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違反藥事法

臺灣高等法院刑事判決 114年度上易字第431號上訴人臺灣臺北地方檢察署檢察官被告辛治緯上列上訴人因被告違反藥事法案件，不服臺灣臺北地方法院113 年度審易字第2241號，中華民國113年12月5日第一審判決（起訴案號：臺灣臺北地方檢察署112年度軍偵字第54號），提起上訴，本院判決如下：　　主　文原判決撤銷，發回臺灣臺北地方法院。　　理　由一、公訴意旨略以：被告辛治緯本應注意含有「Nicotine（尼古丁）」成分，屬於藥事法所規範之藥品，須經衛生福利部查驗登記，核准發給藥品許可證後，始得輸入、販售，如未經核准擅自輸入、販售，即屬藥事法第22條第1項第2款所稱之禁藥，不得任意輸入、販售，又依其智識經驗，並無不能注意之情形，竟疏未注意及此，於民國111年4月間，透過WeCh at微信通訊軟體向真實姓名年籍不詳之人，以新臺幣(下同) 1500元為代價，購買含有尼古丁之電子煙彈20盒，並於111 年6月25日委由不知情之金志豐航空貨運承攬有限公司向財政部關務署臺北關（下稱臺北關）報運進口上開電子ㄧ彈20 盒，以此方式輸入上開未經許可之禁藥。復於111年6月8日前之某時許，透過FACEBOOK社群軟體之market功能，刊登以 250元至300元一盒之價格，販售「Sp2糖果」、「殺小糖果」、「Sp2」之訊息，以此方式販售上開未經許可擅自輸入之禁藥。因認被告涉犯藥事法第82條第3項、第1項之過失輸入禁藥罪及藥事法第83條第3項、第1項之過失販賣禁藥罪等罪嫌等語。二、原判決意旨略以：　㈠本件被告行為後，菸害防制法業於112年2月15日修正公布，施行日期依行政院以112年3月20日行政院院臺衛字第112500 5696號令發布第4條第1項第4款，自112年4月1日施行；第9 條第2項、第29條第1項第3款及第3項有關販賣菸品有同條第 1項第3款情形之罰責，自113年3月22日施行；其餘條文，自 112年3月22日施行。該法本次修正目的，在於將「菸品原料以外之物料，或以改變菸品原料物理性態之物料製成，得使人模仿菸品使用之尼古丁或非尼古丁之電子或非電子傳送組合物及其他相類產品。」增列為該法第3條第1項第2款所規定之「類菸品」定義，並將類菸品就菸害防制法事項之管理與處罰，自藥事法抽離，避免與一般民眾認知歧異。即依該法第3條修法理由明示「電子煙油之物理性態為液態，或含、或不含尼古丁，亦常含有各式添加物，並以電子裝置加熱氣化，供人模仿及產生菸品使用之效果...為使電子煙產品，以及未來可能出現之非電子傳送組合等產品有管制之法源依據，爰增訂第2款『類菸品』之定義為『指以菸品原料以外之物料，或以改變菸品原料物理性態之物料製成，得使人模仿菸品使用之尼古丁或非尼古丁之電子或非電子傳送組合物及其他相類產品』，以避免業者藉由改變目前通用之產品名稱（如將電子煙改為其他名稱），或改用非電子方式氣化煙油（如噴霧式），規避法律之適用...」等語即明。而菸害防制法於112年3月22日修正施行後，基於就菸害防制法事項而言，該法為特別法，其效力優於普通法（藥事法）之原則，符合類菸品定義之電子煙，不論電子煙油有無標示含尼古丁，皆依菸害防制法查處，有本院112年8月31日以院高文廉字第1120004946號函附衛生福利部112年8月28日衛授國字第11 20004315號函在卷可按。準此，電子煙彈（油）不論是否含有尼古丁成分，自菸害防制法修正公布施行後，違反修正後菸害防制法第26條第1項第1款、第32條第1款之行為者（即製造、輸入、販賣、展示類菸品或其組合元件），應優先適用菸害防制法第32條第1款之規定處以罰鍰，而無藥事法規定之適用，故已無刑罰之規定。　㈡從而，被告被訴輸入、販賣前開含尼古丁成分電子煙彈之類菸品等行為，因菸害防制法已於112年3月22日修正施行，屬菸害防制事項，依上開說明，基於菸害防制法乃特別法，其效力優於普通法（藥事法）之原則，自應依菸害防制法第26 條第1項、第32條之規定論處，已非藥事法第82條、第83條之刑事罰處罰範圍。被告行為時之法律原有處罰明文，但因「犯罪後之法律已廢止其刑罰」，自應依刑事訴訟法第302 條第4款規定諭知免訴之判決。　三、檢察官上訴意旨略以：菸害防制法所規範之不法行為係採行政罰，並無刑事罰之規定，而藥事法第82、83條等規定則屬刑事罰，二者性質不同，應無刑罰法律中特別法優於普通法原則之適用問題。且被告行為後，藥事法第82條關於輸入禁藥、過失輸入禁藥及同法第83條關於販賣、過失販賣禁藥等刑罰規定，並未廢止，是一行為同時觸犯藥事法第82條、第 83條（刑事罰）及菸害防制法第26條、第32條（行政罰）者，基於刑罰優先原則，自應循行政罰法第26條第1項前段規定，依刑罰法律處罰之。且本案被告被訴「過失輸入」及「過失販賣」含有尼古丁成分電子菸油之行為，與修正後菸害防制法第26條、第32條規定之「輸入」、「販賣」行為，應非同一行為，原審判決逕引衛生福利部函文，將之混為一談，屬適用法則不當，請撤銷原判決，更為適當之判決。四、經查：　　　　㈠刑法第2條第1項前段所規定之「法律有變更」及刑事訴訟法第302條第4款所謂「犯罪後之法律已廢止其刑罰」，其所稱之「法律」，係指依中央法規標準法第4條之規定制定公布之刑罰法律而言。又刑罰法律之文字本身僅規定罪名、法律效果與構成要件的部分禁止內容，而將構成要件其他部分禁止內容授權行政機關以其他法律、行政規章或行政命令加以補充，此即所謂空白刑法。行政機關制定具有填補空白刑法補充規範之法律、行政規章或行政命令，僅在補充法律構成要件之事實內容，即補充空白刑法之空白事實，究非刑罰法律，該項補充規範之內容，縱有變更或廢止，對其行為時之法律構成要件及處罰之價值判斷，並不生影響。於此，空白刑法補充規範之變更，僅能認係事實變更，不屬於刑罰法律之變更或廢止之範疇，自無刑法第2條第1項法律變更之比較適用問題，應依行為時空白刑法填補之事實以適用法律（最高法院113年度台非字第168號判決意旨參照）。　㈡本件檢察官起訴被告涉犯藥事法第82條第3項、第1項之過失輸入禁藥罪及藥事法第83條第3項、第1項之過失販賣禁藥罪等罪嫌等語。而藥事法所指之「禁藥」，依藥事法第22條第 1項之規定係指「經中央衛生主管機關明令公告禁止製造、調劑、輸入、輸出、販賣或陳列之毒害藥品」、「未經核准擅自輸入之藥品」，至於何謂「藥品」則於藥事法第6條規定之。是藥事法第82條、第83條各項之罪，係屬空白刑法，其所謂之「禁藥」係藉由中央衛生主管機關以法律、行政規章或行政命令補充之。依上開說明，行政機關公告補充規範之作用僅為認定空白刑法所規範之事實之具體標準，而非構成要件之具體規範，如中央衛生主管機關就將原列為管制之「禁藥」，重行改列非管制物品，屬行政上為適應當時情形所為之事實變更，並非有關刑罰之法律有所變更，是其效力自僅及於公告以後之行為，而無溯及既往之效力。　㈢被告行為後，藥事法第82條第3項、第1項及同法第83條第3項、第1項之規定並無變更或廢止。雖菸害防制法於112年3月2 2日修正施行，將「菸品原料以外之物料，或以改變菸品原料物理性態之物料製成，得使人模仿菸品使用之尼古丁或非尼古丁之電子或非電子傳送組合物及其他相類產品」增列為該法第3條第2款所規定之「類菸品」定義，依修正後菸害防制法第15條第1項規定非法販賣類菸品者，依該法第32條規定處以罰鍰。衛生福利部亦於112年8月28日以衛授國字第11 20004315號函說明：菸害防制法於112年3月22日修正施行後，基於就菸害防制事項而言，該法為特別法，其效力優於普通法（藥事法）原則，符合類菸品定義之電子煙，不論電子煙油有無標示含尼古丁，皆依菸害防制法查處。惟衛生福利部是行政上為適應社會需要，而將電子煙油改列為「類菸品」，不再認為係藥事法之「藥品」、「禁藥」，依前開說明，所為事實上之變更，並非刑罰法律有所變更，不得認為係廢止刑罰，其效力僅及於以後之電子煙油，殊無使以前之行為受何影響。從而，依前開說明意旨，被告被訴之「過失輸入禁藥」、「過失販賣禁藥」之行為，仍應依法訴追。五、綜上，原審未察，逕認被告犯行因刑罰法律變更而為免訴判決，自有適用法則不當之違背法令。檢察官以同一行為同時構成行政罰、刑事罰之規定，基於刑罰優先原則，應依刑罰法律處罰之為由，指摘原審為免訴不當，固無理由，惟原判決既有前揭可議之處，自應由本院將原判決予以撤銷，並為維護被告審級利益所必要，爰將本件發回原審法院更為適法之裁判，本判決依法不經言詞辯論為之。據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項但書、第372條，判決如主文。　　中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　17　　日　　　　　　　　　刑事第二庭　　審判長法　官遲中慧　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官張少威　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官顧正德以上正本證明與原本無異。不得上訴。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官莊佳鈴中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　17　　日

