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土地所有權移轉登記

臺灣高等法院花蓮分院民事判決 113年度重上字第3號上訴人謝金旭謝世寶（兼陳罔承受訴訟人）上一人法定代理人張月幸上訴人謝綉綉（兼陳罔承受訴訟人）謝素蘭（兼陳罔承受訴訟人）謝秀惠（兼陳罔承受訴訟人）謝麗玲（兼陳罔承受訴訟人）謝麗雅（兼陳罔承受訴訟人）共同訴訟代理人葉民文律師被上訴人吳佳惠謝明良謝混閔共同訴訟代理人文志榮律師上列當事人間請求土地所有權移轉登記事件，上訴人對於中華民國112年7月12日臺灣臺東地方法院108年度重訴字第14號第一審判決提起上訴，並為訴之追加、變更，本院於114年2月4日言詞辯論終結，判決如下：　　主　文 上訴駁回。 被上訴人謝明良應給付上訴人謝金旭新臺幣參佰柒拾貳萬肆仟壹佰貳拾肆元。　 被上訴人謝混閔應將坐落臺東縣○○市○○○段000地號土地所有權應有部分(即權利範圍)○○○○○○○分之二六六二一，及臺東縣○○ 市○○○段000地號土地所有權應有部分一一三八七二分之七二○ 三，移轉登記予上訴人謝世寶、謝綉綉、謝素蘭、謝秀惠、謝麗玲及謝麗雅公同共有。 上訴人謝世寶、謝綉綉、謝素蘭、謝秀惠、謝麗玲及謝麗雅之其餘變更之訴及追加之訴駁回。 上訴人謝金旭變更之訴及其餘追加之訴駁回。　 第一、二審訴訟費用，上訴人謝金旭請求部分，由上訴人謝金旭負擔百分之三十六，餘由被上訴人謝明良負擔；上訴人謝世寶、謝綉綉、謝素蘭、謝秀惠、謝麗玲及謝麗雅請求部分，由上訴人謝世寶、謝綉綉、謝素蘭、謝秀惠、謝麗玲及謝麗雅負擔百分之九十五，餘由被上訴人謝混閔負擔。壹、程序方面 上訴人謝金旭、謝世寶、謝綉綉、謝素蘭、謝秀惠、謝麗玲及謝麗雅(後6人下稱謝世寶等6人，與謝金旭合稱上訴人)於原審依民法第87條第1項、第767條規定、繼承法律關係，及各依謝金旭、謝金灜(謝世寶等6人之被繼承人)與謝金梱借名登記契約終止後類推適用委任規定，起訴聲明：㈠被上訴人吳佳惠應將於民國00年0月00日就臺東縣○○市○○○段(本案所涉土地之地段相同，下略)000、000、000、000地號土地(下稱000等4地) 以買賣為原因所為之所有權移轉登記塗銷(下稱系爭移轉登記) 。㈡被上訴人謝明良應將000地號土地如附圖四(即原判決附圖) 紅色區塊A範圍所示(面積2626.48平方公尺)、000地號土地如附圖四紅色區塊A範圍所示(面積1819平方公尺)，及000地號土地如附圖二J部分所示(面積5051.6平方公尺)之土地所有權移轉登記予謝金旭。㈢被上訴人謝混閔(與吳佳惠、謝明良合稱被上訴人)應將000地號土地如附圖四紅色區塊A範圍所示(面積分別為91.13平方公尺、397.959平方公尺)之土地所有權移轉登記予謝金旭。㈣謝明良應將000地號土地如附圖四黃色區塊B範圍所示(面積387.08平方公尺)之土地所有權移轉登記予謝世寶等6人公同共有。㈤謝混閔應將000地號土地如附圖四黃色區塊B 範圍所示(面積5900.91平方公尺)、000地號土地如附圖四黃色區塊B範圍所示(面積193.39平方公尺)之土地所有權移轉登記予謝世寶等6人公同共有。上訴後，於本院主張如認謝明良與吳佳惠間之買賣契約非通謀虛偽意思表示，對謝明良追加備位之訴，依民法第226條規定，請求給付不能損害賠償(本院卷第 281頁)，另基於相同請求權基礎，將原請求移轉特定部分土地之聲明，變更為請求該部分面積換算之應有部分比例，上訴人最終確認聲明如下(本院卷第331至332頁)：　先位之訴聲明(聲明㈢至㈥為變更之訴，以下依序稱先位聲明㈠至㈥)：　　㈠原判決廢棄。　　㈡吳佳惠應將000等4地之系爭移轉登記塗銷。　　㈢謝明良應將000地號土地權利範圍：2646.48分之2626.48、 000地號土地權利範圍：187812分之181900、000地號土地權利範圍：533045分之505160土地所有權移轉登記予謝金旭所有。　　㈣謝混閔應將000地號土地權利範圍：0000000分之9131、000 0000分之39795土地所有權移轉登記予謝金旭所有。　　㈤謝明良應將000地號土地權利範圍：215151分之38708土地所有權移轉登記予謝世寶等6人公同共有。　　㈥謝混閔應將000地號土地權利範圍：0000000分之590091、0 00地號土地權利範圍：113872分之19339土地所有權移轉登記予謝世寶等6人公同共有。　對謝明良追加備位之訴聲明(以下依序稱備位聲明㈠、㈡)：　　㈠謝明良應給付謝金旭新臺幣(下同)5,825,551元。　　㈡謝明良應給付謝世寶等6人247,731元。　經核，上訴人所為訴之追加、變更，係基於相同契約關係之同一基礎事實，依民事訴訟法(下稱民訴法)第446條第1項、第25 5條第1項第2款規定，應予准許。 當事人在第二審為訴之變更合法者，原訴可認為已因撤回而終結，第一審就原訴所為判決，自當然失其效力，第二審法院應專就新訴為裁判，無須更就該判決之上訴為裁判（最高法院65 年台上字第2183號判決意旨參照）。本件既經上訴人於本院合法變更為適於執行之聲明，依上開說明，原訴即視為撤回而終結，本院已無庸再就原訴加以審判，該部分自無廢棄原判決可言。貳、實體方面 上訴人主張：㈠謝金旭與訴外人謝金瀛(OO年O0月OO日歿)、謝金梱(OO年O月O日歿)、謝鎗、謝育錡為訴外人謝四厚(OO年O月O日歿)之子女。陳罔(OOO年O月O日歿)為謝金瀛之妻，謝世寶等6人為謝金瀛及陳罔之子女。謝明良、謝混閔為謝金梱之子，吳佳惠為謝明良之妻。　㈡謝四厚與謝金梱就000、000、000、000、000、000地號土地(合稱系爭6地)成立借名登記契約(下稱甲借名登記契約) ，並於生前某日(下稱系爭日期)，以謝金灜、謝金梱、謝金旭於系爭 6地各自耕作範圍之土地，贈與並分配予其3人，及將甲借名登記關係終止後之土地所有權返還請求權移轉予其3人，相關返還請求權以謝四厚死亡為停止條件，由謝金旭、謝金灜於系爭日期各依如附圖二J部分(謝金旭)、附圖四紅色(謝金旭)、黃色(謝金灜)區塊所示耕作範圍，承擔謝四厚於甲借名登記契約之契約地位(謝金旭承擔部分，下稱乙借名登記；謝金灜承擔部分，下稱丙借名登記)。㈢謝金梱死亡後，000等4地分割繼承登記為謝明良所有，000、00 0地號土地登記為謝混閔所有，並依分割繼承之土地，繼承乙、丙借名登記契約之權利義務關係。謝金瀛之繼承人謝世寶等 6人(陳罔死亡後，由謝世寶等6人再轉繼承)則繼承丙借名登記契約權利義務關係。系爭6地借名登記關係雖因謝金梱死亡而消滅，然約定返還請求權需謝四厚死亡始得行使，自謝四厚死亡時起算，迄本件起訴未罹於時效，謝金旭、謝世寶等6人得各依乙、丙借名登記契約終止後法律關係，類推適用委任之規定，分別請求謝明良、謝混閔返還附圖二J部分、附圖四紅、黃色區塊所示土地面積換算之所有權應有部分比例(即權利範圍)。㈣謝明良為規避車禍賠償責任，與吳佳惠基於通謀虛偽意思表示，於OO年O月OO日就000等4地所為系爭移轉登記無效；上訴人對謝明良有返還借名登記土地之債權，得代位謝明良依民法第 767條規定，請求吳佳惠塗銷系爭移轉登記。如認無通謀虛偽之情事，備位主張謝明良擅自處分借名登記土地而陷於給付不能，對上訴人應負損害賠償責任。