1月16日（起訴書誤載為113年4月16日，應予更正）18時10分許為警查獲時止，在公眾得出入、址設高雄市○○區○○○路000號「龜萬夾選物販賣機商店」內，擺放影響取物可能性之改裝裝置（在置物檯面黑色彈力布、四周圍繞彈力繩，並以彈力繩縮小物品掉落口等）之「選物販賣機二代」電子遊戲機檯1臺（下稱本案機檯），該機檯玩法係將代夾物（即裝有藍芽耳機1副之鐵盒）擺放在機台內，供不特定人投入新臺幣（下同）10元硬幣至機台內，操縱搖桿以抓爪夾取該鐵盒，並利用上開彈力布、彈力繩等裝置，使鐵盒反彈後產生不規則彈跳，如成功或啟動保夾模式使鐵盒掉落物品掉落口後，除可獲得上開藍芽耳機外，更可獲得刮刮樂1 次之機會，若刮中則可兌換獎品（即市價約80元之洗衣球），而不論有無夾取成功，該投入之現金均歸李佳奐所有，以此種依賴操作機具之技術熟練度及射倖性之方式，與不特定人賭博財物，並經營電子遊戲場業。嗣經警方於113年1月16日18時10分許，在上址扣得經如附表所示之物，始知上情。二、案經高雄市政府警察局苓雅分局報告臺灣高雄地方檢察署檢察官偵查起訴。　　理　由一、按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符前4條（即刑事訴訟法第159條之1至第159條之4）之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條之5定有明文。本判決據以認定被告李佳奐（下稱被告）犯罪事實存否之傳聞證據，因被告、檢察官於本院調查證據時均同意有證據能力，雙方當事人均未於言詞辯論終結前聲明異議。本院復審酌各該證據作成之情況，並無違法不當取證或證明力顯然過低之情形，且與待證事實具關聯性，認為以之作為本案證據應屬適當，揆諸前揭說明，認有證據能力。二、訊據被告矢口否認有何上開犯行，辯稱：我擺設的是選物販賣機，改裝的原因是因為這樣客人會覺得比較好玩云云。經查：（一）被告於112年12月初某日起，在上址擺放經改裝之本案機檯，本案機檯玩法係將代夾物即裝有藍芽耳機1副之鐵盒擺放在機台內，供不特定人投入10元硬幣至機台內，如成功或啟動保夾模式（保夾金額180元）使鐵盒掉入物品掉落口後，除可獲得上開藍芽耳機外，更可獲得刮刮樂1 次之機會，若刮中則可兌換獎品（即市價約80元之洗衣球），而不論有無夾取成功，該投入之現金均歸李佳奐所有，而本案機檯經警方於113年1月16日18時10分許查獲等情，為被告供述明確，核與證人即「龜萬夾選物販賣機商店」經營者胡崇偉於警詢中之證述相符，並有現場照片（偵卷第8、10、14頁）、高雄市政府警察局苓雅分局扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收據（偵卷第17至23頁）、電子遊戲機具查扣單（偵卷第27頁）、代保管通知單（偵卷第29頁）、電子遊戲IC板查扣單（偵卷第29頁）、扣押物品照片（偵卷第33頁）等為證，自堪認定，先予敘明。（二）本案機檯是否為電子遊戲場業管理條例所規範之電子遊戲機：　　1.按本條例所稱電子遊戲機，指利用電、電子、電腦、機械或其他類似方式操縱，以產生或顯示聲光影像、圖案、動作之遊樂機具，或利用上述方式操縱鋼珠或鋼片發射之遊樂機具，電子遊戲場業管理條例第4條第1項前段定有明文。　　2.參上開現場照片，本案機檯之置物檯面經加裝黑色彈力布，四周並以彈力繩環繞，更以彈力繩縮小「物品掉落口」，而可認確經改裝。再參經紀部商業發展署113年1月9日商環字第11200102450號函（偵卷第25至26頁）說明三至五部分：「選物販賣機」之一般概念為對價取物，且無涉射倖性。