2025-03-17

TPHM-114-上易-431-20250317-1

簡

臺灣屏東地方法院

違反藥事法等

臺灣屏東地方法院刑事簡易判決 114年度簡字第287號公訴人臺灣屏東地方檢察署檢察官被告秦世豪周鋞健上列被告因違反藥事法等案件，經檢察官提起公訴（113年度偵字第4915號），而被告自白犯罪，本院認宜以簡易判決處刑，爰裁定不經通常審判程序（本院原受理案號：113年度訴字第308號），逕由受命法官獨任以簡易判決處刑如下：　　主　文乙○○犯轉讓禁藥罪，處有期徒刑參月。又犯轉讓禁藥未遂罪，處有期徒刑貳月。扣案如附表所示之物沒收銷燬。甲○○犯持有第二級毒品罪，處有期徒刑貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。　　事實及理由一、本案犯罪事實及證據，除證據部分補充被告乙○○於本院訊問及準備程序時之自白、被告甲○○於本院準備程序之自白外，均引用檢察官起訴書及補充理由書之記載（如附件一、二）：二、論罪科刑　㈠按甲基安非他命係第二級毒品，亦屬藥事法所規定之禁藥，故行為人明知為禁藥即甲基安非他命而轉讓予他人者，其轉讓行為同時該當於毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪及藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪，屬法條競合，應依重法優於輕法、後法優於前法等法理，擇一處斷；而民國93年4月21日修正後之藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪之法定本刑，較毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品罪之法定本刑為重，是轉讓第二級毒品甲基安非他命，除轉讓達法定應加重其刑之一定數量，或對未成年人、孕婦為轉讓行為，依毒品危害防制條例第8條第6項、第9條各有加重其刑至二分之一之特別規定，而應依該加重規定處罰者外，均應依藥事法第83條第1項之規定處罰。查被告乙○○2次轉讓甲基安非他命犯行，並無上開加重處罰規定之適用，揆諸前揭說明，應優先適用藥事法規定處斷。　㈡核被告乙○○就起訴書犯罪事實欄一㈠所為，係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪；就起訴書犯罪事實欄一㈡所為，係犯藥事法第83條第4項、第1項之轉讓禁藥未遂罪。核被告甲○○就起訴書犯罪事實欄二所為，係犯毒品危害防制條例第11條第 2項之持有第二級毒品罪。㈢被告乙○○轉讓前持有禁藥之行為，藥事法並未加以處罰，自均無為轉讓之高度行為吸收之情形。被告乙○○所犯2罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。　㈣減刑事由　⒈按轉讓同屬禁藥之第二級毒品甲基安非他命（未達法定應加重其刑之一定數量）予成年人（非孕婦），經依法規競合之例，擇法定刑較重之藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪論處，被告於偵查及審判中均自白，仍應適用毒品危害防制條例第 17條第2項之規定減輕其刑，最高法院刑事大法庭109年度台上大字第4243號裁定意旨可資參照。查被告乙○○就本案所犯轉讓禁藥之犯行，於偵查及本院審理程序中均自白犯行，依前揭說明，均應依毒品危害防制條例第17條第2項規定，減輕其刑。　⒉被告乙○○就起訴書犯罪事實欄一㈡所為，客觀上已著手於轉讓禁藥行為之實施，惟尚未轉讓予被告甲○○即為警查獲而未遂，依刑法第25條第2項規定，按既遂犯之刑減輕之。　⒊被告乙○○就起訴書犯罪事實欄一㈡所為，有上開2種減輕事由，依法遞減之。　⒋至被告乙○○固主張就本案轉讓禁藥犯行，已供出毒品來源係江俊良，應有毒品危害防制條例第17條第1項減刑規定之適用。惟查，經本院分別函詢調查機關屏東縣政府警察局東港分局（下稱東港分局）及臺灣屏東地方檢察署（下稱屏東地檢署），東港分局以114年2月14日東警分偵字第1149001529 號函覆本院稱：江俊良在調查筆錄中均矢口否認販賣毒品予乙○○。本案尚無查獲江俊良販賣毒品之事證，亦無其他可偵辦之方向等情；屏東地檢署以114年2月7日屏檢錦列113偵49 15字第1149004864號函檢附江俊良所涉販賣第二級毒品予被告乙○○之不起訴處分書1份等情，分別有上開函文在卷可參（見本院卷第151至160頁）。是本案並未因被告乙○○之供述而查獲其他共犯或正犯，被告乙○○所涉轉讓禁藥犯行，均無適用上開規定減免其刑之餘地。　　㈤就起訴書犯罪事實欄一部分，審酌被告乙○○明知甲基安非他命係列管之第二級毒品、禁藥，竟無視於國家對於杜絕毒品犯罪之禁令，猶轉讓甲基安非他命予被告甲○○，造成甲基安非他命擴散、流通，破壞社會治安；就起訴書犯罪事實欄二部分，審酌被告甲○○無視國家防制毒品危害之禁令，未經許可持有第二級毒品，對個人健康及社會治安均形成毒品蔓延之潛在危險，其等所為均有不當；惟念及被告2人犯後均坦承犯行；兼衡其等之犯罪動機、手段、目的、素行，及於本院準備程序時自述之智識程度、家庭生活經濟狀況等一切情狀，分別量處如主文欄所示之刑，並就被告甲○○所犯持有第二級毒品罪部分，諭知易科罰金之折算標準。　㈥另被告乙○○於本案所為雖為數罪併罰之案件，然因各罪確定日期可能不一，為利被告權益，爰不於本件合併定應執行刑（最高法院110年度台抗大字第489號裁定意旨參照）。被告乙○○得於判決確定後，另行請求檢察官向法院聲請定應執行刑。三、沒收部分　　扣案如附表所示之物，屬被告乙○○欲轉讓之物，且檢出第二級毒品甲基安非他命成分，是除鑑驗用罄之部分外，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，宣告沒收銷燬。另盛裝上開毒品之包裝袋，因沾附有毒品而難以析離，且無析離之必要與實益，應將包裝袋整體視為第二級毒品，一併宣告沒收銷燬。　四、依刑事訴訟法第449條第2項、第3項、第450條第1項、第454 條第2項，逕以簡易判決處刑如主文。　　五、如不服本判決，應於判決送達之日起20日內，向本院提出上訴狀（請附繕本），上訴於本院管轄之第二審地方法院合議庭。本案經檢察官陳昱璇提起公訴，檢察官吳紀忠到庭執行職務。　中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　17　　日　　　　　　　　　簡易庭　　法　官林鈺豐以上正本證明與原本無異。如不服本件判決，得於判決書送達之日起20日內，以書狀敘述理由(須附繕本)，向本庭提出上訴。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　18　　日　　　　　　　　　　　　　　書記官　邱淑婷附錄本案所犯法條：　　藥事法第83條明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 5 千萬元以下罰金。犯前項之罪，因而致人於死者，處 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 億元以下罰金；致重傷者，處 3 年以上 12 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 7 千 5 百萬元以下罰金。因過失犯第 1 項之罪者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣 5 百萬元以下罰金。第 1 項之未遂犯罰之。毒品危害防制條例第11條持有第一級毒品者，處 3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 30 萬元以下罰金。持有第二級毒品者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 20 萬元以下罰金。持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 70 萬元以下罰金。持有第三級毒品純質淨重五公克以上者，處 2 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 20 萬元以下罰金。持有第四級毒品純質淨重五公克以上者，處 1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10 萬元以下罰金。持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 10 萬元以下罰金。　　　　　　　　　附表物品及數量鑑定結果安非他命1包白色結晶1.05公克（含袋初秤重），淨重0.7310公克（精秤重），驗餘重量0.7260公克，檢出甲基安非他命成分　　　　　　　　　　　　　　　　　　附件一臺灣屏東地方檢察署檢察官起訴書　　　　　　　　　　　　　　　　　　 113年度偵字第4915號　　被　　　告　乙○○　　　　　　　　　甲○○　上列被告因違反毒品危害防制條例案件，業經偵查終結，認應提起公訴，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：　　　　犯罪事實一、乙○○明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2 款列管之第二級毒品，亦屬藥事法第22條第1項第1款所列之禁藥，不得轉讓供他人施用，竟基於轉讓第二級毒品甲基安非他命之犯意，分別為以下犯行：　㈠於民國112年8月22日22時57分許，在屏東縣○○鄉○○○巷00號前，將第二級毒品甲基安非他命1包以衛生紙包覆，丟置於地上，再以行動電話連繫甲○○，告知其毒品放置地點。嗣於同日23時1分許，甲○○前往上址，取得上開毒品，乙○○以此方式無償轉讓第二級毒品甲基非他命予甲○○1次。　㈡於112年8月24日2時54分許，在上址，將第二級毒品甲基安非他命1包以衛生紙包覆，丟置於地上，再以行動電話連繫甲○ ○，告知其毒品放置地點。嗣於同日2時57分許，周坤茂在甲 ○○發現毒品前，搶先拾獲上開毒品，並交至警局，乙○○犯行因而未遂。二、甲○○明知甲基安非他命為毒品危害防制條例管制之第二級毒品，非經許可不得持有，竟基於持有第二級毒品甲基安非他命之犯意，以行動電話連繫乙○○，先由乙○○於112年8月22日 22時57分許，在屏東縣○○鄉○○○巷00號前，將第二級毒品甲基安非他命1包以衛生紙包覆，丟置於地上，甲○○於同日23 時1分許，拾走乙○○放置之上開毒品，以此方式向乙○○取得第二級毒品甲基安非他命而非法持有之。三、案經屏東縣政府警察局東港分局報告偵辦。　　　　證據並所犯法條一、證據清單及待證事實：編號證據名稱待證事實 1 被告乙○○於偵查及羈押審理中之供述證明被告乙○○於犯罪事實一㈠、㈡所載時間，先以行動電話連繫被告甲○○，再於上開地點放置第二級毒品甲基安非他命，以此方式轉讓毒品給被告甲○○之事實。 2 被告甲○○於警詢及偵查中之證述證明其於於犯罪事實一㈠、㈡、犯罪事實二所載時間、地點，撿拾衛生紙之事實。 3 證人周坤茂於警詢及偵查中之證述 ⑴證明被告甲○○與被告乙○○以電話連繫後，於犯罪事實一㈠、㈡時間，至上開地點，找尋毒品之過程。 ⑵證明證人周坤茂於112年8月24日，搶先在被告甲○○發現毒品前，拾獲毒品而送至屏東縣政府警察局東港分局之事實。 4 屏東縣政府警察局東港分局扣押筆錄、扣押物品目錄表及扣案物相片證明證人周坤茂拾獲之毒品、吸食器經扣案之事實。　5 欣生生物科技股份有限公司成份鑑定報告證明扣案毒品為第二級毒品甲基安非他命之事實。 6 監視錄影畫面、截圖照片及本署檢察官勘驗筆錄證明被告丟毒品，及被告甲○○、證人周坤茂發現毒品之過程。二、按甲基安非他命業經行政院衛生署公告列為禁藥管理，屬藥事法第22條第1項第1款所稱之禁藥，是轉讓甲基安非他命之犯行，雖亦構成毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪，然因本案並未符合毒品危害防制條例所規定任何加重要件，無法定刑加重後較藥事法第83條第1項法定刑為重之情形，藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪既為毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品罪之後法，且為重法，應優先適用。三、核被告乙○○就犯罪事實一、㈠所為，係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪嫌；就犯罪事實一、㈡所為，係犯藥事法第83 條第4項、第1項之轉讓禁藥未遂罪嫌。被告乙○○所犯上開2 罪，犯意各別，行為互殊，請分論併罰。被告甲○○所為，係犯毒品危害防制條例第11條第2項持有第二級毒品罪嫌。扣案之甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所定之第二級毒品，係屬違禁物，該等第二級毒品與其無法析離之包裝袋，自應整體視為第二級毒品，請依刑法第38條第 1項之規定宣告沒收。四、依刑事訴訟法第251條第1項提起公訴。　　此　致臺灣屏東地方法院中　　華　　民　　國　 113　　年　　8 　　月　　29　　日　　　　　　　　　　　　　　　檢察官陳昱璇本件正本證明與原本無異中　　華　　民　　國　 113　　年　　8 　　月　　30　　日　　　　　　　　　　　　　　　書記官湯嘉綺附錄本案所犯法條：　　藥事法第83條明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 5 千萬元以下罰金。犯前項之罪，因而致人於死者，處 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 億元以下罰金；致重傷者，處 3 年以上 12 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 7 千 5 百萬元以下罰金。因過失犯第 1 項之罪者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣 5 百萬元以下罰金。第 1 項之未遂犯罰之。毒品危害防制條例第11條持有第一級毒品者，處 3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 30 萬元以下罰金。持有第二級毒品者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 20 萬元以下罰金。持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 70 萬元以下罰金。持有第三級毒品純質淨重五公克以上者，處 2 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 20 萬元以下罰金。持有第四級毒品純質淨重五公克以上者，處 1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10 萬元以下罰金。持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 10 萬元以下罰金。附件二臺灣屏東地方檢察署檢察官補充理由書　　　　　　　　　　　　　　　　　　 113年度蒞字第6012號　　被　　　告　乙○○　　　　　　　　　甲○○　上列被告因藥事法等案件，經檢察官提起公訴（113年度偵字第4 915號），現由貴院（月股）以113年度訴字第308號審理中，茲聲請調查證據暨補充理由如下：一、更正犯罪時間：　㈠乙○○部分：就起訴書犯罪事實欄一㈠之犯罪時間原記載112年8月 22日22時57分許，請更正為112年8月22日23時10分許；原記載同日23時1分許，請更正為同日23時14分許。就起訴書犯罪事實欄一㈡之犯罪時間原記載112年8月24日2時54分許，請更正為112年8月24日3時7分許；原記載同日2時57分許，請更正為同日3時11分許。　㈡甲○○部分：就起訴書犯罪事實欄二之犯罪時間原記載112年8月2 2日22時57分許，請更正為112年8月22日23時10分許；原記載同日23時1分許，請更正為同日23時14分許。二、聲請調查證據：　　聲請勘驗112年8月22日之現場監視器檔案，待證事實：證明被告甲○○有為本案之犯行。三、爰添具意見，請貴院依法審酌。　　此　致臺灣屏東地方法院中　　華　　民　　國　 113　　年　　10　　月　　17 　日　　　　　　　　　　　　　　　檢　察　官　吳紀忠

2025-03-17

PTDM-114-簡-287-20250317-1

訴

臺灣苗栗地方法院

違反藥事法等

臺灣苗栗地方法院刑事裁定 113年度訴字第503號公訴人臺灣苗栗地方檢察署檢察官被告陳家和上列被告因違反藥事法等案件，本院裁定如下：　　主　文本件就被告陳家和轉讓禁藥部分由受命法官獨任逕以簡易判決處刑。　　理　由一、本件被告陳家和因違反藥事法等案件，經檢察官依通常程序起訴，而被告自白犯罪，就轉讓禁藥部分本院認為宜由受命法官獨任逕以簡易判決處刑。二、依刑事訴訟法第220條、第449條第2項，裁定如主文。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　17　　日　　　　　　　　刑事第一庭　　審判長法　官　林卉聆　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　林信宇　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳雅菡以上正本證明與原本無異。本裁定不得抗告。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　陳建宏中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　17　　日