㈤爰依民法第87條第1項、第767條、第242條規定(先位聲明㈡)、乙借名登記契約終止後類推適適用委任規定(先位聲明㈢、㈣)、丙借名登記契約終止後類推適用委任規定(先位聲明㈤、㈥)、民法第226條第1項(備位聲明)，及繼承之法律關係(謝世寶等6人 )，求為命如其等前述聲明之判決。 被上訴人則以：謝四厚與謝金梱間就系爭6地並無甲借名登記契約。縱屬存在，則：㈠謝金梱不同意由謝金旭、謝金灜承擔該契約關係，況此契約關係於謝金梱OO年O月O日死亡時即消滅，請求權時效自斯時起算，迄上訴人為本案請求，已罹於時效；㈡上訴人係臨訟方整理系爭6地，自不能以上訴人於原審勘驗所指稱之範圍作為其等於系爭日期承擔甲借名登記契約時之耕作範圍；㈢謝金旭與謝金灜於系爭日期承擔甲借名登記契約時，上訴人請求移轉之耕作範圍不存在，不生贈與效力。且上訴人請求移轉登記面積少於0.25公頃部分，違反農業發展條例，伊等亦無給付義務，不需負給付不能之責。謝明良車禍肇事，係由吳佳惠向娘家借款賠償被害人，用代付的賠償金充抵買賣價金，才將000等4地以買賣為原因移轉登記予吳佳惠，非通謀虛偽意思表示等語為辯。並答辯：上訴人之訴駁回。 原審駁回上訴人之訴，上訴人不服，全部上訴，並於本院為訴之變更、追加，最終聲明如上(見壹.說明)。被上訴人答辯：上訴、追加及變更之訴駁回。 兩造不爭執事項(見本院卷第123至129頁，並考量個人資料保護及依卷證與論述方式修正)：　　㈠兩造間親屬關係如下： ⒈謝四厚（OO年O月O日歿）為謝金旭及謝鎗、謝金梱（OO年O月O 日歿）、謝金瀛（OO年OO月O0日歿）、謝育錡之父。 ⒉謝金灜死亡後，配偶即原審原告陳罔（OOO年O月O日歿）及子女謝世寶等6人為全體繼承人。 ⒊謝明良、謝混閔為謝金梱之子，吳佳惠為謝明良之配偶。㈡系爭6地相關資訊如下： ⒈000、000、000、000地號土地： ⑴000、000、000地號土地：OO年O月OO日以買賣為原因登記為謝金梱所有。 ⑵000地號土地：於OO年O月OO日以買賣為原因登記為謝金梱所有( 此部分本院卷第123頁筆錄所載與原審卷一第30頁地籍異動索引不符，應予更正)。 ⑶OO年O月OO日分割繼承登記為謝明良所有。 ⑷OO年O月OO日以買賣為原因移轉登記為吳佳惠所有。 ⒉000、000地號土地： ⑴OO年O月OO日以買賣為原因登記為謝金梱所有。 ⑵OO年O月OO日分割繼承登記為謝混閔所有。㈢吳佳惠、謝混閔前向上訴人起訴請求拆屋返還系爭6地，迭經本院109年度上更一字第10號判決、最高法院110年度台上字第26 86號裁定駁回其等請求確定（下稱前案）。㈣前案確定判決認定：謝四厚與謝金梱間就系爭6地有甲借名登記契約存在。㈤謝明良曾於OO年OO月OO日○○○○，吳佳惠以代理人身分，於95年1 1月27、95年12月15日與被害人以總金額360萬8,650元成立調解，吳佳惠當場給付被害人現金合計210萬8,650元，另由強制汽車保險給付150萬元予死亡被害人之家屬。㈥謝鎗、謝育錡於110年簽立同意書，內容略以：其等已各就謝四厚遺產，分配到○○土地、現金50萬元，同意謝金旭、謝金瀛及謝金梱之繼承人、各按自己耕作部分分配系爭6地。㈦上訴人於前案第一審107年3月15日勘驗時有下述占有情形： ⒈謝金旭： ⑴以臺東縣○○市○○路0段000巷000號房屋占用如附表編號1-4所示附圖一A部分土地(面積345.62平方公尺)； ⑵以無門牌號碼占用如附表編號1-1、1-5所示附圖一B部分(面積1 08.31平方公尺+17.35平方公尺)； ⑶以種植○○占用如附表編號1-2、1-3所示附圖一F、H部分土地(面積各89.25、845.5平方公尺)； ⑷以種植○○占用如附表編號1-6、1-7所示附圖一F、H部分土地(面積各618.82、169.85平方公尺)； ⑸以種植○○占用如附表編號2所示附圖一G、H、I部分土地(面積各 393.66、102.89、684平方公尺)； ⑹以種植○○占用如附表編號1-8所示附圖一H部分、編號1-9所示附圖二J部分土地(面積各293.59、5051.6平方公尺)。 ⒉謝金瀛以臺東縣○○市○○路0段000巷000號房屋占用如附表編號3 所示附圖三D部分土地(面積228.68平方公尺)、以臺東縣○○市○ ○路0 段000 巷000 號房屋占用如附表編號4所示如附圖一E 部分土地( 面積37.53、72.03 平方公尺)。於謝金瀛死亡後，上開2屋由其繼承人陳罔與謝世寶等6人繼承，附表編號3所示房屋由陳罔生前居住使用，編號4所示房屋為磚造平房，無人居住。 ⒊附圖三C2部分所示建物(面積142.77平方公尺) 為謝四厚興建之祖厝。㈧兩造對於卷附證據之形式上真正均不爭執。 本院之判斷㈠前案確定判決關於謝四厚與謝金梱間就系爭6地有甲借名登記契約存在，於本案相同當事人間，具爭點效之效力： ⒈學說上所謂之爭點效，係指法院於確定判決理由中，就訴訟標的以外當事人所主張之重要爭點，本於當事人辯論之結果已為判斷時，除有顯然違背法令，或當事人已提出新訴訟資料足以推翻原判斷之情形外，於同一當事人就與該重要爭點有關所提起之他訴訟，不得再為相反之主張，法院亦不得作相反之判斷，以符民事訴訟法上之誠信原則而言。又「爭點效」之適用，固必須前後兩訴之訴訟當事人同一，始有適用。惟前後二訴之當事人不同，如係因其中一訴為普通共同訴訟（主觀的訴之合併）之故，則在前後二訴相同之當事人間，仍可發生「爭點效」（最高法院99年度台上字第781號、101年度台上字第994號民事判決要旨參照）。 ⒉本件與前案當事人，除謝明良外，餘皆相同，被上訴人於前案主張上訴人無權占用系爭6地，依民法第767條第1項、第470條第2項、第179條規定，請求上訴人清除地上物並騰空返還占用土地等語，上訴人抗辯：謝四厚將其所有系爭6地借名登記予謝金梱(甲借名登記契約)，由謝金旭、謝金灜、謝金梱各自挑地耕作，謝金梱亦同意上訴人使用系爭6地。謝明良、謝混閔為謝金梱繼承人，應受上開法律關係拘束等語。前案確定判決認定謝四厚與謝金梱間就系爭6地有甲借名登記契約存在，而駁回被上訴人於前案之訴，有本院109年度上更一字第10號民事判決可參(原審卷二第86頁)。 ⒊審酌謝四厚與謝金梱間就系爭6地是否存有甲借名登記關係，乃前案上訴人有無正當占有權源之重要爭點，兩造已盡充分攻防，前案之判斷復無顯然違背法令、顯失公平，或本訴訟所得受之利益差異甚大等情形，故就此部分事實，於本案相同當事人間，本院應受前案確定判決爭點效之拘束，不得為相反之認定。而謝明良繼承謝金梱於系爭6地之借名登記關係，亦應就此爭點，為與另一繼承人謝混閔相同之認定。㈡上訴人各依乙、丙借名登記終止後類推適用委任規定請求返還系爭6地，其請求權未罹於時效： ⒈前案關於甲借名登記契約終止後之返還請求權已罹於時效之認定，不生爭點效之效力： ⑴委任關係，因當事人一方死亡、破產或喪失行為能力而消滅。但契約另有訂定，或因委任事務之性質不能消滅者，不在此限。民法第550條定有明文。消滅時效完成後，僅使債務人取得拒絕給付之抗辯權，債權人之請求權及債權並不因而消滅(最高法院110年度台上字第519號民事判決意旨參照)。 ⑵被上訴人於前案主張：甲借名登記請求權已罹於時效而消滅，上訴人不得以借名登記關係為占有權源等語。