另查本部107年6月13日經商字第10702412670號函，「夾娃娃機」得評鑑為「選物販賣機」之要求項目，包括「機檯內部，無改裝或加裝障礙物、隔板、彈跳裝置等影響取物可能之設施」、「提供商品之內容必須明確，且其內容及價值不得有不確定性」等，來函所述機具「置物檯面」改裝為彈跳臺，「物品掉落口」改裝、遊戲玩法係以抓爪夾取代夾物（空鐵盒），於機檯上設置刮刮樂對獎（夾一抽一），尚非本部歷次評鑑通過之「非屬電子遊戲機」之選物販賣機等語。準此，本件足認本案機檯經改裝後，玩法已與未經改裝前不同，自非「非屬電子遊戲機」之選物販賣機，而屬電子遊戲機。　　3.次按所謂「賭博」，乃以未知之不確定事實決定勝負、爭取財物輸贏而具有射倖性、投機性之行為（最高法院81年台非字第233號判決意旨參照）。本案機檯經上開改裝後，若一般消費者投入10元硬幣後操縱搖桿以抓爪夾取鐵盒，因置物檯面之彈力布或四周環繞之彈力繩等裝置，將使鐵盒碰觸彈力布、彈力繩而反彈後，產生不規則彈跳，且以彈力繩縮小物品掉落口乙事，更可能對鐵盒掉落於物品掉落口發生阻礙，而降低掉落物品掉落口之機率，是本案機檯經上述改裝後，已改變遊戲方式，而大幅度增加一般消費者可否成功夾取鐵盒之不確定性。且不論一般消費者是否中途放棄投幣夾取，所投入之金額均歸被告所有，縱一般消費者堅持欲以保證取物價格而夾取180元之藍芽耳機，然其須投入高達18次10元硬幣，而參被告於審理中供稱：我擺放本案機檯之收入大約160元等語（易卷第33頁），是被告將本案機檯前放擺放約1個月，收入亦不到一次保證取物價格之金額，足認一般消費者於投入金錢操作夾取數次失敗後，通常即萌生退意而離去。準此，本案機檯經上開改裝後，因已大幅增加一般消費者可否成功夾取鐵盒之不確定性，並降低代鐵盒掉落在物品掉落口之機率，無異使一般消費者進行夾取鐵盒時，必須取決於自身之技術熟練或幸運程度。再參以一般消費者成功夾取後尚可進行刮刮樂1次，而可能獲得市價約80元之洗衣球，價值約保夾價格之九分之四等情狀，本案機檯經上述改裝後，無異於鼓勵一般消費者持以小博大（以10元夾得180元之商品及可能之80元贈品）之僥倖心態把玩本案機檯，於投入較低成本之情況下，靠自己之技術熟練或幸運程度而取得商品並得到贈品，並承受可能損失金錢仍無法順利取物之射倖活動，可認本案機檯之玩法已非「對價取物」，更足徵本案機檯非屬具對價性之選物販賣機，而應係用以與不特定人賭博財物。（三）又被告雖提出高雄市政府經濟發展局113年7月10日高市經發商字第11333912700號函文1紙，欲證明本案機檯為選物販賣機。然參上開函文，高雄市政府經濟發展局亦認定被告有「不得經營電子遊戲場業之不法行為義務」（參該函文說明五部分），而不足以此為對被告有利之認定。（四）綜上，本案機檯既經改裝而改變機檯內結構及遊戲方式，故於被告重新申請評鑑前，其擺放上開機臺行為，已然違反電子遊戲場業管理條例第15條之規定而觸犯同條例第22 條之非法營業罪無疑；且本案機檯改裝之結果，使消費者是否成功夾取商品及得到贈品，必須取決於自身之技術熟練或幸運程度，已然取決於機率及不確定結果而具射倖性及投機性，自屬賭博行為無訛，從而被告前開所辯，顯不足採信。本案事證明確，被告前開犯行洵堪認定，應予依法論科。三、核被告所為，係違反電子遊戲場業管理條例第15條規定而犯同條例第22條之非法營業罪，及刑法第266條第1項前段之賭博罪。被告在公眾得出入之場所擺放本案機檯供不特定人賭玩，而持續經營至為警查獲為止，具有反覆實施之特徵，應論以集合犯，而為包括一罪。被告以一行為，同時觸犯上開 2罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條前段之規定，從一重之電子遊戲場業管理條例第22條之罪處斷。四、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告未領有電子遊戲場業營業級別證而藉由非法經營電子遊戲場業之方式，與不特定人賭博財物，妨害主管機關對於電子遊戲場業之管理，並助長投機風氣，所為實有不該；復審酌本案機台經營之期間約1 個月、擺放之電子遊戲機台數量1台，規模非大；兼衡被告於犯後否認犯行之犯後態度、被告於審理中自述之教育程度、家庭經濟狀況（易卷第31至32頁），及如臺灣高等法院被告前案紀錄表所示之前科素行等一切具體情狀，量處如主文所示之刑，並諭知如易科罰金之折算標準。