2025-03-17

MLDM-113-訴-503-20250317-1

審簡

臺灣臺北地方法院

違反藥事法

臺灣臺北地方法院刑事簡易判決 114年度審簡字第390號公訴人臺灣臺北地方檢察署檢察官被告顏允剛選任辯護人林宗諺律師謝政翰律師上列被告因違反藥事法案件，經檢察官提起公訴（113年度偵字第29257號），因被告於本院準備程序中自白犯罪（113年度審訴字第3167號），本院認宜由受命法官獨任逕以簡易判決處刑，爰不經通常審判程序，判決如下：　　主　　　文甲○○犯轉讓禁藥罪，處有期徒刑參月。　　事實及理由一、本案犯罪事實及證據，除起訴書犯罪事實欄一、第9至10行所載「扣得行動電話6支」，應予更正為「扣得如本判決末附表編號1至6所示之物」；證據部分另應補充增列「被告甲 ○○於本院準備程序中之自白（見本院審訴字卷第41頁）」外，其餘犯罪事實及證據均引用檢察官起訴書之記載（如附件）。二、論罪科刑之依據：　㈠按MDMA除為毒品危害防制條例第2條第2項第2款所稱之第二毒品，依法不得持有及轉讓外，因MDMA、MDA、安非他命及甲基安非他命等成分均屬安非他命類藥品，業經行政院衛生署（後改制為衛生福利部）75年7月11日以衛署藥字第597627 號公告，為有效管理安非他命類藥品與其衍生物之冊類及其製劑，重申公告禁止使用，而認均屬藥事法規範之禁藥。　㈡行為人明知MDMA為禁藥而轉讓予他人者，其轉讓行為同時該當於毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪及藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪，屬法條競合，應依重法優於輕法、後法優於前法等法理，擇一處斷。而藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪之法定本刑為7年以下有期徒刑，得併科新臺幣（下同）5,000萬元以下罰金，較毒品危害防制條例第8 條第2項轉讓第二級毒品罪之法定本刑為6月以上5年以下有期徒刑，得併科70萬元以下罰金為重，是轉讓第二級毒品，除轉讓達一定數量（依「轉讓毒品加重其刑之數量標準」規定，轉讓第二級毒品達淨重10公克以上），或成年人對未成年人為轉讓行為，或對孕婦為轉讓行為，依毒品危害防制條例第8條第6項、第9條各有加重其刑至2分之1等特別規定加重處罰者外，應依藥事法第83條第1項規定處斷。經查，被告甲○○轉讓MDMA之對象顧承家為成年人，且卷內並無證據證明上開轉讓之MDMA數量達淨重10公克以上，是難認本案有毒品危害防制條例第8條第6項或同條例第9條所定加重其刑之情形，按上說明，本案被告轉讓MDMA之行為，當依藥事法第 83條第1項處斷。　㈢是核被告所為，係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪。被告持有MDMA之行為與轉讓行為同為實質上一罪之階段行為，高度之轉讓行為既已依藥事法加以處罰，依法律適用完整性之法理，其低度之持有MDMA行為，自不能再行割裂適用毒品危害防制條例加以處罰，而藥事法就持有禁藥之行為並未設有處罰規定，故被告轉讓禁藥MDMA前持有MDMA之低度行為，亦不另論罪。　㈣被告無刑法第59條情輕法重而予酌減其刑之適用：　　被告轉讓與顧承家之MDMA數量雖非至鉅，然其轉讓禁藥行為，同屬毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品行為，對於毒品施用來源之提供具有助益，考量被告行為時年滿 28歲，已具相當社會智識，對於毒品之於人體健康之危害，應知之甚詳，竟仍提供與他人施用，不僅戕害他人之身體健康，更助長毒品氾濫，顯無法引起一般人之同情或憫恕。是被告既無畏嚴刑之峻厲，轉讓禁藥與他人施用，自仍應為其行為負責。因此，綜觀其情節，實難認屬輕微，誠無另有特殊之原因或事由而在客觀上足以引起一般同情之處，自無依刑法第59條規定減輕其刑之餘地。被告之辯護人為其利益主張本案應有刑法第59條規定之適用云云，尚非可採。　㈤爰以行為人之責任為基礎，審酌被告有傷害之前科，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，素行非佳。又禁藥MD MA危害國民身心健康，被告所為無異助長流通擴散，實非可取；併參以被告坦承犯行之犯後態度，另考量被告自述大學畢業之智識程度、在健身房工作、月收入3萬至4萬元、未婚無子女、需扶養母親之家庭生活經濟狀況（見本院審訴字卷第43頁）暨其轉讓之數量、犯罪之動機、目的及手段等一切情狀，爰量處如主文所示之刑，以示懲儆。　㈥辯護人固為被告利益主張請求予以緩刑之宣告云云。惟查，被告於警詢及偵查中均否認犯罪，迄至本院準備程序中始承認本案犯行，已耗費相當之司法資源；且其明知MDMA戕害人之身體健康，竟仍率爾轉讓與他人施用，助長毒品氾濫，漠視政府法令，本院認以不諭知緩刑為適當，併此敘明。三、沒收部分：　　　㈠扣案如附表編號1至3所示之物，經被告於警詢、本院準備程序中供稱：扣案的IPHONE 15 Pro Max行動電話是我新買的，當時警方扣到的時候我是才剛把門號換過去，實際上我並不是使用這支手機跟顧承家聯絡，我與顧承家聯絡的手機不是扣案的手機。IPHONE SE行動電話2支是我剛買準備要工作所使用，IPHONE行動電話3支，其中墨綠色是我媽換下來的，白色是我前女友的，黑色手機我不知道是誰的等語（見偵字卷第16頁、第22頁，本院審訴字卷第41至42頁），卷內復無證據證明上開物品與本案有關，爰均不予宣告沒收。　㈡扣案如附表編號5所示之物，經檢驗含有第三級毒品愷他命成分（詳見附表上開編號所載），惟無證據證明上開物品與本案相關。至扣案如附表編號4、6所示之物，亦無證據證明與本案相關。是就上開物品，爰均不予宣告沒收，併此敘明。四、依刑事訴訟法第449條第2項、第3項、第454條第2項，逕以簡易判決處刑如主文。　　五、如不服本判決，得自收受送達之翌日起20日內向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭。（須附繕本）本案經檢察官江宇程提起公訴，檢察官林逸群到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　17　　日　　　　　　　刑事第二十二庭　法　官　葉詩佳上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。　　　　　　　　　　　　　　　書記官　吳琛琛中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　18　　日附表：編號執行搜索處所扣案物品 1 臺北市○○區○○○路0段000巷0號3樓之3 APPLE廠牌IPHONE 15 Pro Max行動電話1支（含門號0000000000號SIM卡1張，IMEI：000000000000000號、000000000000000號） 2 APPLE廠牌IPHONE SE行動電話2支 3 APPLE廠牌IPHONE行動電話3支 4 新北市○○區○○路000號5樓監視器主機（含滑鼠1個、電源線1條） 5 K盤1個（含卡片1張），經刮取殘渣，檢出第三級毒品愷他命成分，此有交通部民用航空局航空醫務中心113年9月2日航藥鑑字第0000000號毒品鑑定書附卷可稽（見偵字卷第335頁） 6 K盤1個（含卡片1張）附錄本案論罪科刑法條全文：藥事法第83條明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5 千萬元以下罰金。犯前項之罪，因而致人於死者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；致重傷者，處3年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣7千5百萬元以下罰金。因過失犯第1項之罪者，處2年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣5 百萬元以下罰金。第1項之未遂犯罰之。附件：臺灣臺北地方檢察署檢察官起訴書　　　　　　　　　　　　　　　　　　113年度偵字第29257號　　被　　　告　甲○○　男　30歲（民國00年0月0日生）　　　　　　　　　　　　住○○市○○區○○○路0段000號7 　　　　　　　　　　　　　樓之2 　　　　　　　　　　　　居臺北市○○區○○○路0段000巷0 　　　　　　　　　　　　　號3樓之3 　　　　　　　　　　　　國民身分證統一編號：Z000000000號　　選任辯護人　謝政翰律師　　　　　　　　林宗諺律師上列被告因違反藥事法案件，已經偵查終結，認應提起公訴，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：　　　　犯罪事實一、甲○○(涉犯販賣毒品罪嫌部分，另為不起訴處分)知悉MDMA( 俗稱搖頭丸)為第二級毒品，且經衛生福利部(即改制前之行政院衛生署)明令公告列為禁藥管理，屬藥事法所規範之禁藥，依法不得轉讓，竟仍基於轉讓禁藥MDMA之犯意，於民國112年2 月3日下午11時20分許至翌(4)日上午8時17分許間，在其當時位於臺北市○○區○○○路00號之居所，無償轉讓數量不詳之M DMA與顧承家(涉犯毒品危害防制條例罪嫌部分，另行偵辦) 。嗣經警於113年8月19日持臺灣臺北地方法院核發之搜索票，至甲○○住居所執行搜索，扣得行動電話6支，並將其拘提到案，而悉上情。二、案經臺北市政府警察局刑事警察大隊報告偵辦。　　　　證據並所犯法條一、證據清單及待證事實：編號證據名稱待證事實 1 被告甲○○於警詢及偵訊中之供述證明被告與證人顧承家曾談論到第二級毒品MDMA之事實。 2 證人顧承家於警詢及偵訊中之證述證明被告於上開時、地，無償轉讓MDMA與證人顧承家之事實。 3 臺灣臺北地方法院搜索票、臺北市政府警察局刑事警察大隊搜索扣押筆錄暨扣押物品目錄表、證人顧承家扣案行動電話對話紀錄擷圖、本署檢察官113年12月6日勘驗筆錄 1、證明被告於上開時、地，無償轉讓MDMA與證人顧承家之事實。 2、證明被告知悉其轉讓之藥丸為MDMA之事實。 3、證明依照雙方對話紀錄，證人顧承家向被告稱「幫留昨天說的兩張」等語，被告隨即傳送MDMA照片予證人顧承家，證人顧承家後自網路搜尋圖片與被告確認為MDMA，並表示「幫我拿100起來好了、你看能不能幫我把前面的出掉，我不賺錢我想囤這老二」等語，顯見被告係已先持有MDMA後，方無償轉讓與證人顧承家，被告辯稱：伊幫證人顧承家問，伊也不確定是什麼等語，不足採信，被告涉犯轉讓禁藥罪嫌甚明之事實。二、按轉讓毒品危害防制條例規定所列管之毒品，苟該毒品同時列為藥事法所指之偽藥或禁藥者，其轉讓行為同時該當於毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品及藥事法第83條之轉讓禁藥罪，應屬法條競合，依重法優於輕法之原則，應從重之藥事法第83條規定處罰。核被告所為，係犯藥事法第 83條第1項之轉讓禁藥罪嫌。被告扣案之行動電話6支為供犯罪所用之物，請依刑法第38條第2項前段規定沒收之。三、依刑事訴訟法第251條第1項提起公訴。　　此　致臺灣臺北地方法院中　　華　　民　　國　 113　　年　　12　　月　　9 　　日　　　　　　　　　　　　　　　檢　察　官　江宇程本件正本證明與原本無異中　　華　　民　　國　 113　　年　　12　　月　　19　　日　　　　　　　　　　　　　　　書　記　官　謝瑩緹附錄本案所犯法條全文藥事法第83條明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 5 千萬元以下罰金。犯前項之罪，因而致人於死者，處 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 億元以下罰金；致重傷者，處 3 年以上 12 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 7 千 5 百萬元以下罰金。因過失犯第 1 項之罪者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣 5 百萬元以下罰金。第 1 項之未遂犯罰之。

2025-03-17

TPDM-114-審簡-390-20250317-1

訴

臺灣臺東地方法院

違反藥事法等

臺灣臺東地方法院刑事裁定 114年度訴字第14號公訴人臺灣臺東地方檢察署檢察官被告林雅慧本件被告林雅慧因違反藥事法等案件，經檢察官依通常程序起訴，而被告自白犯罪，依刑事訴訟法第449條第2項規定，本院認為宜逕以簡易判決處刑，特此裁定。中華民國 114 年 3 月 17 日刑事第一庭審判長法官蔡立群法官陳昱維法官姚亞儒以上正本證明與原本無異。本件不得抗告。書記官林傳坤中華民國 114 年 3 月 17 日

2025-03-17

TTDM-114-訴-14-20250317-1

簡上

臺灣臺中地方法院

違反藥事法

臺灣臺中地方法院刑事裁定 113年度簡上字第560號上訴人即被告李子奇上列上訴人即被告因違反藥事法案件，不服本院中華民國114年2 月25日113年度簡上字第560號第二審刑事判決（原審案號：本院 113年度中簡字第2256號，聲請簡易判決處刑書案號：113年度偵字第31788號），提起上訴，本院裁定如下：　　主　　文上訴駁回。　　理　　由一、按對於簡易判決有不服者，得上訴於管轄之第二審法院，而簡易案件之上訴，準用刑事訴訟法第3編第1章、第2章之規定，刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項定有明文；因上述規定未準用刑事訴訟法第3編第3章上訴第三審之規定，因而簡易案件經第二審判決者，不得再提起上訴，換言之，簡易案件之終審法院為地方法院合議庭。次按上訴不合法律上之程式，或法律上不應准許或其上訴權已經喪失者，應以裁定駁回上訴，此規定於簡易程序亦有適用，刑事訴訟法第455 條之1第3項、第362條前段規定甚明。二、查本件上訴人即被告李子奇因違反藥事法案件，經檢察官聲請簡易判決處刑，由本院於民國113年9月13日以113年度中簡字第2256號案件，為第一審簡易判決，被告不服第一審判決提起上訴，本院管轄第二審之合議庭復於114年2月25日以 113年度簡上字第560號案件，判決駁回上訴，於判決宣示當日即告確定。揆諸上開說明，被告依法不得上訴於第三審之法院，被告猶對本院所為之第二審確定判決聲明不服而提起上訴，為法律上所不准許，且無從補正，應以裁定駁回之。三、依刑事訴訟法第455條之1第3項、第362條前段，裁定如主文。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　14　　日　　　　　　　　　刑事第九庭　審判長法　官　施慶鴻　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　黃佳琪　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　羅羽媛以上正本證明與原本無異。不得抗告。　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　劉欣怡中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　14　　日