上訴人則稱：謝金梱雖死亡，但債權債務會繼承，請求權消滅只有拒絕給付的權利，不會使伊等變成無權占有等語(前案更一審卷第142、22 3、224頁)。前案確定判決以甲借名登記契約無民法第550條但書所列情形，謝四厚於謝金梱死亡時即得請求返還系爭6地，迄103年間固罹於時效，惟謝四厚之返還請求並不消滅為由，認定被上訴人依此主張上訴人無權占有為不可採等旨。審酌：依上開說明及兩造前案攻防，時效是否完成顯不影響上訴人有無占有權源之認定，無關勝負，非前案重要爭點，兩造亦未對系爭6地借名登記契約有無約定以「謝四厚死亡」為返還請求權行使限制乙節為積極攻防，故前案確定判決之前揭判斷，容屬贅載，於本案應不生爭點效效力。 ⒉請求權，因15年間不行使而消滅。但法律所定期間較短者，依其規定。消滅時效，自請求權可行使時起算。民法第125、128 條分別定有明文。所謂「可行使時」，係指請求權人行使其請求權，客觀上無法律上之障礙而言(最高法院101年度台上字第 1030號民事判決意旨參照)。本件甲借名登記關係因謝金梱於O O年O月O日死亡而消滅，為兩造所是認(本院卷第296頁)，惟上訴人主張：謝四厚表示他死亡後才能分割，故甲借名登記契約係約定於謝四厚死亡前，不得行使返還請求權，時效應自謝四厚於OO年O月O日死亡時起算，迄伊於108年7月19日起訴，未罹於15年時效等語。然被上訴人否認，辯以：分割與借名登記終止後之返還請求並不相同，縱有甲借名登記契約，謝金梱死亡後，謝四厚即得請求返還系爭6地，並未約定需謝四厚死亡後方能行使等語。兩造同意引用前案卷證作為本案判斷依據(本院卷第108頁)，經查： ⑴證人謝鎗於前案第一審證稱：謝四厚因謝金瀛在○○與人發生糾紛，於55年農曆1月間出售西部土地，來臺東買地，其中1甲2 的土地登記伊名下，另2甲多土地登記謝金梱名下，後來我跟謝金灜吵架，回到西部住，伊名下的土地改登記給謝金梱，讓他們去分。謝四厚有說「等他百年以後再分割」、「個人去挑土地耕作，之後再分割」、「個人挑地、個人去種植，種植的地就是給種植的人」等語(本院卷第181至185頁)。 ⑵證人謝育錡於前案第一審證述：謝四厚因謝金瀛與人官司問題，擔心報復，約於55年間將西部土地賣掉，舉家遷來臺東，購買○○市○○路老家所在土地，約2甲8至3甲地。因謝金瀛有案底，謝金旭當時尚未當兵，謝金梱相對比較穩定，即將土地登記在謝金梱名下，並非贈與，是祖父輩的習慣，將土地登記給1 個人，但由兄弟去分種，「分家是以誰種哪塊地，那塊地就是那個人的」，謝金旭後來蓋房子在其分種的土地上，謝金瀛所在即是老家，以前家人全部住那邊。附圖三C2是老家，比較早蓋，其他則是分好家後，他們各自在耕作的土地上搭蓋，謝金梱住在附圖三C2後面，謝金旭及陳罔蓋房子時，謝金梱均未反對。耕作分配土地是由謝四厚決定「誰種植哪裡，土地就是種植人的」。謝金梱死前一直叫小哥(謝金旭)過戶土地，但謝金旭認為謝金梱病重，不用急於一時等語(本院卷第187至192頁) 。 ⑶證人即謝金旭配偶謝陳金麗於前案更一審證稱：系爭6地是謝四厚所購買，當時謝金瀛是壞孩子，謝金旭在讀高中，故登記在謝金梱名下，並說「兄弟都一樣，就登記給謝金梱，以後你們大家都一起做，到分家的時候，誰做就誰的，你們再去處理，你們就各自去登記」，謝金梱未反對謝四厚上開分配。兄弟約於60幾年間分家，若無謝金梱同意，謝金旭怎能耕作40、50幾年之久；約於70年間，因房屋已不能住且小孩也長大，謝四厚說隔壁加蓋才能住，全部兄弟就一起蓋、一起住，謝金梱也同意，當時謝金旭、謝金灜與謝金梱還一起養蠶、養豬，感情很好。謝四厚與我們住附圖一A所示建物，一直住到00歲往生等語(本院卷第204至213頁)。 ⑷證人韋明宏於前案更一審證稱：我小時候與兩造是隔壁鄰居，1 0幾歲時即約60幾年間搬到附近遠一點的地方，一直到高中畢業才搬到臺北。我有看到兩造各自固定耕作某塊地，他們也會講這塊地、那塊地是誰等語(本院卷第215-1至215-6頁)。 ⑸謝金旭於62年間設籍○○市○○路0段000巷000號(附表編號1-4所示附圖一A部分)，謝金灜於70年間設籍同路段OOO號(附表編號3 、4所示附圖三D、附圖一E部分)，謝金梱於70年設籍同路段OO O號，為兩造所是認(見不爭執事項㈦1⑴、2)，復有其等戶籍資料可參(見原審限制閱覽卷)。 ⑹可知： ①謝金旭、謝金灜、謝金梱於60幾年間已各自使用系爭6地特定部分土地，嗣復各於其上搭蓋房屋，堪認謝金旭與謝金灜係於60 幾年間(即系爭日期)承擔謝四厚與謝金梱之甲借名登記契約。兄弟3人毗鄰而居，衡情謝金梱對謝金旭、謝金灜在系爭6地耕作、建屋居住之事實，當知悉甚詳，迄死亡前並未異議，依謝育錡證詞，謝金梱死亡前，尚叮嚀謝金旭辦理分割移轉登記，足認謝金梱對謝金旭、謝金灜依各自耕作使用之土地承擔甲借名登記契約，應有同意。 ②謝四厚死亡前與謝金旭同住於附圖一A所示建物，謝金梱於生前雖曾囑付謝金旭辦理分割移轉登記，謝金旭卻未予辦理，除念及手足病重，不忍紛擾，容亦因謝四厚猶尚健在同住，受限謝四厚分家時所言「等他百年以後再分割」之故；而謝四厚與謝金梱非法律專業之人，應無能辨別移轉登記、分割之法律意義，故「等他百年以後再分割」，推之當事人真意應係指待謝四厚死亡後，謝金旭、謝金灜始得依所分配耕作使用之土地，請求謝金梱移轉登記與分割，則上訴人主張上開借名登記關係終止後返還請求權需待謝四厚死亡方得行使等語，尚非無據。 ③基上，乙、丙借名登記關係各為謝金旭、謝金灜承擔甲借名登記契約而來，雖因謝金梱死亡而消滅，然當事人約定需待謝四厚死亡方得請求返還，應係返還請求權行使限制之約定，依民法第128條規定，應自謝四厚95年1月8日死亡時起算，迄上訴人於108年7月19日起訴(原審卷一第5頁)，未逾15年時效，則被上訴人為時效抗辯，應不可採。㈢謝金旭依乙借名登記關係，借名登記在謝金梱名下之土地為附表編號1-1、1-2、1-4、1-6、1-9；謝世寶等6人依繼承謝金灜丙借名登記關係，借名登記謝金梱名下土地為附表編號3、4：　上訴人主張：謝四厚為系爭6地實質所有權人，於系爭日期各依謝金旭、謝金灜所耕作如附圖二J部分土地(謝金旭)、附圖四所示紅(謝金旭)、黃(謝金灜)區塊土地，贈與謝金旭、謝金灜並承擔甲借名登記契約等語，為被上訴人否認，辯以：縱認上訴人承擔甲借名登記契約，亦無法證明上訴人於系爭日期所耕作的土地即為其等請求之上開土地等語置辯。茲說明如下： ⒈被上訴人於前案依民法第767條等規定，起訴請求上訴人拆除附表所示占用土地之地上物並騰空返還等語，上訴人則稱：系爭 6地為謝四厚借名登記在謝金梱名下，伊等為實際所有權人，且被上訴人自承謝金梱將土地交由伊等耕作使用，基於借名登記或使用借貸關係，伊等均有權占用等語。前案確定判決駁回被上訴人之請求，兩造雖不爭執上訴人有如附表所示占用情形 (見不爭執事項㈦)，惟此乃前案第一審於107年3月15日現場勘驗結果，有勘驗筆錄可參(見前案第一審卷第54頁)，僅得證明上訴人於勘驗期日之占用情形，上訴人主張伊等借名登記土地範圍以謝金旭、謝金灜受贈、承擔甲借名登記契約之系爭日期為準(本院卷第294頁)，系爭日期即兩造於60幾年間分家之日，如前說明，距上開勘驗日期近半世紀之久，自難以勘驗時之占有情形作為上訴人於系爭日期耕作使用範圍之認定；又上訴人於系爭日期耕作使用範圍為何，未列入前案爭點判斷，兩造對此亦未盡攻防，此觀前案卷證及前案確定判決可明，應不生爭點效之效力，本院自不受拘束。 ⒉經查： ⑴謝陳金麗於前案證稱(本院卷第206、212頁)： ①前案第一審卷一第57頁所示照片(即附圖一A、F)，是我們(即謝金旭)的，A是我們現在住的房子，那時蓋房子，後面就是種東西，陳罔住58頁D(即附圖三D)，59頁E(即附圖一E)是陳罔以前養蠶處，60頁B(即附圖一B)是我們以前養豬處，60頁下方照片 (即附圖一H)及61頁(即附圖二J)的○○園是我們種的。 ②000地號土地原來登記在謝鎗名下，後來謝鎗回去○○，謝四厚就說○○那邊土地給謝鎗，這邊的地給另外2個兄弟，叫謝金旭去登記，謝金旭就登記給謝金梱等語。 ⑵謝育錡於前案證稱(本院卷第188至191、194頁)： ①約55年間，謝四厚將西部土地賣掉，舉家搬到臺東買地居住。我知道謝金旭、謝金灜、謝金梱各自耕種的位置，我們以前都住那裡，謝金旭、謝金梱後來有在上面蓋房子；前案第一審卷一第58頁C2(即附圖三C2)是謝四厚蓋的老家，58頁D(即附圖三 D)是陳罔住的，59頁E(即附圖一E)是陳罔以前○○處，60頁B(即附圖一B)是我們養豬地方，57頁A(即附圖一A)是謝金旭房屋的後面，屋後及右邊土地(即附圖一F)也是謝金旭的。謝金梱的住家在C2後面。 ②離家較遠的那塊土地約1甲多，原登記謝鎗名下，謝鎗離開臺東後，就登記在謝金梱名下，實際上是謝金旭在耕作，所以把權狀交給謝金旭等語。 ⑶謝鎗於前案證稱：上訴人現在使用的土地，是他們應該要得到的土地等語(本院卷第185頁)。 ⑷基上，審酌謝陳金麗為謝金旭配偶，與本案深具利害關係，所言難逕予憑採；謝育錡已分得謝四厚所遺50萬元現款，不參與臺東土地分配，有其出具之同意書可參(原審卷二第149頁)，應無利害關係，復為兩造長期相鄰居處之親人，應無虛偽陳述之動機，且就各房於系爭日期耕作使用系爭6地情形陳述具體，所言較為可信。至謝鎗自承隨謝四厚舉家遷至臺東後，因與謝金灜不合，僅住4個月，於55年農曆5月即返回西部(本院卷第181、185頁)，衡情對之後上訴人耕作使用系爭6地情形，應不知悉，是其上開⑶所言無據，自難憑採。經互核謝陳金麗、謝育錡之證詞，可知： ①附圖一A、B(附表編號1-1、1-4)、附圖一F(附表編號1-2、1-6) 為謝金旭於系爭日期所耕作使用之土地，附圖三D(附表編號3) 、附圖一E(附表編號4)是謝金灜於系爭日期耕作使用之土地等情，謝陳金麗與謝育錡證述一致，堪予認定。 ②附圖二J部分(附表編號1-9)屬000地號土地，於OO年O月OO日以買賣為原因登記予謝金梱，與其他5筆系爭土地係於OO年O月O0 日登記予謝金梱不同(見不爭執事項㈡1)。依地籍異動索引(原審卷一第30至31頁)，000地號土地雖無謝鎗曾為所有權人之登記紀錄，然66年間適用之遺產及贈與稅法第5條規定：三親等內之買賣，以贈與論；觀之上訴人所提證物3「台東市公所函文」(原審卷一43頁)記載：謝鎗於「OO年OO月OO日」贈與謝金梱財產等語，與000地號土地移轉登記予謝金梱之日期相近，可見謝鎗以買賣為原因辦理土地移轉登記，因屬三等親內之買賣，而依上開稅法規定申報贈與稅；參以謝明良自承：000地號土地係謝金梱向謝鎗購買(原審卷三第92頁)，堪認被上訴人對謝金梱係自謝鎗受讓登記為000地號土地所有人，並不爭執；上訴人復主張謝金旭持有證物4所示000地號土地所有權狀正本(原審卷一第9、44頁)，被上訴人並未爭執；循此，足認謝育錡上開第②點所稱「離家較遠的那塊土地」應係指000地號土地無疑；謝育錡與謝陳金麗均證稱該地係由謝金旭耕作，堪認謝金旭主張附表編號1-9「附圖二J部分」為其於系爭日期所耕作使用之土地，應屬可採。 ③至上訴人其他部分之請求，所舉證據僅有謝陳金麗之證詞，然對照上訴人所請求附圖四所示紅、黃色區塊，與謝陳金麗於本院作證圈畫之位置、範圍，明顯不同，此有謝陳金麗圈畫之土地複丈成果圖可參(本院卷第132頁)。此部分上訴人舉證不足，尚非可採。 ⒊從而，謝金旭主張其依乙借名登記關係，借名登記在謝金梱名下之土地如附表編號1-1、1-2、1-4、1-6、1-9所示，及謝世寶等6人主張伊等依繼承謝金灜丙借名登記關係，借名登記謝金梱名下土地如附表編號3、4所示等語，應屬可採，逾此部分，則屬無據。㈣謝明良與吳佳惠被訴部分： ⒈謝明良與吳佳惠於OO年O月OO日就000等4地所為之系爭移轉登記行為，非通謀虛偽意思表示，應屬有效： ⑴表意人與相對人通謀而為虛偽意思表示者，其意思表示無效，民法第87條第1項前段固定有明文。然所謂通謀虛偽意思表示，乃指表意人與相對人互相故意為非真意之表示而言，故相對人不僅須知表意人非真意，並須就表意人非真意之表示相與為非真意之合意，始為相當，若僅一方無欲為其意思表示所拘束之意，而表示與真意不符之意思者，尚不能指為通謀而為虛偽意思表示，在贈與或買賣契約，亦不能僅因契約當事人間有特殊親誼關係或價金之交付不實，即謂該贈與或買賣係通謀虛偽 (最高法院86年度台上字第3865號民事判決意旨參照)。 ⑵上訴人主張謝明良於OO年間駕車肇事致人於死，為規避賠償責任，與吳佳惠基於通謀虛偽意思表示所為系爭移轉登記行為，應屬無效等語，並提出網路新聞截圖影本為證(原審卷一第60 頁)，為被上訴人否認，辯以：謝明良車禍肇事，係由吳佳惠向娘家借款賠償被害人，用代付的賠償金充抵買賣價金，才將 000等4地以買賣為原因移轉登記予吳佳惠，非通謀虛偽意思表示等語。經查： ①上訴人所提上開新聞內容僅得證明謝明良於OO年間駕車肇事致人於死之事實，無法逕予證明其與吳佳惠於00年0月00日所為系爭移轉登記行為係屬通謀虛偽意思表示。 ②謝明良與吳佳惠為夫妻，謝明良於OO年間車禍肇事致多名被害人傷亡，吳佳惠以謝明良代理人身分，於95年11月27、95年12 月15日與被害人成立調解，金額總計360萬8,650元，吳佳惠於上開調解期日，當場給付被害人現金合計210萬8,650元，另由強制汽車保險給付150萬元予死亡被害人之家屬(見不爭執事項㈤)；可知謝明良係賠償被害人後，方將000等4地所有權移轉登記予吳佳惠，依事件時序邏輯，非欲脫產而為，應屬明悉。至謝鎗於前案雖證稱：謝明良發生車禍，為了脫產才把土地移轉登記予吳佳惠等語(本院卷第183頁)，惟謝鎗並未參與車禍賠償事宜，究係親見親聞抑或傳聞臆測之詞，容屬有疑，此節因非前案爭點，故兩造於前案未就此詳詢謝鎗，此觀上開謝鎗證詞筆錄自明，被上訴人於本案既提出上開調解資料為據，謝鎗此部分證詞自難採信。 ③000等4地既經謝明良移轉所有權予吳佳惠，上訴人已無從依乙、丙借名登記契約終止後類推適用委任之規定，請求謝明良將 000等4地移轉登記為伊等所有。從而，上訴人先位請求吳佳惠塗銷系爭移轉登記(先位聲明㈡)，及請求謝明良將000等4地所有權應有部分移轉登記為伊等所有(先位聲明㈢、㈤)，均無理由。 ⒉上訴人依民法第226條規定，備位請求謝明良給付賠償部分：　上訴人主張謝明良依繼承法律關係，負有返還借名登記土地之義務，其將000等4地所有權移轉登記行為予他人，而無法返還，應負給付不能之責任等語，然為謝明良否認。