五、沒收（一）按刑法第266條第4項為同法第38條之特別規定，只要係當場賭博之器具、在賭檯或兌換籌碼處之財物，不問屬於犯人與否，皆應依該條項規定宣告沒收；擺設電動賭博機之賭博行為與一般賭博行為不同，擺設人於每日開機營業時起，即處於隨時供不特定賭客投幣與其對賭之狀態，即應認已開始賭博行為，是若電動賭博機係在營業時間為警查獲，不論查獲時有無賭客在場賭博，查扣之賭博性電玩機具均屬當場賭博器具，而應依刑法第266條第4項沒收之。是扣案如附表所示之物，均為供當場賭博之器具，均應依刑法第266條第4項之規定宣告沒收，而如附表編號1所示之物，業經警方交由被告具領保管，此有責付保管單1紙在卷可憑（偵卷第29頁)，並應依刑法第38條第4項規定，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。（二）被告擺放本案機檯之收入約160元乙事，為被告於審理中供述明確（易卷33頁），故應認被告因本案罪受有不法利益160元，為其犯罪所得，且未扣案，應依刑法第38條之1 第1 項前段、第3 項之規定宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官王建中提起公訴；檢察官范文欽到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　2 　　日　　　　　　　　　刑事第十四庭　法　官　陳永盛以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　2 　　日　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　陳予盼附錄法條：中華民國刑法第266條在公共場所或公眾得出入之場所賭博財物者，處5萬元以下罰金。以電信設備、電子通訊、網際網路或其他相類之方法賭博財物者，亦同。前二項以供人暫時娛樂之物為賭者，不在此限。犯第1項之罪，當場賭博之器具、彩券與在賭檯或兌換籌碼處之財物，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。電子遊戲場業管理條例第15條未依本條例規定領有電子遊戲場業營業級別證者，不得經營電子遊戲場業。電子遊戲場業管理條例第22條違反第15條規定者，處行為人1年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣50萬元以上250萬元以下罰金。附表編號扣案物品名稱數量 1 選物販賣機二代 1台 2 機檯IC板 1片

2024-12-02

KSDM-113-易-515-20241202-1

上易

臺灣高等法院臺中分院

違反電子遊戲場業管理條例等

臺灣高等法院臺中分院刑事判決 113年度上易字第623號上訴人臺灣臺中地方檢察署檢察官被告蔡佳圻林柏宇上列上訴人因被告等違反電子遊戲場業管理條例等案件，不服臺灣臺中地方法院113年度簡上字第63號中華民國113年5月29日第一審判決（起訴案號：臺灣臺中地方檢察署112年度偵字第18751 號），提起上訴，本院判決如下：　　主　文原判決撤銷。丙○○犯電子遊戲場業管理條例第二十二條之非法營業罪，處拘役參拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案如附表編號1所示「選物販賣機Ⅱ代」機具IC板壹個沒收。甲○○犯電子遊戲場業管理條例第二十二條之非法營業罪，處拘役貳拾伍日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案之公仔盒裝壹個沒收。　　