2025-03-14

TCDM-113-簡上-560-20250314-2

醫訴

臺灣屏東地方法院

違反藥事法等

臺灣屏東地方法院刑事判決 113年度醫訴字第3號公訴人臺灣屏東地方檢察署檢察官被告 NGUYEN THI DIEM PHUC（中文名：阮氏豔福）上列被告因違反藥事法等案件，經檢察官提起公訴（113年度偵字第10832、11991號），被告於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經本院合議庭裁定由受命法官依簡式審判程序審理，判決如下：　　主　文 NGUYEN THI DIEM PHUC（中文名：阮氏豔福）犯藥事法第八十二條第一項之輸入禁藥罪，處有期徒刑捌月。扣案如附表一所示之物均沒收之；未扣案犯罪所得新臺幣伍萬柒仟元沒收之，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。緩刑貳年，緩刑期間付保護管束，並應於判決確定後壹年內，完成法治教育課程貳場次。　　事　實 NGUYEN THI DIEM PHUC（中文名：阮氏豔福）知悉輸入藥品應將其成分、原料藥來源、規格、性能、製法之要旨，檢驗規格與方法及有關資料或證件，連同原文和中文標籤、原文和中文仿單及樣品，並繳納費用，申請中央衛生主管機關即衛生福利部查驗登記，經核准發給藥品許可證後，始得由藥品許可證所有人及其授權者輸入，而未依規定申請核准擅自輸入之藥品，除係旅客或隨交通工具服務人員攜帶自用藥品進口者外，即屬藥事法第22條第 1項第2款前段之禁藥；亦知悉輸入醫療器材，應向中央主管機關即衛生福利部申請查驗登記，經核准發給醫療器材許可證後，始得為之，不得意圖供應而未經核准擅自輸入醫療器材；另知悉未經醫師考試及格並依醫師法規定領有醫師證書，不得擅自對病患診察、診斷、施行注射藥物針劑、提供藥品醫療業務，亦知悉其未取得前開資格，不得非法執行醫療業務，竟基於輸入禁藥、意圖供應而非法輸入醫療器材、非法執行醫療業務之犯意，於民國 111年7月間某日起至113年5月21日為警查獲止之期間內，陸續以網路訂購方式向身分不詳成年人購入附表一編號1-1、2至9所示之藥品及醫療器材，而自越南輸入附表一編號1-1、2至9所示之藥品及醫療器材後，以其所有之附表一編號14所示手機作為聯繫工具，於附表二所示時間，在附表二所示地點，以附表一所示之物進行附表二所示施打玻尿酸、美白針等醫療業務，並獲取附表二所示之執行醫療業務所得。　　理　由一、認定犯罪事實所憑之證據及理由　　前揭事實，業據被告NGUYEN THI DIEM PHUC於偵查及本院審理中均坦承不諱（見偵卷第194頁，本院卷第99頁），核與證人即阮子娟、阮氏燕於警詢、偵訊時所證（見警卷第55至 60、74至78頁，他字卷第83至85、117至119頁）大致相符，並有被告之Facebook社群軟體頁面擷圖（見警卷第16至42頁）、Messenger通訊軟體對話紀錄擷圖（見警卷第43至44頁）、Zalo通訊軟體對話紀錄（見警卷第97至323頁）、內政部移民署南區事務大隊科技偵查隊列管物品於對話紀錄提及對照表（見偵字10832卷第43至48頁）、屏東縣政府衛生局1 13年6月27日屏衛醫字第1138003150號函暨檢附衛生福利部醫事管理系統査詢結果（見警卷第89至92頁）、屏東縣政府衛生局113年7月23日屏衛食藥字第1138005976號函暨檢附衛生福利部食品藥物管理署113年7月18日FDA藥字第113001713 6號函（見警卷第93至96頁）等件存卷可佐，復有附表一所示之物扣案足憑。從而，本案事證明確，被告犯行堪可認定，應依法論科。　　二、論罪科刑㈠、核被告所為，係犯藥事法第82條第1項之輸入禁藥罪、醫療器材管理法第62條第1項前段之意圖供應而非法輸入醫療器材罪、醫師法第28條前段之非法執行醫療業務罪。㈡、醫師法第28條所謂之「醫療業務」，係指以醫療行為為職業者而言，乃以延續之意思，反覆實行同種類之行為為目的之社會活動，當然包含多數之行為，是該條所謂之執行醫療業務，立法本旨即包含反覆、延續執行醫療行為之意，故縱多次為眾病患為醫療行為，雖於各次醫療行為完成時，即已構成犯罪，然於刑法評價上，則以論處單純一罪之集合犯為已足（最高法院100年度台上字第5169號判決要旨參照）。經查，被告所犯醫師法第28條前段之犯罪，其本質上具有反覆實施性質，所為多次醫療業務行為，在行為概念上，應評價認係包括一罪之集合犯。㈢、被告以一行為觸犯上開數罪名，是屬想像競合犯，依刑法第5 5條前段規定，從一重之輸入禁藥罪論處。㈣、公訴意旨雖未論及被告輸入附表一編號2、4、8、9所示醫療器材，係犯醫療器材管理法第62條第1項前段之意圖供應而非法輸入醫療器材罪，然經蒞庭檢察官當庭補充上開罪名，本院並已當庭告知被告該部分罪名（見本院卷第85頁），對於被告防禦權之行使已有充分保障，本院自應併予審究，附此說明。㈤、醫療器材管理法於109年1月15日制定公布、110月5月1日開始施行。該法制定的目的，在於將醫療器材的管理與處罰，自藥事法中抽離，以健全醫療器材管理制度。因而，醫療器材管理法第83條規定：「自本法施行之日起，醫療器材之管理，應適用本法之規定，藥事法有關醫療器材之規定，不再適用。」，是以，公訴意旨就被告輸入附表一編號2、4、8、9 所示醫療器材，認應論以藥事法第84條第1項之非法輸入醫療器材罪，應有誤解，併予說明。㈥、爰以被告之責任為基礎，審酌被告自述：本案案發期間，因為公司沒有加班，賺不到錢，所以才實行本案犯罪等語（見偵字11991卷第7頁），可知被告為圖一己私利輸入禁藥，對社會消費大眾身體健康危害非輕，且損及我國藥品衛生、醫療器材管理完整，亦對我國藥政防疫、醫療器材及國民健康造成相當程度危險，所為實非可取；惟念及被告於偵查及本院審理時，始終坦承所犯，犯後態度尚佳；暨被告前無犯罪前科等情，有卷附臺灣高等法院被告前案紀錄表（見本院卷第15頁）為參，足認素行良好；兼衡被告自陳其高中肄業，有固定工作收入，且需扶養在越南生活之父母與弟弟，收入除生活費與仲介費外，悉數寄回越南等語之智識程度、家庭、經濟生活等一切情狀（見本院卷第100至101頁），就被告前開所犯，量處如主文所示之刑。㈦、被告未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告乙節，有前開臺灣高等法院被告前案紀錄（見本院卷第15頁）可憑，且考量被告本案為初犯，並於偵查及本院審理時均坦認犯行、深表悔意，足見其尚能自省遷善。綜合前情，本院認被告歷此教訓當知所警惕，而無再犯之虞，審酌刑罰固屬國家對於犯罪行為人，以剝奪法益之手段，所施予之公法上制裁，然其積極目的，仍在預防犯罪行為人之再犯，故對於惡性未深者，若因偶然觸法即令其入獄服刑，誠非刑罰之目的，因認被告前開所受宣告之刑，以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款規定諭知緩刑2年。又為使被告確知悔悟，並敦促其能建立其守法觀念以預防其再度犯罪，本院乃認除上開緩刑之宣告外，另有賦予一定負擔之必要，爰依刑法第74條第2項第8款規定，命被告於判決確定後1年內，完成法治教育課程2場次，以觀後效。又因本院對被告為刑法第74條第2 項第8款之宣告，併依刑法第93條第1項第2款之規定，諭知於緩刑期間付保護管束。㈧、刑法第95條「驅逐出境」之保安處分，固基於防衛社會安全之目的，對有再犯危險性之外國人於刑之執行完畢或赦免後驅逐出境，然本質上係剝奪被告在本國合法居留生活之權利，並斷絕其與本國家庭、生活、工作、教育等連帶關係，此不利益結果對於被告人身自由、居住及遷徙自由、工作權受到相當之限制或剝奪，影響至鉅，是該處分之裁量，自應符合憲法第23條之比例原則，始謂合法正當。故對外國人有無命驅逐出境之必要，應審酌其本案行為人犯罪侵害之法益之嚴重性等情狀，兼考量過去有無刑事前科紀錄，及其是否反覆從事犯罪等情狀等，得否彰顯行為人危險人格特質及再犯之危險性，而有繼續危害社會之可能；及行為人之犯後態度，其家庭、工作及教育等與本國之連結性，而對其未來行為之改善具有期待可能性等情，予以綜合判斷。查被告於我國並無其他前科紀錄，有本院被告前案紀錄表可稽（本院卷第 15頁），可見被告在我國居留期間，並無反覆從事犯罪之情形；且被告在我國係合法居留，有正當工作，且有固定收入，而其收入扣除生活費與仲介費後，需全數寄回越南扶養其親屬等情，經被告自承在卷（見本院卷第100頁），且有內政部移民署外人居停留資料（見警卷第52頁）、居留證（見偵字11991卷第25頁）可考，堪信被告尚仰賴其工作收入，以維持其全家生計。是以，本院綜合一切情狀，認本案乃偶發案件，難認被告有繼續危害我國社會安全之虞，且被告之家庭、工作狀況穩定，尚可期待其積極改善未來行為，核無驅逐出境之必要。三、沒收部分㈠、被告附表二所示施打玻尿酸、美白針等醫療業務，收取附表二所示執行醫療業務所得，總計5萬7,000元，此部分雖未扣案，然屬被告實行本案犯罪之犯罪所得，爰依刑法第38條之 1第1項本文、第3項規定宣告沒收之，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。㈡、附表一編號1-1至13所示之物，均為被告非法執行醫療業務所使用；附表一編號14所示之物，則為被告非法執行醫療業務時，用以聯繫附表二所示客戶時所使用等情，經被告供述明確（見本院卷第99至100頁），堪認均屬被告所有、實行本案犯罪所用之物，爰均依刑法第38條第2項本文規定宣告沒收之。㈢、至被告經扣押之Iphone 7 plus手機（即內政部移民署南區事務大隊科技偵查隊扣押物品目錄表編號15、臺灣屏東地方檢察署113年度保字第1342號扣押物品清單編號15所示扣案物，見警卷第50頁，偵字10832卷第14頁），則無證據證明與被告本案犯行具有關聯性，爰不予宣告沒收。　　據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官李昕庭提起公訴，檢察官施怡安到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　14　　日　　　　　　　　　刑事第五庭　法　官　張雅喻以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　14　　日　　　　　　　　　　　　　　　書記官　盧姝伶附錄本案論罪科刑法條全文【藥事法第82條第1項】製造或輸入偽藥或禁藥者，處十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一億元以下罰金。【醫師法第28條】未取得合法醫師資格，執行醫療業務，除有下列情形之一者外，處六個月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣三十萬元以上一百五十萬元以下罰金：一、在中央主管機關認可之醫療機構，於醫師指導下實習之醫學院、校學生或畢業生。二、在醫療機構於醫師指示下之護理人員、助產人員或其他醫事人員。三、合於第十一條第一項但書規定。四、臨時施行急救。五、領有中央主管機關核發效期內之短期行醫證，且符合第四十一條之六第二項所定辦法中有關執業登錄、地點及執行醫療業務應遵行之規定。六、外國醫事人員於教學醫院接受臨床醫療訓練或從事短期臨床醫療教學，且符合第四十一條之七第四項所定辦法中有關許可之地點、期間及執行醫療業務應遵行之規定。【醫療器材管理法第62條第1項】　　意圖販賣、供應而違反第二十五條第一項規定，未經核准擅自製造或輸入醫療器材，或違反第二十五條第二項規定，應辦理查驗登記而以登錄方式為之者，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣一千萬元以下罰金。　　附表一　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　編號扣案物及數量備註 1-1 腹部緊縮藥水4瓶 ⑴、即內政部移民署南區事務大隊科技偵查隊扣押物品目錄表編號1（見警卷第49頁）、臺灣屏東地方檢察署113年度保字第1342號扣押物品清單編號1（見偵字10832卷第13頁）所示扣案物。 ⑵、編號1-1即「Muscle inhibitors」部分，疑為不法藥品；編號1-2即「RUBY LUXURY」、「STELLA VIP」、「CS LAB V-LINE Glutathione Solution」部分，屬性尚無法判定（見警卷第94頁）。 1-2 腹部緊縮藥水19瓶 2 隆鼻埋線4包 ⑴、即內政部移民署南區事務大隊科技偵查隊扣押物品目錄表編號2（見警卷第49頁）、臺灣屏東地方檢察署113年度保字第1342號扣押物品清單編號2（見偵字10832卷第13頁）所示扣案物。 ⑵、倘係用於人體組織縫合線，應以醫療器材管理（見警卷第94至95頁）。 3 口服止痛藥38包 ⑴、即內政部移民署南區事務大隊科技偵查隊扣押物品目錄表編號4（見警卷第49頁）、臺灣屏東地方檢察署113年度保字第1342號扣押物品清單編號4（見偵字10832卷第13頁）所示扣案物。 ⑵、倘使用於人體，應以藥品列管（見警卷第95頁）。 4 酒窩埋針線18包 ⑴、即內政部移民署南區事務大隊科技偵查隊扣押物品目錄表編號6（見警卷第49頁）、臺灣屏東地方檢察署113年度保字第1342號扣押物品清單編號6（見偵字10832卷第13頁）所示扣案物。 ⑵、倘係用於人體組織的縫合，應以醫療器材管理（見警卷第95頁）。 5 補疤藥劑60瓶 ⑴、即內政部移民署南區事務大隊科技偵查隊扣押物品目錄表編號7（見警卷第49頁）、臺灣屏東地方檢察署113年度保字第1342號扣押物品清單編號7（見偵字10832卷第13頁）所示扣案物。 ⑵、應以藥品列管（見警卷第95頁）。 6 麻藥膏（嘴唇用）1條 ⑴、即內政部移民署南區事務大隊科技偵查隊扣押物品目錄表編號9（見警卷第49頁）、臺灣屏東地方檢察署113年度保字第1342號扣押物品清單編號9（見偵字10832卷第14頁）所示扣案物。 ⑵、應以藥品列管（見警卷第95頁）。 7 肉毒桿菌1罐 ⑴、即內政部移民署南區事務大隊科技偵查隊扣押物品目錄表編號11（見警卷第50頁）、臺灣屏東地方檢察署113年度保字第1342號扣押物品清單編號11（見偵字10832卷第14頁）所示扣案物。 ⑵、倘注射用於人體，應以藥品列管（見警卷第95頁）。 8 美白液（水光針）15瓶 ⑴、即內政部移民署南區事務大隊科技偵查隊扣押物品目錄表編號12（見警卷第50頁）、臺灣屏東地方檢察署113年度保字第1342號扣押物品清單編號12（見偵字10832卷第14頁）所示扣案物。 ⑵、倘係用來矯正或填補人臉部或其他身體部位表面的缺陷，應以醫療器材管理（見警卷第95至96頁）。 9 玻尿酸32盒 ⑴、即內政部移民署南區事務大隊科技偵查隊扣押物品目錄表編號13（見警卷第50頁）、臺灣屏東地方檢察署113年度保字第1342號扣押物品清單編號13（見偵字10832卷第14頁）所示扣案物。 ⑵、倘係用來矯正或填補人臉部或其他身體部位表面的缺陷，則應以醫療器材管理（見警卷第96頁）。 10 除痣、肉芽等儀器組1盒即內政部移民署南區事務大隊科技偵查隊扣押物品目錄表編號3（見警卷第49頁）、臺灣屏東地方檢察署113年度保字第1342號扣押物品清單編號3（見偵字10832卷第13頁）所示扣案物。 11 注射針器（1ml）25支即內政部移民署南區事務大隊科技偵查隊扣押物品目錄表編號5（見警卷第49頁）、臺灣屏東地方檢察署113年度保字第1342號扣押物品清單編號5（見偵字10832卷第13頁）所示扣案物。 12 麻藥凝膠（1.8ml）70瓶 ⑴、即內政部移民署南區事務大隊科技偵查隊扣押物品目錄表編號8（見警卷第49頁）、臺灣屏東地方檢察署113年度保字第1342號扣押物品清單編號8（見偵字10832卷第13頁）所示扣案物。 ⑵、未檢附中、英文原廠說明書資料，尚難判定產品屬性（見警卷第95頁）。 13 麻藥膏1罐 ⑴、即內政部移民署南區事務大隊科技偵查隊扣押物品目錄表編號10（見警卷第50頁）、臺灣屏東地方檢察署113年度保字第1342號扣押物品清單編號9（見偵字10832卷第14頁）所示扣案物。 ⑵、未檢附中、英文原廠說明書資料，尚難判定產品屬性（見警卷第95頁）。 14 手機1支（含門號0000000000號SIM卡1張）即內政部移民署南區事務大隊科技偵查隊扣押物品目錄表編號14（見警卷第50頁）、臺灣屏東地方檢察署113年度保字第1342號扣押物品清單編號14（見偵字10832卷第14頁）所示扣案物。附表二（金額均為新臺幣）編號時間地點醫療行為執行醫療業務所得 1 112年12月21日20時許 NGUYEN THI DIEM PHUC位在屏東縣○○市○○○街000號1樓住處內為阮子娟施打玻尿酸及美白針 1萬5,000元 2 113年1月4日18時至19時間某時（起訴書誤載為編號1所示時間後週某日18至19時許）同上為阮子娟施打玻尿酸 1萬1,000元 3 113年3月2日某時同上為阮子娟施打玻尿酸 2萬8,000元 4 113年4月7日至8日間下午某時址設屏東縣新園鄉福德路上某址之越式美髮店內為阮式燕施打玻尿酸 3,000元