查： ⑴甲借名登記契約因謝金梱死亡而消滅，惟約定謝四厚死亡方得行使返還請求權之限制，經謝金旭、謝金灜於系爭日期承擔( 即乙、丙借名登記契約)，系爭6地既由謝明良、謝混閔分割繼承，為避免法律關係複雜化，應就各自所分得部分，負出名人返還責任。 ⑵從而，謝金旭依乙借名登記關係，借名登記予謝明良之土地為附表編號1-1、1-2、1-4、1-6、1-9，於謝四厚死亡後，得類推適用民法第541條規定請求返還，因謝明良擅自處分上開土地致給付不能，具可歸責性，應負給付不能損害賠償責任。本件上訴人於108年7月起訴(原審卷一第5頁)，000、000、000地號土地於108年1月公告現值為每平方公尺650元，000地號土地為每平方公尺590元，有公告土地現值查詢資料可參(本院卷第 299至300頁)，謝金旭各以每平方公尺640、590元作為起訴時公告現值計算損害(本院卷第282頁)，未逾上開範圍，被上訴人亦無異見(本院卷第294頁)，應屬可採。故謝金旭依民法第2 26條規定，請求謝明良給付3,724,124元(《附表編號1-1【108. 31平方公尺】+1-2【89.25平方公尺】+1-4【345.62平方公尺】+1-6【618.82平方公尺】》X640+1-9【5,051.6平方公尺】X5 90)，為有理由，逾此部分，則屬無據。 ⑶謝世寶等6人依丙借名登記關係，借名登記之土地為附表編號3 、4，非屬登記謝明良所有土地，則其請求謝明良負給付不能責任，應無理由。㈤謝混閔被訴部分：　上訴人主張：系爭6地為農地，限於法令分割最小面積限制，請求移轉應有部分比例等語，被上訴人辯以：上訴人請求移轉應有部分比例，與其主張之原因事實不符等語。說明如下： ⒈每宗耕地分割後每人所有面積未達0.25公頃者，不得分割，農業發展條例第16條第1項前段定有明文，故系爭6地分割後未達 0.25公頃者，不得辦理分割，有臺東縣臺東地政事務所OOO年O 0月OO日○○○○○字第OOOOOOOOOO號函可參(本院卷第253頁)。謝世寶等6人依丙借名登記契約，就附表編號3、4所示登記謝混閔名下土地，各部分面積均未逾0.25公頃，無法請求分割移轉該特定部分土地，應屬明悉。至謝金旭於系爭日期耕作使用土地範圍，俱非登記謝混閔所有之000、000地號土地，如前說明，則其請求謝混閔移轉000地號土地0000000分之9131、000000 0分之39795應有部分(先位聲明㈣)，即無理由。 ⒉審酌謝四厚為照養子女及後世子孫，購買系爭6地供各房建屋、耕作，囑付於其百年後再行分割，契約目的應有意讓子女各自依耕作區域分得系爭6地。謝世寶等6人因現行法令限制，為避免判決無法執行，將附表編號3、4所示特定部分土地面積換算成應有部分比例而請求移轉之，未逾依契約關係所受利益範圍，於取得所有權應有部分後，得另行請求合併分割分配該特定部分土地，無違契約目的。又謝世寶等6人就此部分遺產尚未分割，則請求謝混閔應移轉登記000地號土地所有權應有部分0 000000分之00000(0000000分之22868《附表編號3》+0000000分之3753《附表編號4-1》)、000地號土地113872分之7203(附表編號4-2)予其等公同共有，為有理由，逾此部分，則屬無據。 綜上，結論如下：㈠上訴人依民法第87條、第767條、第242條規定，代位謝明良請求吳佳惠塗銷系爭移轉登記(先位聲明㈡)，為無理由，不應准許，原審此部分判決上訴人敗訴，於法無違，上訴意旨指摘原判決此部分不當，求予廢棄，為無理由，應予駁回。㈡謝金旭於本院變更之訴，依乙借名登記關係及類推適用民法委任規定，先位請求謝明良、謝混閔移轉系爭6地應有部分(先位聲明㈢、㈣)，均無理由，應予駁回；依民法第226條規定，追加備位請求謝明良給付3,724,124元為有理由，應予准許，逾此部分，為無理由，應予駁回(備位聲明㈠)。　㈢謝世寶等6人於本院變更之訴，依繼承法律關係、丙借名登記關係及類推適用委任規定，請求謝混閔移轉登記000地號土地所有權應有部分0000000分之26621、000地號土地113872分之720 3予其等公同共有，為有理由，應予准許，逾此部分，為無理由，應予駁回(先位聲明㈥)；另先位請求謝明良移轉000等4地應有部分予其等公同共有(先位聲明㈤)，及依民法第226條規定，追加備位請求謝明良給付247,731元(備位聲明㈡)，均無理由，應予駁回。 據上論結，本件上訴為無理由，謝金旭變更之訴無理由、追加之訴一部有理由、一部無理由，謝世寶等6人變更之訴一部有理由、一部無理由，追加之訴無理由，因此判決如主文。中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　25　　日　　　　　　民事第一庭審判長法　官　劉雪惠　　　　　　　　　　　　　　法　官　鍾志雄　　　　　　　　　　　　　　法　官　廖曉萍以上正本係照原本作成。如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）。上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第l項但書或第2項（詳附註）所定關係之釋明文書影本。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　25　　日　　　　　　　　　　　　　　書記官　廖子絜　　附表編號土地占用人次編號占用土地(土地段名：臺東縣○○市○○○段) 占用面積 (平方公尺) 登記所有權人 1 謝金旭 1-1 000 地號土地上如附圖一所示編號B 部分　108.31 吳佳惠 1-2 臺東縣○○市○○○段000 地號土地上如附圖一所示編號F 部分　89.25 1-3 臺東縣○○市○○○段000 地號土地上如附圖一所示編號H 部分　845.5 1-4 臺東縣○○市○○○段000 地號土地上如附圖一所示編號A 部分　345.62 1-5 臺東縣○○市○○○段000 地號土地上如附圖一所示編號B 部分　17.35 1-6 臺東縣○○市○○○段000 地號土地上如附圖一所示編號F 部分　618.82 1-7 臺東縣○○市○○○段000 地號土地上如附圖一所示編號H 部分　169.85 1-8 臺東縣○○市○○○段000 地號土地上如附圖一所示編號H 部分　293.59 1-9 臺東縣○○市○○○段000 地號土地上如附圖二所示編號J 部分　5,051.6 2 謝金旭 2-1 臺東縣○○市○○○段000 地號土地上如附圖一所示編號G 部分　393.66 謝混閔 2-2 臺東縣○○市○○○段000 地號土地上如附圖一所示編號H 部分　102.89 2-3 臺東縣○○市○○○段000 地號土地上如附圖一所示編號I 部分　684 3 陳罔謝世寶謝綉綉謝素蘭謝秀惠謝麗玲謝麗雅臺東縣○○市○○○段000 地號土地上如附圖三所示編號D 部分　228.68 謝混閔 4 陳罔謝世寶謝綉綉謝素蘭謝秀惠謝麗玲謝麗雅 4-1 臺東縣○○市○○○段000 地號土地上如附圖一所示編號E 部分　37.53 謝混閔 4-2 臺東縣○○市○○○段000 地號土地上如附圖一所示編號E 部分　72.03 附　註：民事訴訟法第466條之1（第1項、第2項）：對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。