犯罪事實一、丙○○、甲○○均明知未依電子遊戲場業管理條例規定領有電子遊戲場業營業級別證者，不得經營電子遊戲場業，竟基於非法經營電子遊戲場業之犯意（甲○○被訴賭博罪部分不另無罪諭知），未領有電子遊戲場業營業級別證，分別為下列犯行：　㈠丙○○自民國111年年初某日起至同年9月29日14時40分許為警查獲止，在臺中市○○區○○路0段000號之「爽爽夾」選物販賣機店內，擺放其所有並經其加裝彈跳台、彈跳網等影響取物可能性裝置之如附表編號1所示「選物販賣機Ⅱ代」機具，客人每次投幣新臺幣（下同）10元1枚，可以把玩1次，操作機臺爪子抓取公仔盒落入洞口，如成功抓取，即可兌換機具內價值約600-700元不等之公仔盒獎品，若未成功抓取，則該投入10元歸丙○○所有，以此種依賴操作機具之技術熟練度及射倖性之方式，供不特定之顧客消遣娛樂，以經營電子遊戲場業。　㈡甲○○自111年8月初某日起至同年9月29日14時40分許為警查獲止，在臺中市○○區○○路0段000號之「爽爽夾」選物販賣機店內，擺放所承租並於同年9月15日經其加裝彈跳台、取物爪改為吸取式等影響取物可能性裝置之如附表編號2所示「選物販賣機Ⅱ代」機具，並將該機具改裝成夾取內置商品券之恐龍蛋（兌換商品為小型隨身碟），並在機具上方置放戳戳樂盒，客人每次投幣20元，可以把玩1次，操作機臺爪子吸取恐龍蛋落入洞口，如成功吸取，即可兌換價值約200-300 元不等之小型隨身碟獎品，並可加戳一次戳戳樂，如戳中，可兌換價值約300-700元不等之獎品（遙控車、公仔），增加對獎機率，若未成功抓取，則該投入20元歸甲○○所有，以此種依賴操作機具之技術熟練度及射倖性之方式，供不特定之顧客消遣娛樂，以經營電子遊戲場業。二、嗣111年9月29日16時40分許，經警據報至上址臨檢，當場查獲如附表編號1-2所示「選物販賣機Ⅱ代」機具2台，循線查獲上情。三、案經臺中市政府警察局清水分局移送臺灣臺中地方檢察署檢察官聲請簡易判決處刑。　　　　　理　由壹、程序方面：　　檢察官、被告丙○○、甲○○（下稱被告丙○○、甲○○）於本院，對於本案相關具傳聞性質之證據資料，均未爭執證據能力，且本案所引用之非供述證據，亦屬合法取得，本院審酌該等證據作成及取得之程序均無違法之處，依法均可作為認定犯罪事實之證據。貳、實體部分：　一、訊據被告丙○○、甲○○固坦承於上開時、地，未領有電子遊戲場業營業級別證，分別擺放如附表編號1-2所示「選物販賣機Ⅱ代」機具，並以上開方式經營等事實，然被告2人均矢口否認有何非法營業等犯行，被告丙○○辯稱：上開選物販賣機有設定保證取物金額，並未因改裝而影響保證取物功能，參照臺灣高等法院108年度上易字第222號、臺灣高雄地方法院 110年度簡上字第55號等判決意旨，應判決無罪等語；被告甲○○則辯稱:上開選物販賣機有設定保證取物金額，並未因改裝而影響保證取物功能，且機台內係放置恐龍蛋造型隨身碟，並非放置代夾物，而戳戳樂是額外獎勵，獎項放在機台上，顧客可以看的到，不構成賭博，參照臺灣高等法院108 年度上易字第222號判決意旨，應判決無罪等語。惟查：　㈠被告2人均未領有電子遊戲場業營業級別證登記，被告丙○○將附表編號1所示選物販賣機改裝彈跳台、彈跳網後，於附表編號1所示時間，在上開地點擺放該機台，以上開方式供不特定消費者把玩；被告甲○○則於附表編號2所示時間，在上開地點，擺放附表編號2所示選物販賣機，該機具加裝彈跳台、取物爪改為吸取式後，於該機台內放置恐龍蛋，且另於機台上方設置戳戳樂，以上開方式供不特定消費者把玩等情，業據被告2人坦承在卷，並有112年2月10日警員職務報告、臺中市政府警察局清水分局扣押筆錄（丙○○）暨扣押物品目錄表、責付保管單（丙○○出具）、臺中市政府警察局清水分局扣押筆錄（甲○○）暨扣押物品目錄表、責付保管單（甲 ○○出具）、現場照片等附卷為證(偵卷第39-40、73-77、81 、103-107、111、201-212頁)，此部分事實應堪認定。　