2025-03-14

PTDM-113-醫訴-3-20250314-2

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臺灣屏東地方法院

違反藥事法

臺灣屏東地方法院刑事判決 113年度訴字第388號公訴人臺灣屏東地方檢察署檢察官被告林義明上列被告因違反藥事法案件，經檢察官提起公訴（113年度偵字第4930號），被告於準備程序中對被訴事實為有罪之陳述，經本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，判決如下：　　主　文甲○○犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪，處有期徒刑肆月。　　事實及理由一、本案係依簡式審判程序審理，則本案證據之調查，依刑事訴訟法第273條之2規定，自不受同法第159條第1項、第161條之2、第161條之3、第163條之1及第164條至第170條規定之限制。二、犯罪事實：　　甲○○明知甲基安非他命為毒品危害防制條例所列管之第二級毒品，且屬藥事法所規範之禁藥，依法不得轉讓，竟基於轉讓禁藥暨第二級毒品甲基安非他命之犯意，於民國112年6月 19日21時49分許，在其屏東縣○○鄉○○路00號之12住處內，無償轉讓甲基安非他命1包（重量不詳，無證據證明轉讓淨重已達10公克以上）給歐士銘1次。三、認定事實所憑之證據及理由：　　前揭犯罪事實，業據被告甲○○於偵查、本院準備程序及審理時均坦承不諱，核與證人歐士銘於偵查中之證述大致相符。並有證人使用門號之通聯調閱查詢單、被告使用之門號使用者資料查詢結果、通訊監察譯文、本院112年聲監字第140號通訊監察書及電話附表、112年聲監續字第339號通訊監察書及電話附表、112年聲監續字第476號通訊監察書及電話附表等件附卷可佐，足認被告前開任意性自白，經核均與前揭事證相符，可採為認定事實之依據。本案事證明確，被告犯行堪予認定，應依法論科。四、論罪科刑：　㈠法律適用之說明　⒈按甲基安非他命係第二級毒品，亦屬藥事法所規定之禁藥，故行為人明知為禁藥即甲基安非他命而轉讓予他人者，其轉讓行為同時該當於毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪及藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪，屬法條競合，應依重法優於輕法、後法優於前法等法理，擇一處斷；而藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪之法定本刑，較毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品罪之法定本刑為重，是轉讓甲基安非他命之第二級毒品，除轉讓達一定數量，或對未成年人、孕婦為轉讓行為，依毒品危害防制條例第8條第6項、第9條各有加重其刑至二分之一之特別規定，而應依該加重規定處罰者外，揆諸前揭說明，自應優先適用藥事法第83 條第1項之規定論處。　⒉查被告轉讓甲基安非他命予歐士銘時，歐士銘已成年且非孕婦，有歐士銘之以統號查詢全戶戶籍資料（完整姓名）1紙在卷可參（見警卷第85至86頁），且無證據證明所轉讓甲基安非他命已逾淨重10公克（轉讓毒品加重其刑之數量標準第 2條第1項第2款規定）。是被告上開轉讓甲基安非他命之犯行，尚無毒品危害防制條例第8條第6項、第9條加重處罰規定之適用，揆諸前揭說明，應優先適用藥事法規定處斷。　㈡罪名　⒈核被告所為，係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪。　⒉至被告轉讓前持有禁藥之行為，因藥事法對於持有禁藥並未有處罰規定，自無為轉讓之高度行為所吸收，附此敘明。　㈢刑之減輕事由　⒈偵審自白之減刑：　　按犯第4條至第8條之罪於偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑，毒品危害防制條例第17條第2項定有明文。次按行為人轉讓同屬禁藥之第二級毒品甲基安非他命（未達法定應加重其刑之一定數量）予成年人（非孕婦），依重法優於輕法，擇較重之藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪論處，如行為人於偵查及歷次審判中均自白，仍應適用毒品危害防制條例第 17條第2項規定減輕其刑（最高法院109年度台上大字第4243 號裁定意旨參照）。查被告於偵查及本院審理中，均坦承本案所犯轉讓禁藥犯行，爰依上開規定減輕其刑。　⒉本案無因被告供述查獲毒品來源之減刑適用：　　查被告於警詢、偵查中供承：我都是跟溫曉帆、綽號「溫仔、花董」之男子購買毒品，我也會跟歐士銘購買毒品，次數太多、數不清了等語（見警卷第9頁，偵卷第28、48至49頁），後於偵查中改稱：我與歐士銘是好朋友，沒有金錢買賣，只有互請對方毒品（即甲基安非他命）跟香菸，從前年開始毒品我都是跟溫仔買，溫曉帆常跟蔡淑珍（我都叫她三八珍）一起出現，我打溫曉帆電話，有時候是蔡淑珍接聽等語（見偵卷第48至50頁）。惟查，稽諸卷內證人歐士銘112年9 月20日第3次調查筆錄，可見警方業經查緝歐士銘涉嫌販賣毒品時，即於通訊監察期間認定其毒品來源為被告、蔡淑珍、溫曉帆等人，有歐士銘警詢筆錄暨112年6月1日通訊監察譯文、被告警詢筆錄暨112年6月19日、同年月20日通訊監察譯文附卷可憑（見警卷第47至62、3至11頁）。故被告雖有供出毒品來源，然本案早已因證人歐士銘受通訊監察，經警方認定其等共同之毒品來源「溫仔」、溫曉帆及蔡淑珍，是難認係因被告之供述而查獲其他正犯或共犯，自無毒品危害防制條例第17條第1項減刑規定之適用。　㈣量刑：　　爰審酌被告明知甲基安非他命為第二級毒品暨禁藥，對個人身心及社會秩序均有所戕害，竟無視政府反毒宣導及法律之禁制，恣意轉讓禁藥予歐士銘施用，所為助長他人施用毒品惡習，並助長毒品流通致生社會治安風險，所為不宜寬貸；又被告曾因妨害兵役條例、妨害自由、偽造文書等案件，經法院論罪科刑，有其法院前案紀錄表1份在卷可佐（見本院卷第13至18頁），素行難謂良好；被告犯後坦承犯行，態度尚可；兼衡其於本院審理時自述高中肄業之智識程度，案發時迄至入監前均擔任建築工人，月收入新臺幣6至8萬元，離婚，育有2名成年子女，與家人同住，無須扶養之對象等家庭生活、經濟狀況（詳見本院卷第52頁），暨其犯罪動機、手段、所生危害、檢察官、被告對於量刑之意見（見本院卷第53頁）等一切情狀，就被告所犯之罪，量處如主文所示之刑。據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官陳麗琇、李翺宇提起公訴，檢察官周亞蒨到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　13　　日　　　　　　　　　刑事第六庭　　法　官　楊孟穎以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　13　　日　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　王居珉附錄本案論罪科刑法條全文：《藥事法第83條》明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5 千萬元以下罰金。犯前項之罪，因而致人於死者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；致重傷者，處3年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣7千5百萬元以下罰金。因過失犯第1項之罪者，處2年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣5 百萬元以下罰金。第1項之未遂犯罰之。