2025-02-25

HLHV-113-重上-3-20250225-1

台上

最高法院

請求拆屋還地等

最高法院民事裁定 114年度台上字第274號上訴人李宣槿訴訟代理人戴勝利律師林仲豪律師吳佳龍律師被上訴人國防部政治作戰局法定代理人陳育琳訴訟代理人林志宏律師上列當事人間請求拆屋還地等事件，上訴人對於中華民國113年1 1月1日臺灣高等法院臺南分院第二審判決（112年度上字第222號），提起上訴，本院裁定如下：主文上訴駁回。第三審訴訟費用由上訴人負擔。理由一、按上訴第三審法院，非以原判決違背法令為理由，不得為之；又判決不適用法規或適用不當者，為違背法令；且提起上訴，上訴狀內應記載上訴理由，表明原判決所違背之法令及其具體內容，暨依訴訟資料合於該違背法令之具體事實，其依民事訴訟法第469條之1規定提起上訴者，並應具體敘述為從事法之續造、確保裁判之一致性或其他所涉及之法律見解具有原則上重要性之理由。同法第467條、第468條、第470 條第2項定有明文。是當事人提起上訴，如依同法第469條規定，以原判決有所列各款情形之當然違背法令為理由時，其上訴狀或理由書應表明該判決有合於各該條款規定情形之具體內容，及係依何訴訟資料合於該違背法令之具體事實；如依同法第469條之1規定，以原判決有前條以外其他不適用法規或適用不當為理由時，其上訴狀或理由書應表明該判決所違背之法令條項，或有關大法官解釋字號、憲法法庭裁判意旨，或成文法以外之習慣或法理、法則等及其具體內容，暨係依何訴訟資料合於該違背法令之具體事實，並具體敘述為從事法之續造、確保裁判之一致性或其他所涉及之法律見解具有原則上重要性之理由。上訴狀或理由書如未依上述方法表明，或其所表明者與上開法條規定不合時，即難認為已合法表明上訴理由，其上訴自非合法。二、本件上訴人對於原判決提起上訴，雖以該判決違背法令為由，惟核其上訴理由狀所載內容，係就原審取捨證據、認定事實之職權行使所論斷：訴外人謝素蘭於民國72年7月受讓配住系爭土地上陸軍精忠九村眷舍編號000號房屋（下稱舊眷舍），而與系爭土地管理機關成立未定借用期限之土地使用借貸契約，謝素蘭於78年7月簽署同意書，拆除舊眷舍改建為系爭房屋，依行為時國軍在臺軍眷業務處理辦法規定（嗣更名為國軍軍眷業務處理辦法，並於91年12月30日廢止），系爭房屋應列為公產管理，不准出賣。謝素蘭將系爭房屋出賣予上訴人，違反上開辦法第131條第1項規定，且依借貸之目的已使用完畢，該土地使用借貸契約因而消滅，謝素蘭應返還系爭土地，上訴人並未繼受上開土地使用借貸契約。系爭房屋並無占用系爭土地之權源，被上訴人提起本件訴訟，屬權利之正當行使，亦無違反誠信原則及權利濫用情事。從而，被上訴人請求上訴人拆屋還地，並給付相當於租金之不當得利，為有理由，應予准許等情，指摘為不當，並就原審命為辯論及已論斷者或其他與判決結果無礙事項，泛言未論斷或論斷違法，而非表明依訴訟資料合於該違背法令之具體事實，並具體敘述為從事法之續造、確保裁判之一致性或其他所涉及之法律見解具有原則上重要性之理由，難認已合法表明上訴理由。依首揭說明，應認其上訴為不合法。至上訴人於上訴第三審後，提出上證1與上證2，核屬新證據，依民事訴訟法第476條第1項規定，本院不得審酌。附此敘明。三、據上論結，本件上訴為不合法。依民事訴訟法第481條、第4 44條第1項、第95條第1項、第78條，裁定如主文。中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　19　　日最高法院民事第三庭　　　　審判長法官魏大喨法官李瑜娟法官林玉珮法官周群翔　　　　　　　　　　　　　　　法官胡宏文本件正本證明與原本無異書　記　官　謝榕芝中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　24　　日