㈡被告2人於上址擺設之如附表編號1-2所示「選物販賣機Ⅱ代」機具，不屬於電子遊戲場業管理條例所規範之電子遊戲機，茲分述如下：　　⒈本條例所稱電子遊戲機，指利用電、電子、電腦、機械或其他類似方式操縱，以產生或顯示聲光影像、圖案、動作之遊樂機具，或利用上述方式操縱鋼珠或鋼片發射之遊樂機具，電子遊戲場業管理條例第4條第1項前段定有明文。「選物販賣機」（俗稱夾娃娃機）因涉及電子遊戲機定義內容，依電子遊戲場業管理條例第6條第1項規定：「電子遊戲機之製造業、進口人或軟體設計廠商，應於製造或進口前，就其軟體，向中央主管機關申請核發評鑑分類文件。」。而依中央主管機關經濟部107年6月13日經商字第10 702412670號函內容，就選物販賣機評鑑為非屬電子遊戲機之認定標準略為：「1、具有保證取物功能，該保證取物金額原則不得超過新臺幣790元。2、提供商品之市場價值，不得少於保證取物金額之百分之70。3、提供商品之内容必須明確，且其内容及價值不得有不確定性。4、提供之商品不得為現金、有價證券、鑽石或金銀珠寶等。5 、機具外觀正面標示『機具名稱』，且不得與經評鑑通過之夾娃娃機名稱相同。6、機檯内部，無改裝或加裝障礙物、隔板、彈跳裝置等影響取物可能之設施。7、圖片介紹欄内載明『機具尺寸』。8、提供之商品不得為菸、酒、檳榔、毒品、成人用品、猥褻商品、活體生物或違禁物等商品。9、提供之商品須符合商品標示及商品檢驗規定。10 、提供『製造（或進口）商』及『消費者申訴專線(含機具管理人及聯絡電話）』等資訊。（具體内容於實際營業時提供）」，有上開函文在卷可佐（原審卷第91-94頁）。綜上，上開中央主管機關經濟部函文已說明選物販賣機須係對價取物而不具射倖性時，始非屬電子遊戲場業管理條例管理之電子遊戲機。　　⒉本案扣案之如附表編號1-2所示「選物販賣機Ⅱ代」機具2台，業經經濟部以111年10月12日經商字第11102305760號函敘明：「三、經查本部評鑑通過為非屬電子遊戲機之選物販賣機，其機檯内部須無改裝或加裝障礙物、隔板、彈跳裝置等影響取物可能之設施；再者，提供商品之内容必須明確，並無以摸彩券、戳戳樂兌換商品等不確定操作結果之遊戲方式。查『選物販賣機』之一般概念為對價取物方式，須符合物品價值與售價相當之一般消費原則，且無射悻性。四、……另查照片編號3、9機具於機檯內裝有彈跳台之情形，編號3之遊戲方式係夾取代夾物或商品後兌換獎品，即可戳戳樂一次，依對獎券兌換獎品。參照前開說明，此機具之結構設計及遊戲方式，即與本部歷次評鑑會議通過之非屬電子遊戲機有別。」等語，有上開函文足憑（偵卷第123-124頁），足認如附表編號1-2所示「選物販賣機 Ⅱ代」機具2台，不屬於中央主管機關經濟部所規定之電子遊戲機之選物販賣機。　　　⒊如附表編號1-2所示「選物販賣機Ⅱ代」機具2台均設有保證取物功能，保證取物價格分別為1280元(被告丙○○)、480 元(被告甲○○)；另如附表編號1所示「選物販賣機Ⅱ代」機具擺放商品即海賊王正版公仔價值600至700元(被告蔡佳析)，如附表編號2所示「選物販賣機Ⅱ代」機具擺放恐龍蛋內兌換商品（小型隨身碟）價值200至300元(被告甲○○) 一情，為被告2人於警詢時所陳明(偵卷第43-44、63-64頁 )，復無其他事證可資佐認該等機台並無保證取物功能，或其獎品價格不足此數，是難認被告2人所陳上情為屬虛偽。