2025-03-13

PTDM-113-訴-388-20250313-1

上訴

臺灣高等法院

違反藥事法

臺灣高等法院刑事判決 113年度上訴字第1921號上訴人即被告林清展選任辯護人林仕訪律師林育靖律師（已解除委任）葉禮榕律師（已解除委任）上列上訴人因違反藥事法案件，不服臺灣新竹地方法院111年度訴字第854號，中華民國113年3月7日第一審判決（起訴案號：臺灣新竹地方檢察署111年度偵字第2776號），提起上訴，本院判決如下：　　主　文原判決撤銷。林清展犯藥事法第八十二條第一項之製造偽藥罪，處有期徒刑肆月。未扣案如附表所示之偽藥均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；未扣案犯罪所得新臺幣壹仟肆佰元追徵之。　　事　實一、林清展係位於新竹縣○○鄉○○街0巷0號「小林藥局」之負責人兼藥劑生，負責綜理藥局各項業務，明知依藥事法第39條等規定，製造藥品應向中央衛生主管機關衛生福利部（下稱衛福部）食品藥物管理署（下稱食藥署）申請查驗登記，經核准發給藥品許可證後始得為之，未經核准而製造之藥品即屬藥事法第20條第1款規範之偽藥，縱具有藥師或藥劑生資格，仍須依藥事法第37條及第50條規定，由醫師開立處方並依一定作業程序及中央主管機關規定準則為之，竟基於製造偽藥販售牟利之犯意，在向人人製造、井田製藥、中國化學製藥廠、元福製藥、福元製藥、正和製藥等藥廠購入多種類具衛生福利部核可字號之指示用藥後，於民國104年1月起至10 9年11月14日間之某時，未經食藥署核准，擅自以如附表編號1至4所示之成分混合製造成偽藥後，分別取名為「小林消腫藥膏」、「小林藥局（濕疹、汗斑、尿布疹、頑癬、香港腳）」、「痔瘡用藥」、「小林藥局乾皮外傷藥膏」並將之包裝及貼上標籤後置於小林藥局店內。復於109年11月14 日，因李敏隆以電話向林清展表示欲購買如附表編號2所示之物2罐，並匯款新臺幣（下同）1,400元至林清展所申設之郵局帳號00000000000000號帳戶（下稱郵局帳戶）後，林清展遂將如附表編號2所示之物2罐寄予李敏隆而完成交易。嗣經法務部調查局新竹縣調查站（下稱新竹縣調查站）於110 年8月4日會同新竹縣政府衛生局（下稱新竹縣衛生局）至現場稽查，將如附表所示之物送驗後而悉上情。二、案經新竹縣調查站報告臺灣新竹地方檢察署（下稱新竹地檢署）檢察官偵查起訴。　　理　由壹、程序部分：一、本判決所引用被告以外之人於審判外之陳述以及其他書面陳述，雖均屬傳聞證據，惟當事人於本院就證據能力部分均表示無意見而不予爭執（見本院卷第51至55頁、第103頁、第1 28至131頁），並迄至言詞辯論終結前，當事人知悉有刑事訴訟法第159條第1項不得為證據之情形，猶未再聲明異議，本院審酌該等證據資料製作時之情況，並無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，且與本案待證事實具有關聯性，認為以之作為證據，應屬適當，依刑事訴訟法第159條之5規定，認均有證據能力。二、本判決所引用之非供述證據，無傳聞法則之適用，並因均與本案待證事實具有關聯性，且查無證據證明係實施刑事訴訟程序之公務員違背法定程序所取得，亦無刑事訴訟法第159 條之4顯有不可信之情況與不得作為證據之情形，復經本院依法踐行調查證據程序，認均有證據能力，而得採為判決之基礎。貳、實體部分：一、認定犯罪事實所憑之證據及理由：　訊據上訴人即被告林清展固坦承其為小林藥局之負責人兼藥劑生，且有於如事實欄一所示之時、地，向如事實欄一所示之藥廠購入具衛生福利部核可字號之指示用藥後，擅自以如附表編號1至3所示之成分混合，分別取名為如附表「藥品名稱」欄所示之藥品，將之包裝及貼上標籤後置於小林藥局內，而對外販賣之事實，惟矢口否認將如附表編號4所示藥品之混合行為，且有何明知為偽藥而製造及販賣偽藥之犯行，辯稱：如附表編號1至3「藥品名稱」所示之藥品均係依中華藥典及國民處方選集所調劑出來，由藥廠製造出來後我再去調劑，我是依據藥事法第50條、藥師法第20條依法調製，我有3份證照，不用醫生處方即可調劑；如附表編號4所示藥品，我只有進行分裝云云；其選任辯護人則以：被告僅係將成藥混合，行為至多屬於調劑，未涉及製造，應屬行政罰，又如附表所示之藥品均係指示用藥而非處方用藥，被告才會認為無需處方箋也可混合調劑，違規調劑並非製造等語。經查：㈠被告有於如事實欄一所示之時、地，向如事實欄一所示之各該藥廠購入數項藥品後將之混合製造成如附表編號1至3「藥品名稱」欄所示之物，將之包裝及貼上標籤後置於小林藥局店內，並於如事實欄一所示之時間，經李敏隆匯款1,400元至其郵局帳戶後，將2罐如附表編號2所示之物售予李敏隆等情，固為被告所不否認（見本院卷第50頁、第135至137頁），核與證人即購買者李敏隆、被告配偶李玉貞於調詢分別證述明確（見新竹地檢署111年度偵字第2776號卷【下稱偵卷】第21至24頁、第39至42頁），復有110年8月4日新竹縣調查站會同新竹縣衛生局人員稽查藥品照片、同日新竹縣調查站會同新竹縣衛生局人員稽查藥品清冊、小林藥局販售之偽藥一覽表、小林藥局販售偽藥、製作藥品方式、成分一覽表、衛福部112年10月2日衛部醫字第1121668714號函等件在卷可佐（見偵卷第8至12頁、第55至56頁、第61頁，原審卷第4 7至48頁），又如附表編號1至4所示之物經送驗後，分別檢出如「鑑驗結果欄」所示之化學成分，亦有食藥署110年11 月11日FDA研字第1106024216號函檢附之檢驗報告書、送驗檢體清單在卷可稽（見偵卷第57至60頁），此部分事實，首堪認定。㈡至被告雖辯稱如附表編號4所示之小林藥局乾皮外傷藥膏，其僅有進行分裝云云，然其於調詢先稱：如附表編號4是用人生製藥廠的膚寧藥膏與榮民製藥灼膚生藥膏共同調劑等語（見偵卷第4至6頁）；復於偵訊再稱：編號2、3、4是我用幾種藥品組合調劑的等語（見偵卷第73頁）；再於本院則改稱：乾皮外傷藥膏原本是要調給我母親用的，因為她中風，要用在我母親褥瘡之部位，但我沒有調，她就拿去了，調的比例是1比1等語（見本院卷第136至137頁），是其陳述已前後不一，另參以如附表編號4所示之小林藥局乾皮外傷藥膏，經鑑驗後檢出內含Sulfanilamide、Sulfadiazine成分（見偵卷第59頁），除與被告於本院所稱2種藥品調製比例為1比 1等語相符（見本院卷第137頁）外，亦與被告所提出之近江兄弟膚寧軟膏、灼膚星乳膏仿單所載之主成分相符（近江兄弟膚寧軟膏則為Sulfanilamide，灼膚星乳膏為Sulfadiazin e，見原審卷第77至79頁），顯見如附表編號4所示之「小林藥局乾皮外傷藥膏」並非合法藥廠之單一藥品之成分內容，而是混有單一藥品仿單外之其他成分，則其否認有製造編號 4之藥膏，辯稱僅為分裝云云，尚不足採。是被告確有於如事實欄一所示之時、地，向如事實欄一所示之各該藥廠購入數項藥品後將之混合製造成如附表編號1至4「藥品名稱」欄所示之物並對外販售等情，應堪認定。㈢按產品是否屬藥品，主要依據藥事法第6條之規定，經參酌各產品之處方、成分、含量、用法用量、用途∕作用∕效能說明，上市品之包裝（外盒、標籤、說明書）等中英文詳細資料據以憑核，非僅依成分憑判。而藥事法第6條明定：「本法所稱藥品，係指左列各款之一之原料藥及製劑：一、載於中華藥典或經中央衛生主管機關認定之其他各國藥典、公定之國家處方集，或各該補充典籍之藥品。二、未載於前款，但使用於診斷、治療、減輕或預防人類疾病之藥品。三、其他足以影響人類身體結構及生理機能之藥品。四、用以配製前三款所列之藥品」，可知藥事法關於藥品之認定，確實並非僅以成分列舉方式為唯一認定基準，是舉凡經主管機關認定足以影響身體結構及生理機能之物，即屬藥品。又藥事法所稱偽藥，依同法第20條規定，係指藥品經稽查或檢驗有未經核准，擅自製造、所含有效成分之名稱，與核准不符、將他人產品抽換或摻雜、塗改或更換有效期間之標示等其中之一者，並非以藥物之名稱、種類，作為規範「偽藥」的要件。依上說明，倘產品經主管機關認定足以影響身體結構及生理機能，該產品即為藥事法所指之藥品，又倘該藥品有同法第 20條所指之情形，即為偽藥，合先敘明。㈣查被告於如事實欄一所示之時、地，向如事實欄一所示之各該藥廠購入數項藥品後將之混合製造成如附表編號1至4「藥品名稱」欄所示之物等情，業經本院認定如前，又經本院就如附表編號1至4所示「藥品名稱」欄所示之屬性函詢食藥署，經該署函復略以：「二、小林消腫藥膏…，該品經檢出含G uaiacol等成分，宣稱【消腫、消黑青、瘀血】等效能，該品應以藥品列管；三、小林藥局（濕疹、汗斑、尿布疹、頑癬、香港腳）…，該等產品經檢出含Chlorpheniramine、Clo betasol propionate、Econazole、Lidocaine、Methyl sal icylate、Triamcinolone acetonide等成分，宣稱【濕疹、汗斑、尿布疹、頑癬、香港腳】等效能，該等產品應以藥品列管；四、痔瘡用藥…，該品經檢出含Methyl salicylate、 Nitrofurazone、Phenylephrine、Tetracaine等成分，宣稱【痔瘡】等效能，該品應以藥品列管；五、小林藥局乾皮外傷藥膏…，該品經檢出含Sulfanilamide、Sulfadiazine等成分，宣稱【乾皮外傷藥膏】等效能，該品應以藥品列管」等情，有食藥署113年11月26日FDA藥字第1130032499號函附卷可參（見本院卷第181至182頁），是如附表編號1至4所示物，既已指名係用以治療疾病，且經食藥署認定足以影響身體結構及生理機能，自屬藥品，均應以藥品管理等情，應堪認定。而被告係小林藥局之藥劑生兼負責人，其在未取得主管機關藥物製造許可，並在無醫師處方，且非依中華藥典或國民處方選輯處方調劑之相關基準方或資料之前提下，自行混合不同藥廠之藥品，而有關各該藥品原始成分劑量之增減、混合後之劑型、效用高低、副作用為何、摻雜混合後有無危害人體、使用期限為何、混合過程有無受到污染等等，無一明確之情況下，擅自組合未經實驗研究、臨床試驗並經主管機關准許之藥物並對外販售，其行為自屬製造、販賣偽藥無訛。　㈤被告所辯不可採之說明：　⒈被告辯稱其係依中華藥典調劑部分：　　被告雖辯稱如附表編號2所示2種藥品，其中強力施美藥膏成分「Chlorpheniramine Melate」（氯菲安明縮蘋酸鹽）、「Lidocaine Hydrochloride」（利度卡因鹽酸鹽）、「Met hyl salicylate」（水楊酸甲酯）、「menthol」（薄荷腦）、「Camphor」（樟腦），井田癒黴乳膏成分「Econazole Nitrate」（衣可那唑硝酸鹽）、「Triamcinolone Aceton ide」；如附表編號3所示2種藥品，其中強力施美藥膏成分（成分如前），紐約痔瘡膏成分「Phenylephrine」（去甲羥麻黃鹼鹽酸鹽）、「Tetracaine」（丁卡因鹽酸鹽）、「 Nitrofurazone」（硝基呋喃腙），上開藥品內含成分均載於中華藥典中，並提出相關中華藥典內文、藥品仿單（見偵卷第121至122頁、第138至150頁），惟觀諸被告所提出之內容，僅有中華藥典中某些單一藥名或化學物質的性狀、鑑別、及雜質、不純物限量、一般檢查及其他規定、含量測定、包裝與儲存之部分內文，而被告卻完全未能說明是以何標準、何比例、何含量、何狀態下而能混合成編號2、3所示之物之相關依據，亦無法提出任何支持被告得以將其所稱之井田癒黴乳膏、強力施美藥膏混合出「小林藥局（濕疹、汗斑、尿布疹、頑癬、香港腳）」藥膏，及以強力施美藥膏、紐約痔瘡膏混合出「痔瘡用藥」之中華藥典之說明或相關基準方，遑論合法藥廠所製造藥品之仿單上詳細記載著有效成分及含量、賦型劑、及各類應注意事項、副作用、誤用等情狀及處理，以確保藥廠在漫長實驗、各項藥理評估等製程後發揮最高質量的藥效特性；更遑論中華藥典就上開藥品詳細記載著其化學式、溶解度、比重、蒸餾範圍及其他化學反應應注意事項，而本案被告提不出任何基準方，僅單憑某藥品有記戴在中華藥典中，或於本院審理時泛稱：「製造如附表所示各該藥膏之比例及成分，是在醫院學習就知道的，如小林消腫藥膏是1比10、小林藥局（濕疹、汗斑、尿布疹、頑癬、香港腳）是1比1、痔瘡用藥是3比1、小林藥局乾皮外傷藥膏是1比1」等語（見本院卷第136至137頁），即認為其有權任意地將其混合成他物、脫離原藥品之樣貌而無任何潛在風險，此為藥師、藥劑生調劑權之說法，令人難以採信。　⒉被告復辯稱其行為屬調劑，而非製造，其行為縱有違反，亦僅成立藥事法第92條第1項規定之行政罰部分：　⑴按藥師應親自主持其所經營之藥局業務，受理醫師處方或依中華藥典、國民處方選輯之處方調劑，藥師法第20條定有明文。次按藥事法第50條規定：「須由醫師處方之藥品，非經醫師處方，不得調劑供應。但左列各款情形不在此限：一、同業藥商之批發、販賣。二、醫院、診所及機關、團體、學校之醫療機構或檢驗及學術研究機構之購買。三、依中華藥典、國民處方選輯處方之調劑。前項須經醫師處方之藥品，由中央衛生主管機關就中、西藥品分別定之。」違反上開第 1項規定者，依同法第92條第1項，處3萬元以上2百萬元以下罰鍰。又藥事法第50條第1項規定所謂「須由醫師處方之藥品」，亦應與同法第8條第2項之「醫師處方藥品」為相同解釋，係指經中央衛生主管機關審定，在藥品許可證上，載明須由醫師處方或限由醫師使用者而言。故藥事法第50條第1 項規定之「藥品」係指已經取得藥品許可證，且載明須由醫師處方或限由醫師使用之藥品。藥事法第8條第2項規定製劑（依同條第1項規定：本法所稱製劑，係指以原料藥經加工調製，製成一定劑型及劑量之藥品。）分為醫師處方藥品、醫師藥師藥劑生指示藥品、成藥及固有成方製劑。亦即不同藥品，係醫師處方藥品，或係醫師藥師藥劑生指示藥品，有不同之區別。故藥事法第92條第1項規定違反同法第50條第1 項規定者，係指經中央衛生主管機關審定，在藥品許可證上，載明須由醫師處方或限由醫師使用之藥品，除有該條第1 項但書所列之3款情形外，未經醫師處方，而為調劑供應而言。至於藥事法第50條第1項但書所列之3款情形，既為法律所允許，自非同法第92條第1項行政罰規範之對象，亦即已將其排除在外。故行為人若為藥事法第50條第1項但書第3款之調劑行為，但非「依中華藥典、國民處方選輯處方之調劑」時，因同條第1項但書已將第3款情形，排除在行政罰外，且未依中華藥典、國民處方選輯，自行調劑藥物，對國民健康之危害甚大，與藥事法第50條第1項前段之藥品，已經取得藥品許可證，且藥品上載明須由醫師處方或限由醫師使用，然未經醫師處方而為調劑供應之情形，不能等同論之，後者之危害相對較輕。因此，不能因其行為不符合同條第1項但書第3款之要件，即可視同違反同條第1項前段規定，而適用同法第92條第1項之行政罰（最高法院110年度台上字第53 51號判決意旨參照）。　⑵查被告係小林藥局之藥劑生兼負責人，其雖提出3份證照（即小林藥局營利事業登記證、藥局執照、中華民國藥劑生公會全國聯合會所發給執業執照，見原審卷第99至103頁），然其並未領有製造業藥商許可證照等情，應堪認定。