2025-02-19

TPSV-114-台上-274-20250219-1

交聲再

臺灣高等法院

過失致死等

臺灣高等法院刑事裁定 113年度交聲再字第21號再審聲請人即受判決人簡祥宇訴訟代理人陳俊隆律師王子豪律師（已解除委任）上列再審聲請人即受判決人因過失致死等案件，對於本院113年度交上訴字第13號，中華民國113年3月29日第二審確定判決（第一審判決：臺灣士林地方法院111年度交訴字第31號，起訴案號：臺灣士林地方檢察署111年度偵字第7039、11497號），聲請再審，本院裁定如下：　　主　文再審之聲請駁回。　　理　由一、聲請再審意旨略以：再審聲請人即受判決人簡祥宇（下稱聲請人）前經本院113年度交上訴字第13號判決認定聲請人犯道路交通管理處罰條例第86條第1項第5款、刑法第284條前段、第276條之汽車駕駛人行近行人穿越道不依規定讓行人優先通行而犯過失傷害、過失致死罪，處有期徒刑2年10月確定。然由聲請人於案發時駕駛車輛上行車紀錄器攝得影像可知，行人出現在行人穿越道後僅2秒，聲請人之車輛即與行人發生碰撞，參照交通部回函，可知小客車於時速50公里時之煞車停止時間為3.27至3.62秒，本案案發地點之速限為 50公里，足認本案縱使聲請人依速限駕車，本案車禍仍會發生，欠缺「迴避」可能，自無從令聲請人負過失罪責。此一行車紀錄器影像為未經審酌之新證據，經審酌後，足認聲請人應受無罪之判決，爰依刑事訴訟法第420條第1項第6款聲請再審等語。二、按刑事訴訟法設有為受判決人利益，得以未經法院審酌且具「確實性」（即足以動搖原確定判決所認定事實之合理懷疑）之事實或證據為由聲請再審之機制；同法第420條第1項第 6款前段及第3項規定所稱「發現新事實或新證據」，指判決確定前已存在或成立而未及調查斟酌，以及判決確定後始存在或成立之事實或證據；同法第421條所稱「（證據）漏未審酌」，係指證據業已提出或已發現而未予調查，或雖調查但未予判斷取捨並說明理由者而言。上述「發現新事實或新證據」及「（證據）漏未審酌」，同指證據於法院而言具有未判斷資料性（即「新規性」）。質言之，舉凡法院未經發現而不及調查審酌，或就已發現之事實、證據，但未實質判斷其價值者，均屬之。又同法第420條第1項第6款後段關於發現新事實或新證據單獨或與先前之證據綜合判斷，足認受有罪判決之人應受無罪或輕於原判決所認罪名之判決，及同法第421條關於足生影響於判決之重要證據漏未審酌等規定，則均係證據「確實性」之問題。聲請再審所指之證據必須具備「新規性」（即法院未判斷資料性）作為前提要件，故聲請再審所執之新證據或所主張漏未審酌之證據，不能祇係就卷存業經法院取捨論斷之證據再事爭辯，並據為該等證據符合「確實性」之主張（最高法院108年度台抗字第1290號裁定意旨參照）。再按刑事訴訟法第420條第1項第6款所規定，得據以聲請再審的新事實、新證據，非但內容係未經原確定判決法院調查審酌，尚且須執以與原確定判決已調查審酌之舊證據綜合判斷，從形式上觀察，即具有足以動搖原確定判決事實認定之可能性，二者兼備，始足當之。三、經查：㈠、本院113年度交上訴字第13號判決（下稱原確定判決）係針對聲請人量刑上訴所為，故該判決援引第一審判決（臺灣士林地方法院111年度交訴字第31號）所載犯罪事實及罪名，即認定聲請人於民國111年3月18日18時54分，駕駛車號0000-0 0號自用小客車（下稱本案車輛），沿臺北市士林區士東路，自西往東方向行駛，行經臺北市士林區士東路、芝玉路口（下稱本案路口）時，本應注意車前狀況並隨時採取必要安全措施，且汽車行近行人穿越道，遇有行人穿越時，無論有無交通指揮人員指揮或號誌指示，均應暫停讓行人先行通過，並應遵守速限標誌或標線之規定，如無速限標誌或標線者，行車時速不得超過50公里，而依當時客觀情形，並無不能注意之情事，竟疏未注意及此，貿然以至少時速80公里之車速高速行駛，適有被害人謝素蘭、少年廖○琪、少年吳○恩等 3人沿行人穿越道由北往南穿越該路口，聲請人見狀煞車不及，直接高速撞擊上開3人，因撞擊力道猛烈，導致3人均受傷，其中謝素蘭經緊急送醫急救，仍因傷勢過重不治死亡之事實，係依據聲請人部分不利於己之供述、證人即告訴人廖 ○琪、吳○恩、朱蘊芝於警詢及偵查時證述、證人即後車駕駛陳榮憲於偵查、姚珊汎於警詢及偵查時證述、告訴人廖○琪之診斷證明書及傷勢照片、告訴人吳○恩之診斷證明書、醫療查詢回覆紀錄紙、被害人謝素蘭之診斷證明書、臺灣士林地方檢察署勘（相）驗筆錄、相驗屍體證明書、檢驗報告書、相驗照片、臺北市政府警察局士林分局道路交通事故現場圖、臺北市政府警察局士林分局交通分隊道路交通事故補充資料表、道路交通事故調查報告表（一）、（二）、道路交通事故現場及車損照片、本案車輛於111年3月18日18時44分 25秒至18時54分10秒行經路線之沿路監視器擷取畫面、本案路口人行道之監視器擷取畫面及檢察官勘驗筆錄、證人陳榮憲駕駛之車輛行車紀錄器錄影畫面擷圖及檢察官勘驗筆錄、證人姚珊汎駕駛之車輛行車紀錄器錄影畫面擷圖及檢察官勘驗筆錄及第一審勘驗筆錄暨擷圖為證據，依前開勘驗結果、勘驗畫面擷圖，認定縱使採取對聲請人有利之方式估算其時速，聲請人於行經本案路口前之時速至少已達80公里，因該超速行駛，使其視野變小，壓縮其自身反應時間與安全煞車距離，致見行人穿越道上有行人時，不及煞車暫停讓行人先行通過，也未能及時採取必要之安全措施以避免事故發生，並說明本案經送臺北市交通事件裁決所為行車鑑定及臺北市政府交通局覆議，鑑定結果亦採相同見解，認聲請人「行經行人穿越道遇有行人通行，不暫停讓行人先行且超速行駛」為肇事原因；另事故前行人謝素蘭、廖○琪、吳○恩皆沿行人穿越道正常行走，對於本案車輛行經行人穿越道時，未暫停讓行人先行且超速行駛之行為無法注意及防範，行人於本事故皆無肇事因素，並針對聲請人所稱行人係突然走出，依現場煞車痕長度，其根本無法煞停，且其行至路口時，車速已降至50公里等辯解，依憑監視錄影畫面勘驗結果、證人吳○ 恩之證述及聲請人不利己供述予以逐一指駁。堪認原確定判決所引用第一審認定之犯罪事實，已就上開各證據資料相互勾稽、互為補強而為認定，具體說明認定聲請人犯罪事實所憑證據及得心證之理由，並就聲請人辯解何以不可採，依卷內證據詳為指駁。是原確定判決所為論斷，均有卷存證據資料可資覆按，參互判斷作為判決之基礎，核無任何憑空推論之情事，且所為論斷與經驗法則、論理法則均無違，更無理由欠備之違法情形，並經本院依職權調取本案卷證核閱無訛。㈡、聲請人固提出原審所未提之案發時本案車輛上行車紀錄器影像，並於本院訊問時，陳明係以影像為本件聲請再審之新證據（見本院卷第172頁）。本院為查明該證據內容是否足以動搖原確定判決而為必要之調查，經當庭勘驗後，勘驗結果顯示聲請人駕駛本案車輛與行人發生碰撞前，即多次變換車道超越數輛同向行駛車輛，且於畫面中隱約可辨識前方行人穿越道上有行人時，行人距離中央安全島處已有約三分之一內側車道之距離，而由此畫面時點至本案車輛撞擊行人，間隔約2秒，此有本院勘驗筆錄可稽（見本院卷第172至174頁）。是由上開勘驗結果可知，可由該行車紀錄器影像畫面辨識前方行人穿越道上有行人之際，行人實已步入路口有相當之距離，即該行車紀錄器並未清楚攝得行人「甫走入」路口行人穿越道時之畫面，此應係因該行車紀錄器受限於其夜間解析度及拍攝距離所致，即該畫面無法資以認定行人實際走進路口行車穿越道之時間。準此，聲請再審意旨徒以該行車紀錄器畫面可以辨識行人出現在畫面上之時間，指為即係聲請人當時「目光可見」行人之時間，即有將錄影鏡頭之拍攝視野直接等同於車輛駕駛人（即聲請人）目光所見之論理違誤，聲請人進而據以稱從其「看見」行人，到發生碰撞只有 2秒云云，即屬無據；況且，依原確定判決引用第一審認定之事實，聲請人到達本案路口前之時速至少已達「80公里」，聲請人經本院詢問有無「新證據」足以推翻原確定判決認定之前開車速，聲請人則「未答」，而迄未提出足以推翻該時速認定之新證據，換言之，縱令依前揭行車紀錄器影像勘驗結果，從畫面可以辨識行人出現在路口行人穿越道到遭本案車輛撞擊間隔約2秒，「該2秒」亦係因聲請人以高達至少 80公里之車速所致，倘若聲請人以速限50公里行駛，則間隔時間應再拉長，易言之，聲請人如於案發時依照速限行駛，其自可發現前方行人之時起至發生碰撞時止之應變煞停時間顯然並非僅止2秒，是聲請再審意旨忽略案發時聲請人係高速超速行駛之事實，卻將該高速行駛下所致於發現行人後短時間內即發生碰撞之結果，指為聲請人無足夠時間可供反應煞停以避免碰撞，實有倒果為因之論述瑕疵。四、據上，聲請人所提出之新證據（本案車輛上之行車紀錄器影像），既無從據以認定行人甫走進車道之時間，且聲請人引用該畫面時間所為關於反應煞停時間不足之推論，明顯忽略聲請人案發時高速、超速行駛之事實，經審酌後，該新證據尚不足以動搖原確定判決所認定之事實，依據前揭說明，本件再審核無理由，應予駁回。　　據上論斷，應依刑事訴訟法第434條第1項，裁定如主文。中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　10　　日　　　　　　　　　刑事第二十二庭審判長法　官　游士珺　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳明偉　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　吳祚丞以上正本證明與原本無異。如不服本裁定，應於收受送達後十日內向本院提出抗告狀。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　楊宜蒨中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　11　　日