又如附表編號1所示「選物販賣機Ⅱ代」機具保證取物價格1280元(被告丙○○)、如附表編號2所示「選物販賣機Ⅱ 代」機具保證取物價格480元(被告甲○○)，與被告丙○○自承之擺放商品即海賊王正版公仔價值600至700元，被告甲 ○○自承之恐龍蛋內兌換商品（小型隨身碟）價值200至300 元，有所差距，且均未達可保證夾取商品價值百分之70（如附表編號1所示「選物販賣機Ⅱ代」機具部分計算式：60 0/1280＝0.4687、700/1280＝0.5468；如附表編號2所示「選物販賣機Ⅱ代」機具部分計算式：200/480＝0.4166、300 /480＝0.625），商品價值遠低於經濟部揭示參考標準第2 點的商品價值百分之70，此與「選物販賣機」對價取物原則明顯不符。　　⒋依一般經驗法則，一般消費者於投入金錢操作夾取數次失敗後，通常即萌生退意而離去；縱然消費者對如附表編號 1所示「選物販賣機Ⅱ代」機具，堅持欲以保證取物取得價值分別為600-700元之公仔，須投入高達128次10元硬幣；或對於如附表編號2所示「選物販賣機Ⅱ代」機具，堅持欲以保證取物取得價值200-300元之小型隨身碟，須投入24 次20元硬幣，否則無法保證換取上開商品，無異使機台操作者（消費者）取得商品，係取決於消費者之技術熟練或幸運程度；如操作者（消費者）中途放棄投幣夾取，所投入之金額則歸機台所有人（即被告等）所有；凡此，無異於鼓勵一般消費者持以小博大（如附表編號1所示「選物販賣機Ⅱ代」機具保證取物價格1280元以10元夾得；如附表編號2所示「選物販賣機Ⅱ代」機具保證取物價格480元以20元夾得，尚可進行戳戳樂1次，如戳中可再獲取高額獎品之僥倖心態把玩扣案機台，期以低於保證售價之花費而取得物品，並承受可能損失金錢仍無法順利取物之射倖活動，自具有一定之「射倖性」存在。　　⒌至於被告2人所舉其他法院無罪判決，因與本案犯罪事實、情節不同，自難比附援引，而為被告2人有利之認定，併此敘明。　　⒍況且，被告2人於偵查中對於其等違反電子遊戲場業管理條例之犯行，均已坦承在卷（偵卷第188-187、190-191頁），核與上開事證相符，足認被告2人上開任意性之自白，與事實相符，足堪採信。準此，如附表編號1-2所示「選物販賣機Ⅱ代」機具2台既非經濟部所認可之「非屬電子遊戲機」（即俗稱選物販賣機），則本案應即回歸電子遊戲場業管理條例原則之適用，亦即被告2人就案關電子遊戲機台之經營，須領有電子遊戲場業營業級別證，始得為之。二、綜上所述，被告2人上開所辯，均係事後卸責之詞，不足採信。本案事證已臻明確，被告2人犯行洵堪認定，應予依法論科。參、法律之適用：　　　一、核被告丙○○、甲○○所為，均係違反電子遊戲場業管理條例第 15條，未依本條例規定辦理電子遊戲場業營業級別證者，不得經營電子遊戲場業之規定，應依同條例第22條規定論處。又按刑事法若干犯罪行為態樣，本質上原具有反覆、延續實行之特徵，立法時既予特別歸類，定為犯罪構成要件之行為要素，則行為人基於概括之犯意，在密切接近之一定時、地持續實行之複次行為，倘依社會通念，於客觀上認為符合一個反覆、延續性之行為觀念者，於刑法評價上，即應僅成立一罪；學理上所稱「集合犯」之職業性、營業性或收集性等具有重複特質之犯罪均屬之，例如經營、從事業務、收集、販賣、製造、散布等行為概念者。查被告2人經營電子遊戲場業之營業行為，詳如前述，因上開行為，本質上即含有反覆、延續實行之特質，並具有場所、時間密接性，足認被告自始即基於反覆實施之犯意，應屬具有預定同種類行為將反覆實行之集合犯，應包括性地論以一罪。二、不另為無罪諭知部分：　　公訴意旨另以：被告甲○○基於賭博之犯意，於前開時、地擺設如附表編號2所示「選物販賣機Ⅱ代」機具，設置戳戳樂，與不特定人賭博；因認被告涉犯刑法第266條第1項賭博罪嫌等語。惟賭博為對向犯，公訴意旨未指明對賭之人，欠缺對向共犯，公訴人就此未再積極舉證，難認被告甲○○所為已涉有賭博罪嫌，此部分即屬不能證明，原應為無罪之諭知，惟聲請簡易判決處刑書認此部分與前開有罪部分，有想像競合犯一罪關係，爰不另為無罪之諭知。