又其未依「中華藥典或國民處方選輯處方之調劑」之方式，自行將附表所示之成分混合後製造成附表編號1至4所示之藥品，且其宣稱具有治療疾病之療效，經食藥署認定應以藥品管理，業經本院認定如前，則其將如附表所示之成分混合，並將如附表所示之藥品以罐裝或盒裝方式販售予前來藥局購買之民眾，商品化分（包）裝標示，自屬製藥事法所規範之製造及販賣偽藥行為無訛，並不符同法第50條第1項之除外規定，自亦非係依同法第92條第1項規定之行政罰。 ⑶被告復辯稱其行為屬調劑，而非製造，其行為縱有違反，僅成立藥事法第93條第1項規定之行政罰部分：　①按所謂調劑，係指藥事人員自受理處方箋至病患取得藥品間，所為之處方確認、處方登錄、用藥適當性評估、藥品調配或調製、再次核對、確認取藥者交付藥品、用藥指導等相關之行為，藥品優良調劑作業準則（係依藥事法第37條第1項授權訂定）第3條定有明文。　②查被告並非係依據醫師所開具之處方箋去改變原劑型或配製新製品，亦非製造業藥商，且無主管機關發給藥品許可證，其未經核准而擅自混合他人產品之製造偽藥行為，業如前述，是被告之行為除不符「調劑」之定義外，也與調製、調配等行為均需以處方箋為依據之要件不符，況除上開規定外，藥師法第17條規定「藥師調劑，應按照處方，不得錯誤。」（及第40條規定：依藥事法所定之藥劑生，其資格、執業、組織及管理辦法，由中央主管機關定之；藥劑生違反依前項所定辦法者，依各該處罰藥師規定之方式及額度處罰之），亦規定調劑應按照處方箋，且上節復經衛福部於112年10月2 日以衛部醫字第1121668714號函復本案應依上開規定認定查處（見原審卷第47至48頁），是被告辯稱其將藥品進行混合之行為係其具有之調劑權云云，委不足採。　⑷辯護人為被告主張如附表所示之藥品均屬指示用藥，非屬藥事法第50條之規範對象部分：　　查被告於本案並非單純地販賣單一藥品，而係將數種指示用藥或成分自行混合且宣稱療效，依前揭說明，即應以藥品管理，是其自須經主管機關核准發給藥品許可證後，始得製造；若屬調劑，亦須受醫生處方箋或依中華藥典、國民處方選輯之處方始得為調劑，然被告始終未能提出如附表所示之藥品，係屬中華藥典或國民處方選輯之相關文獻論述或基準方之相關事證，是被告之行為自屬製造偽藥，是辯護人此部分主張，亦非可採。　⑸辯護人復為被告主張，倘被告行為屬於製造偽藥，惟被告係為構成要件具體事實有所誤認，故應阻卻故意，而成立過失製造偽藥罪部分：　　①按刑法構成要件可區分為描述性構成要件及規範性構成要件，前者僅單純描述，無須價值判斷，如刑法第354 條毀損罪之「物」；後者則須憑藉法律、文化或社會評價予以補充，如同法第235條第1項散布、販賣猥褻物品罪之「猥褻」。對於規範性構成要件有所誤認，究應評價為構成要件錯誤或禁止錯誤（或稱違法性錯誤），應分別情形而定。倘行為人對於構成要件之具體事實有所誤認，且一般人亦認為該錯誤可以理解，係屬阻卻故意之構成要件錯誤；如對於具體事實之認識無誤，但對於該具體事實在法律上之整體評價有所誤解，則屬禁止錯誤，不影響構成要件故意，但視可否避免分別阻卻或減輕罪責（最高法院109年度台上字第4086號判決意旨參照）。次按法律頒布，人民即有知法守法之義務，因此行為人對於行為是否涉及不法有所懷疑時，負有諮詢之義務，不可擅自判斷，任作主張，必要時尚須向能夠提供專業意見之個人（例如律師）或機構（例如法令之主管機關）查詢，而行為人主張依本條之規定據以免除其刑事責任，自應就此阻卻責任事由之存在，指出其不知法律有正當理由而無法避免之情形。至於違法性錯誤尚未達於不可避免之程度者，其可非難性係低於通常，則僅係得減輕其刑，並非必減。是否酌減其刑，端視其行為之惡性程度及依一般社會通念是否皆信為正當者為斷。（最高法院113年度台上字第2369號判決意旨參照）。　②查被告主觀上對於如附表所示之藥品，係其將數種指示用藥或成分自行混合且宣稱療效之具體事實並無誤認，僅係認為其混合藥品之行為係屬「調劑」，而非「製造」，是其主張自非屬構成要件錯誤之範疇，而屬違法性錯誤，不影響於構成要件故意，僅於被告有正當理由而無法避免時，免除其刑事責任；至於非屬無法避免者，則僅得按其情節減輕其刑，而不得免除其刑責，合先敘明。　③再被告自承專科畢業（見本院卷第211頁），並具有藥劑生及藥師執照，且自74年起經營小林藥局，此有被告提出之營利事業登記證附卷可佐（見原審卷第98頁，本院卷第136頁），是其迄至遭新竹縣調查站會同衛生局於110年8月4日進行稽查時，已經營小林藥局長達30餘年，足認其具有一定之教育程度與社會經驗，其理應知悉如附表所售者並非食品，而皆係藥品，既是藥品，即須經主管機關核准發給藥品許可證後，始得製造成藥品販賣；若為調劑，則需依照醫生處方或依中華藥典或國民處方選輯之處方，以求各司其職，責任與權利分明，則其對於在未取得醫生處方，或未依中華藥典、國民處方選輯之處方之情形下，自行混合不同藥廠藥品乙節，是否屬藥事法第20條第1款、第3款之情形，該行為是否構成同法第82條第1項之製造偽藥行為，當有所認知或懷疑，而有查證義務，然被告於本案言詞辯論終結前並未提出其於行為前確有進行查證之相關證據，是其率爾違法製造如附表所示藥品，自難認有何有正當理由而無法避免之情事，又依其前開犯行之惡性及犯罪情節，對國民健康之影響甚大，依一般社會通念，難信為正當，並無刑法第16條但書酌減其刑規定之適用。是辯護人此部分主張，亦屬無據。　㈥從而，被告製造、販賣之如附表所示之物，改變藥品原貌，又貼上各種病症治療之標籤，核屬藥事法第6條所稱之藥品無訛，被告非取得許可證，即予製造或混合，顯具有「未經核准，擅自製造」及「將他人產品摻雜」之情況，當為藥事法第20條第1項第1款、第3款所明定之「偽藥」無疑。被告在向如事實欄一所示之藥廠購入多種指示用藥後，於104年1 月起至109年11月14日間之某時製造如附表所示之物，將之包裝及貼上標籤後置小林藥局內，並於109年11月14日以每罐700元之金額，將如附表編號2所示之物售予李敏隆2罐，並收取1,400元等製造及販賣偽藥之事證，亦屬明確，犯行已堪認定，應依法論科二、論罪：　　　㈠按藥事法第82條第1項規定之「製造」行為，與同法第83條第 1項規定之「販賣」行為間，本應即屬各別獨立之行為，就其性質或結果而言，相互間並非當然含有彼此行為之成分或為其結果，尚難謂其間有吸收關係（最高法院82年度台上字第2828號、94年度台上字第5368號判決意旨參照）　㈡核被告所為，係犯藥事法第82條第1項製造偽藥罪及同法第83 條第1項之明知為偽藥而販賣罪。㈢被告以一行為同時製造如附表編號1至4所示種類之偽藥，其結果僅侵害一個社會法益，而觸犯同一罪名，屬單純一罪。㈣被告製造偽藥之目的在於出售牟利，其製造之初即具有販賣意圖，故先製造、後販賣，行為持續不輟且局部同一，係以一行為觸犯該2罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條規定從一重之製造偽藥罪處斷。三、不另為無罪諭知部分：　　至起訴書雖認被告係自104年1月起至110年8月間製造如附表所示之物後，置於小林藥局內陳列，或經由熟識之藥局、醫師以電話銷售等情。惟查，依目前卷內事證，僅有被告於本院審理時供稱係自104年1月開始「調劑」等語（見本院卷第 136頁），然並無證據可證明被告製造如附表所示之物之確切時間；復依新竹縣調查站與衛生局於110年8月4日至現場稽查結果，亦僅有如附表所示之物經扣案後之照片（見偵卷第8至11頁），而無起訴書所指有被告將如附表所示之物「陳列」在小林藥局內之事證；再卷內雖有桃園市政府衛生局（桃園市衛生局）106年7月3日桃衛藥字第1060047124號函暨附件，然此係關於桃園市衛生局於106年6月26日前往桃園市桃園區「全安診所」稽查之結果，並扣得「Burn」、「Bu rn2」藥膏等情，有工作稽查紀錄表、案內檢體及相關照片在卷可參（見偵卷第16至20頁、第46至52頁），而依證人即全安診所之負責人吳泰德於調詢證稱：「Burn2」藥膏係我於104年左右向小林藥局所購買等語（見偵卷第13至14頁），惟依當日所扣得「Burn2」藥膏之外觀係白色瓶身、淡黃色蓋子、藍色標籤，與如附表所示之物之外觀不同外，經將該物送食藥署鑑驗之結果，其內含「chloramphenicol」成分，有食藥署106.08.07FDA研字第1060028915號檢驗報告書在卷可按（見偵卷第20頁），是該次稽查所扣得之藥品與如附表所示之物經鑑驗後之成分明顯不同，足認「Burn2」藥膏與如附表所示之物均非相同；又依證人呂蕙伶、張春輝分別於調詢證稱其等向小林藥局所購買之藥膏，並非如附表所示之物，而分別為「外傷藥膏」、「燙傷藥膏」等語（見偵卷第28頁、第34頁），亦均與如附表所示之物不同，實難認被告確有將如附表所示之物售予吳泰德（或全安診所）、呂蕙伶、張春輝等情，再依卷附被告郵局帳戶之歷史交易明細中（108年2月1日起至109年12月31日止），雖有部分匯入帳戶款項之「摘要」欄有與藥品相關之記載，如108年7月22日之「燙燒藥X2」、109年7月31之「白藥膏周美慧」、109年1 0月16日之「莊美娟藥膏」、109年10月22日之「購買燙傷藥」等（見偵卷第62至66頁反面），然除吳泰德、李敏隆、呂蕙伶、張春輝曾於調詢進行說明外，其他將款項匯入被告郵局帳戶之匯款人均未曾經調、檢傳喚到案說明，自無從得知其等匯款至被告郵局帳戶之原因，及其等向小林藥局所購買之品項是否即為如附表所示之物。綜上，基於有疑唯利被告原則，依卷內事證僅能證明如附表所示之物均係被告於104 年1月起至109年11月14日間之某時所同時製造，且其僅曾將如附表2所示之物售予李敏隆1次，是無證據可證明被告有於其他時間製造、陳列及其他販賣如附表所示之物之事實，原應為無罪之諭知，惟此部分與前開論罪科刑部分均有事實上一罪之關係，爰不另為無罪之諭知，併此敘明。四、撤銷原判決之理由：　㈠原審以被告犯罪事證明確，予以論罪科刑，固非無見。惟：　⒈被告係於104年1月起至109年11月14日間之某時製造如附表所示之物，將之包裝及貼上標籤後，將附表編號2所示之物，於109年11月14日售予李敏隆2罐，並收取1,400元，原審認被告係自104年1月起至110年8月間之期間從事本案上開犯行，且另有將如附表所示之物陳列在小林藥局內，及經由熟識之藥局、醫師銷售等情，即有未恰。　⒉被告之犯罪所得依前開事實認定為1,400元，而原審認定被告本案犯罪所得係16萬元，亦有未恰。　⒊被告上訴仍執前詞否認犯行，所持辯解均經本院指駁如前，為無理由，惟原判決既有前開可議之處，自應由本院將原判決予以撤銷改判。　㈡爰以行為人之責任為基礎，審酌被告漠視國家對藥品所設之禁止規範，未經主管機關核准發給藥品許可證即擅自製造如附表所示之藥品後販賣，造成國人用藥安全及健康存有潛在危害，所為甚為不該，應予非難，犯後復否認犯行，態度難謂良好，惟念及其於本案前並無任何素行，兼衡其犯罪動機、目的、手段、製造及販賣偽藥之數量、價格及所生危害、自述之智識程度及家庭經濟狀況（專科畢業，目前開設藥局為業、月收入約5至8萬元，已婚，無需扶養之對象，見本院卷第211頁）等一切情狀，量處如主文第2項所示之刑。　㈢沒收：　⒈犯罪所生、所用之物部分：　　如附表編號1至4所示之偽藥送驗後驗餘之物，為被告所有且為本件犯罪所生、所用之物，但藥事法第79條第1項「查獲之偽藥或禁藥，沒入銷燬之。」之規定，係列於藥事法第八章「稽查及取締」內，而非列於第九章之「罰則」，性質屬行政秩序罰，為行政機關依行政程序科罰之權限，法院自不得越權於判決內諭知沒入銷燬，應依刑法第38條第2項規定宣告沒收。又如附表所示之物經送驗後並未扣押，而係由調查官返還被告一節，有原審公務電話在卷可佐（見原審卷第 107至111頁），爰依同條第4項規定，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。至如附表編號3、4所示因鑑驗耗損之偽藥，既已滅失，爰不另為沒收之諭知，附此敘明。　　⒉犯罪所得部分：　　被告於109年11月14日將如附表編號2所示之物售予李敏隆2 罐，並由李敏隆匯款1,400元至其郵局帳戶內等情，業經本院認定如前，因該犯罪所得並未扣案，且屬金錢，並與帳戶內其他款項混同而無法原物沒收（最高法院108年度台上字第3249號判決同此意旨），爰依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定宣告追徵之。　　據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299 條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官林鳳師提起公訴，檢察官江林達到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　114　　年　　3　　月　　13　　日　　　　　　　　　刑事第二庭　　審判長法　官　遲中慧　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　黎惠萍　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　張少威以上正本證明與原本無異。如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　曾鈺馨中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　13　　日附錄：本案論罪科刑法條全文藥事法第82條第1項製造或輸入偽藥或禁藥者，處十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一億元以下罰金。藥事法第83條第1項明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處七年以下有期徒刑，得併科新臺幣五千萬元以下罰金。附表：編號藥品名稱成分混和製造原扣案數量檢體編號鑑驗結果(食藥署110.11.11FDA研字第1106024216號檢驗報告書) 1 (原扣案編號1) 小林消腫藥膏 Wood Tar＋凡士林 2盒 0000000000-000 Guaiacol陽性（見偵卷第58頁） 2 (原扣案編號2) 「小林藥局(濕疹、汗斑、尿布疹、頑癬、香港腳)」井田癒黴乳膏＋強力施美藥膏 3瓶 0000000000-000 Chlorpheniramine、Clobetasol propionate、Econazole、Lidocaine、Methyl salicylate、Triamcinolone acetonide均陽性 2瓶 0000000000-000 （見偵卷第58至59頁） 3 (原扣案編號4) 痔瘡用藥強力施美藥膏＋紐約痔瘡膏 13盒 (驗餘10盒) 0000000000-000 Methyl salicylate、Nitrofurazone、Phenylephrine、Tetracaine均陽性（見偵卷第59頁） 4 (原扣案編號5) 小林藥局乾皮外傷藥膏近江兄弟膚寧軟膏＋灼膚星乳膏 3盒 (驗餘1盒) 0000000000-000 Sulfanilamide、Sulfadiazine均陽性（見偵卷第59頁）