肆、撤銷原審判決及量刑之理由：　　一、原審認被告2人擺設機台商品手價格雖遠低於保證取物價格百分之70，惟若考量維修費用等成本及利潤難認價值不相當，仍屬選物販賣機，而非電子遊戲機台等節，雖非無據；惟前述經濟部函示之參考標準，就對價取物稍為退讓至提供商品價值百分之70內，已自經營者成本利潤角度平衡，對於低於此百分之比之商品，委難再以成本利潤為由而寬認為對價取物，況且如附表編號1-2所示「選物販賣機Ⅱ代」機具2台，選物一般取決於消費者之技術熟練或幸運程度，違反選物販賣機對價取物原則、且具有射倖性，均如前述，原審遽為被告無罪之諭知，尚有未當。公訴人上訴意旨，指摘賭博犯行部分雖不可採，然就違反電子遊戲場業管理條例部分，指摘原判決此部分不當，為有理由，應由本院將原判決撤銷改判（賭博部分不另無罪諭知）。二、爰審酌被告丙○○、甲○○為圖謀利益，未經許可即擅自經營電子遊戲場業，雖有可議，惟念其2人偵查中曾自白認罪，未曾因犯罪受刑之宣告之前科紀錄（臺灣高等法院被告前案紀錄表參照），其2人非法擺設之機台數量各只有1台，規模不大，經營期間不長（被告2人經營期間詳如前述），被告甲○ ○經營期間較被告丙○○更短，被告丙○○自陳：大學畢業，已婚，目前從事文創工作，與家人同住，經濟狀況普通；被告甲○○自陳：大學畢業，未婚，目前從事娃娃機台台主，與家人同住，經濟狀況普通之智識程度及家庭情況等一切情形，分別量處如主文第2、3項所示之刑，並諭知易科罰金折算標準。三、沒收部分：　㈠扣案如附表編號1所示「選物販賣機Ⅱ代」機具IC板，為被告丙○○所有供犯罪所用之物，應依刑法第38條第2項前段規定宣告沒收。至於扣案如附表編號1所示「選物販賣機Ⅱ代」機具1台（被告丙○○保管），體積龐大，如無IC板無法運作，欠缺刑法之重要性，雖屬被告丙○○所有供犯罪所用之物，依刑法第38條之2第2項規定，裁量不予宣告沒收。　㈡扣案之公仔盒裝1個，為被告甲○○所有供犯罪所用之物，應依刑法第38條第2項前段規定宣告沒收。至於扣案附表編號2所示「選物販賣機Ⅱ代」機具IC板，及扣案如附表編號2所示「選物販賣機Ⅱ代」機具1台（被告甲○○保管），為被告甲○○承租之物，已詳述於前，並非被告甲○○所有，自無從宣告沒收，附此敘明。據上論斷，依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官吳錦龍聲請簡易判決處刑，檢察官陳隆翔提起上訴，檢察官乙○○到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　31　　日　　　　　　刑事第十庭　審判長法　官　簡　源　希　　　　　　　　　　　　　　　法　官　林　美　玲　　　　　　　　　　　　　　　法　官　楊　文　廣以上正本證明與原本無異。被告2人得上訴。如不服本判決應於收受送達後二十日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後二十日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。　　　　　　　　　　　　　　　書記官　翁　淑　婷　　　　　　　　　　　　　　　中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　4 　　日本案論罪科刑法條全文：電子遊戲場業管理條例第15條未依本條例規定領有電子遊戲場業營業級別證者，不得經營電子遊戲場業。電子遊戲場業管理條例第22條違反第15條規定者，處行為人1年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣50萬元以上250萬元以下罰金。附表: 編號被告機台編號擺設機台起始時間改裝機台起始時間 1 丙○○ 9 111年年初某日 111年年初某日 2 甲○○ 3 111年8月初某日 111年9月15日

2024-10-31

TCHM-113-上易-623-20241031-1