2025-03-13

TPHM-113-上訴-1921-20250313-2

訴

臺灣新北地方法院

藥事法

臺灣新北地方法院刑事判決 113年度訴字第944號公訴人臺灣新北地方檢察署檢察官被告蘇佩雯（另案在法務部○○○○○○○○○執行中）上列被告因違反藥事法案件，經檢察官提起公訴（113年度偵緝字第1997號），本院判決如下：　　主　文蘇佩雯犯轉讓禁藥罪，處有期徒刑肆月。　　事　實一、蘇佩雯明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第 2款所列管之第二級毒品，亦經公告屬藥事法第22條第1項第 1款所列之禁藥，未經許可，不得轉讓，竟基於轉讓禁藥之犯意，於民國112年7月2日10時10分許，在新北市○○區○○路0 段0巷00號3樓，無償轉讓甲基安非他命1公克與甲○○。二、案經臺灣新北地方檢察署檢察官偵查起訴。　　理　由一、證據能力部分：　　本件認定犯罪事實所引用之證據，皆無證據證明係公務員違背法定程序所取得。又檢察官、被告於本院審判程序時均同意作為證據（本院卷第97頁），復經審酌該等證據作成之情況，核無違法取證或其他瑕疵，且與待證事實具有關聯性，認為以之作為證據應屬適當，依刑事訴訟法第158條之4反面解釋及第159條之5規定，認均有證據能力。二、認定犯罪事實所憑之證據及理由　　訊據被告堅決否認有何轉讓甲基安非他命之犯行，辯稱：甲 ○○於112年7月2日來三重區力行路找我，因為他乾哥要買電腦，我給他看我的電腦型號，後來我當天把電腦拿去甲○○的家賣給他乾哥，我們沒有講到毒品的事情云云。經查：　　㈠證人甲○○於偵查中證述：某天我心情不好，被告剛好說他有毒品，問我要不要吃吃看，LINE綽號「志仔必誠」之人是被告，LINE對話紀錄中「買筆20支」是買針筒、「石頭」是安非他命的意思，文字訊息之後有三通語音通話，我問他地點在哪裡，我快要到了，詳細買賣毒品過去他那邊再說，語音通話是被告的聲音。監視器畫面截圖中穿粉紅色衣服，騎乘車號000-0000機車之人是我，我要去找被告，看他有沒有安非他命，順便我買針筒過去給他，我原本要跟被告買一公克兩千元安非他命，但被告要我拿去用就好，沒有跟我收錢，他確實有將毒品給我，被告沒有賣我，他是單純轉讓給我等語（偵卷第193至195頁）；於審理中亦證述：他卷第23頁LINE對話紀錄截圖是我與被告LINE 對話紀錄，對語紀錄中「有石頭了」是指古董或安非他命，「幫我買筆20支」的筆就是針筒，同頁下方右側手機截圖基本資料裡的「小雯」、「雯雯」是指被告，另左側照片的人是被告。他卷第31頁照片中紅色上衣騎乘車號000- 0000號機車的人是我，我於112年7月2日10時10分騎機車到新北市○○區○○路0段0巷00號3樓向被告拿1公克的安非他命，但被告沒有跟我拿錢，他沒有在賣等語（本院卷第92 至93頁），且被告於本院準備程序中亦坦承上揭時、地曾與甲○○見面乙節，是證人甲○○於偵查及本院審理中之證述情節前後一致，並有別名「小雯」、「雯雯」LINE基本資料、甲○○與被告間LINE對話紀錄截圖、監視器畫面截圖及 Google地圖照片在卷可考（他卷第21至29、31、33至37頁），足認被告於上揭時、地轉讓甲基安非他1公克與甲○○ ，至為灼明。　　㈡綜上所述，被告上揭所辯，顯屬事後卸責之詞，不足採信。本案事證明確，其犯行洵堪認定，應依法論科。　三、論罪科刑：　　㈠按甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所稱之第二級毒品；又甲基安非他命業經行政院衛生署（現改制為衛生福利部）75年7月11日衛署藥字第597627號公告禁止使用，屬藥事法規定之禁藥。次按行為人轉讓甲基安非他命（未達法定應加重其刑之一定數量）予成年男子，同時該當藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪及毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品罪之構成要件，應依重法優於輕法之原則，擇較重之轉讓禁藥罪論處（最高法院10 9年度台上大字第1089號裁定意旨參照）。而藥事法第83 條第1項轉讓禁藥罪之法定本刑（7年以下有期徒刑，得併科5,000萬元以下罰金），較毒品危害防制條例第8條第2 項轉讓第二級毒品罪之法定本刑（6月以上5年以下有期徒刑，得併科70萬元以下罰金）為重，是轉讓甲基安非他命之第二級毒品，除轉讓達一定數量（依「轉讓毒品加重其刑之數量標準」規定，轉讓第二級毒品達淨重10公克以上）；或成年人對未成年人為轉讓行為；或對孕婦為轉讓行為，依毒品危害防制條例第8條第6項、第9條各有加重其刑至2分之1等特別規定加重處罰者外，應依藥事法第83條第1項規定處斷。　　㈡查被告轉讓甲基安非他命1公克與甲○○，卷內並無積極證據可證已超過行政院依毒品危害防制條例第8條第6項頒訂「轉讓毒品加重其刑之數量標準」第2條第1項第2款規定之淨重10公克數量，是依罪疑惟輕原則，應為被告有利之認定，而認被告轉讓之甲基安非他命均未達該加重處刑標準。是核被告所為，係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪。被告持有甲基安非他命之行為與轉讓行為屬實質上一罪之階段行為，高度之轉讓行為既已依藥事法加以處罰，依法律適用完整性之法理，其低度之持有甲基安非他命行為，不能再行割裂適用毒品危害防制條例加以處罰，而藥事法對於持有禁藥之行為未設有處罰規定，故就被告轉讓前持有甲基安非他命之低度行為，不另處罰（最高法院82年度台上字第4076號判決意旨參照）。　　㈢被告前①因施用毒品案件，經本院以107年度審訴字第1172號判決處有期徒刑8月確定；②因施用毒品案件，經本院以108年度審訴緝字第80號判決處有期徒刑9月確定；③因施用毒品案件，經本院以109年度審訴字第412號判決處有期徒刑7月、5月確定。上開①②案件，經本院以109年度聲字第1842號裁定應執行有期徒刑1年1月確定，於108年11月10日入監執行後，再接續執行上開③案件，於110年10月1日縮短刑期執行完畢出監等情，有法院被告前案紀錄表在卷可考（本院卷第113至122頁），其於有期徒刑執行完畢後，5年內故意再犯本件法定刑為有期徒刑之罪，固為累犯。惟被告前案係施用第一級、第二級毒品罪，與本案轉讓禁藥罪之罪質有異，且被告未曾有轉讓毒品之前科紀錄，雖檢察官請求依累犯規定加重其刑，然依司法院釋字第775號解釋及最高法院刑事大法庭110年度台上大字第5660號裁定意旨，認被告尚無依刑法第47條第1項累犯規定加重其最低本刑之必要，以符罪刑相當原則及比例原則。惟上揭被告之前科紀錄，本院列為量刑審酌事項（詳如下述）。　　㈣爰以行為人之責任為基礎，審酌被告前因施用毒品案件，經本院判處罪刑確定，並於110年10月1日執行完畢(見法院被告前案紀錄表)，已如前述，其素行不佳，且明知禁藥甲基安非他命易於成癮，足以損害他人身心健康，仍漠視國家對於杜絕毒品犯罪之禁令而轉讓他人，危害社會治安及他人之身心健康，助長擴散施用毒品之歪風，應予非難；酌以被告犯後否認犯行之態度，暨被告於本院自陳國中畢業，入監前從事餐飲業，經濟狀況小康（本院卷第98 頁）等一切情狀，量處如主文所示之刑。　　　　　　據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官乙○○提起公訴，檢察官陳建勳到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　 13 　　日　　　　　　刑事第十三庭　審判長法　官　楊展庚　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　莊惠真　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　郭鍵融上列正本證明與原本無異。如不服本判決，應於判決送達後20日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀 (應附繕本) ，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　方志淵中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　 13 　　日附錄本案論罪科刑法條全文：藥事法第83條明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5 千萬元以下罰金。犯前項之罪，因而致人於死者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；致重傷者，處3年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣7千5百萬元以下罰金。因過失犯第1項之罪者，處2年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣5 百萬元以下罰金。第1項之未遂犯罰之。

2025-03-13

PCDM-113-訴-944-20250313-1