2024-12-10

TPHM-113-交聲再-21-20241210-1

上

臺灣高等法院臺南分院

拆屋還地等

臺灣高等法院臺南分院民事判決 112年度上字第222號上訴人李宣槿訴訟代理人戴勝利律師林仲豪律師吳佳龍律師被上訴人國防部政治作戰局法定代理人陳育琳訴訟代理人林志宏律師上列當事人間請求拆屋還地等事件，上訴人對於中華民國112年6 月28日臺灣臺南地方法院第一審判決（111年度重訴字第356號）提起上訴，本院於113年10月17日言詞辯論終結，判決如下：　　主　　文上訴駁回。第二審訴訟費用由上訴人負擔。原判決主文第二項應更正為「被告應給付原告新臺幣88,672元，及自民國112年1月1日起至返還前項土地之日止，按月給付原告新臺幣1,576元。」　　事實及理由一、被上訴人法定代理人於本院審理中已變更為陳育琳，並於民　　國112年11月14日具狀聲明承受訴訟，有其聲明承受訴訟狀　　、國防部112年9月25日令在卷可稽（本院卷第119-124頁）　　，核與民事訴訟法第170條、第175條第1項規定無不合，應予准許，合先敘明。二、被上訴人主張：坐落臺南市○○區○○段0000地號土地(下稱系爭土地）為中華民國所有，被上訴人為管理者。系爭土　　地係屬國軍老舊眷村臺南市永康區精忠九村（下稱精忠九村　　）之眷村土地，其上門牌號碼臺南市○○區○○路0巷00弄0 　　號建物（業於112年3月24日整編為臺南市○○區○○○路00 　　0巷0號，下稱系爭房屋），原屬精忠九村原眷戶謝素蘭受配　　住之公有國軍眷舍，嗣經謝素蘭同意，依國防部79年老舊眷　　舍整村整建修繕作法要點拆除，整建成二層樓RC結構之國軍　　眷舍，完工後之眷舍仍納入公產列管，謝素蘭就系爭土地與　　被上訴人間有使用借貸關係存在。嗣謝素蘭未經被上訴人或　　前眷村土地管理機關同意，私自於79年11月20日將系爭房屋　　以新臺幣（下同）50萬元之對價轉讓予上訴人，上訴人自斯　　時起，即為系爭房屋之事實上處分權人。因謝素蘭將系爭房　　屋私自轉讓予上訴人，而不再自行居住使用，應認原借貸目　　的已使用完畢，使用借貸關係歸於消滅，故系爭房屋已無繼　　續占用系爭土地之正當權源。為此，依據民法第767條第1項　　前段及中段、第179條規定，請求上訴人將系爭土地上如原判決附圖（下稱附圖）所示編號A部分、面積65.20平方公尺　　之建物拆除，將該部分土地返還被上訴人，並給付相當於租　　金之不當得利。原審為伊勝訴之判決，於法並無違誤等語。　　答辯聲明：上訴駁回。三、上訴人則以：精忠九村於79年9月原地改建，改建期間係由上訴人父親李玉青陸續將興建款項匯入「台南縣精忠九村眷　　舍整建委員會」帳戶，足認上訴人係經被上訴人認可之合法　　眷戶，並本於使用借貸關係而合法占有系爭土地。系爭房屋　　係於79年興建，82年完成，不受國軍在臺軍眷業務處理辦法　　（下稱軍眷業務處理辦法）第131條規定不得頂讓之拘束。　　國防部於111年4月21日以國政眷服字第11100999391號函文廢止上訴人違占戶資格，經上訴人訴願有理由後，行政院已　　撤銷前開廢止違占戶之行政處分，因違占戶亦得出席連署說　　明會，應認違占戶即等同原眷戶，亦有國軍老舊眷村改建條例(下稱)眷改條例第22條規定之類推適用。被上訴人並未合法踐行眷改條例第22條第2項及第3項規定之行政程序，終止與上訴人間之使用借貸關係，自不得以改建為由請求上訴人拆屋還地及給付不當得利。被上訴人長達32年均未行使權利，其提起本件訴訟有違反誠信原則及權利濫用之情形。原審判決被上訴人勝訴，尚有未洽等語，資為抗辯。並上訴聲明：原判決廢棄；被上訴人在第一審之訴及假執行之聲請均駁回。四、兩造不爭執事項為：　㈠系爭土地所有權人為中華民國，管理者為被上訴人。　㈡系爭土地上原門牌編號臺南市○○區○○路0巷00弄0號房屋　　（眷舍編號173號），於72年7月12日經陸軍第八軍團司令部　　（72）炳實字第1683號令核准由張建屏讓與謝素蘭眷住。謝　　素蘭於78年7月29日簽署國軍老舊眷村整村整建（修繕）眷戶同意書，同意將其原受配住之精忠九村公有眷舍參加整建　　（拆除重建），整建經費由國防部以公撥預算為部分補助外　　，其餘不足款由立同意書人自願全額負擔，整建後之房屋即　　系爭房屋，於112年3月24日整編門牌為臺南市○○區○○○ 　　路000巷0號。　㈢精忠九村於79年原地改建，改建期間前3期為謝素蘭各匯款5 　　萬元，其餘後續各期興建款項均由上訴人父親李玉青匯入戶　　名「台南縣○○○村○○○○○○○○○○號「0000000000 　　00」之臺灣銀行永康分行帳戶內，匯款存入憑條並經用印「　　陸軍精忠九村眷舍整建委員會核符」。㈢　㈣謝素蘭於79年11月20日與上訴人簽立買賣契約書，將系爭房　　屋之權利以50萬元之對價轉讓上訴人，上訴人為系爭房屋之　　事實上處分權人。　㈤國防部下級機關陸軍第八軍團指揮部、航特部曾於103年3月　　4日至系爭房屋現地複查會勘。　㈥國防部於108年10月18日以國陸政眷字第1080002866號令復第八軍圑指揮部，以上訴人申請變更違占戶占有人案，准予　　備查，以上訴人逾期未配合辦理第1期申撥及搬遷，而於111 　　年4月21日以國政眷服字第11100999391號函文，廢止上訴人　　違占戶資格，經上訴人提起訴願，行政院已撤銷前開廢止違　　占戶之行政處分。　㈦系爭土地107年至108年申報地價為5,300元/平方公尺，109年至110年申報地價為5,400元/平方公尺，111年起迄今為5, 　　800元/平方公尺。　㈧兩造對被上訴人起訴狀所附原證一至原證七、民事更正訴之　　聲明暨部分撤回狀所附原證八至原證十、民事準備書㈠狀所　　附原證十一至原證十六，及上訴人民事答辯狀所附附件一、　　附件二、被證一至被證四之形式上真正均不爭執。㈠　㈨兩造就112年4月10日原審勘驗筆錄及臺南市永康地政事務所　　112年4月20日函檢送複丈成果圖之形式及建物面積均不爭執　　。五、得心證之理由：　㈠被上訴人以系爭土地管理者地位，依民法第767條第1項前段　　及中段規定，請求上訴人拆屋還地，有無理由？　⒈被上訴人主張系爭土地係被上訴人管理之國有土地，上訴人　　為系爭房屋之事實上處分權人，而系爭房屋占用系爭土地如　　附圖所示編號A部分、面積65.20平方公尺等情，為兩造所不　　爭執（不爭執事項㈠、㈨），並經原審會同兩造及地政機關　　人員履勘屬實，製有勘驗測量筆錄、現場照片及複丈成果圖　　在卷可稽(原審卷二第23-39、45頁)，自堪信為真實。　⒉按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之。　　對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767條第1項前　　段、中段定有明文。又國有財產撥給各地國家機關使用者，　　名義上雖仍為國有，實際上即為使用機關行使所有人之權利　　，故對於是類財產，向准由管領機關起訴，代國家主張所有　　權人之權利（最高法院51年台上字第2680號判決意旨參照）　　。復按以無權占有為原因，請求返還土地者，占有人對土地　　所有權存在之事實無爭執，而僅以非無權占有為抗辯者，土　　地所有權人對其土地被無權占有之事實無舉證責任，占有人　　自應就其取得占有係有正當權源之事實證明之（最高法院85 　　年度台上字第1120號判決意旨參照）。系爭土地登記為中華　　民國所有，被上訴人為管理機關，則被上訴人本於管理人地　　位行使所有權人之權利，提起本件訴訟，自屬有據。又系爭　　房屋坐落於系爭土地上，而上訴人為系爭房屋之事實上處分　　權人等情，為上訴人所不爭執，僅抗辯其非無權占用，揆諸　　前開說明，自應由上訴人就其有正當使用權源負舉證責任。　⒊上訴人抗辯系爭房屋改建期間，謝素蘭與上訴人簽立買賣契約書，將系爭房屋之權利以50萬元之對價轉讓予上訴人，故自第3至14期興建款項均由上訴人父親李玉青匯入台南縣精忠九村眷舍整建委員會帳戶繳款，上訴人係經被上訴人認可之合法眷戶，基於使用借貸關係占用系爭土地。被上訴人未合法踐行眷改條例行政程序，逕行終止兩造間之使用借貸關係，違反誠實及信用之方法，並有權利濫用情形等語，為被上訴人否認。經查：　⑴按民法第470條第1項規定未定期限之使用借貸，其借用人應於依借貸之目的使用完畢時，返還借用物與貸與人，此係使用借貸終了之當然原因之一，與具有同法第472條所列各款事由，須待貸與人為終止之意思表示，始生合法終止使用借貸之情形迥異（最高法院76年度台上字第159號判決意旨參照）。又使用借貸為無償契約，原屬貸與人與使用人之特定關係，除當事人另有特約外，自無移轉其權利於第三人之可言（最高法院49年台上字第381號判決意旨參照）。且使用借貸非如租賃之有民法第425條之規定，縱令原借用人將借用物概括允許第三人使用，該第三人亦不得對現在之借用物所有人主張有使用該借用物之權利（最高法院86年度台上字第3776號裁定意旨參照）。亦即在借用土地建築房屋之情形，不能認為使用借貸關係，隨房屋之轉讓而繼續存在（最高法院69年度台上字第4120號判決意旨參照）。　⑵查系爭土地屬精忠九村之眷村土地，坐落有精忠九村之眷村建物，其中原門牌編號臺南市○○區○○路0巷00弄0號房屋（眷舍編號173號）於72年7月12日經陸軍第八軍團司令部(72)炳實字第1683號令核准由張建屏讓與謝素蘭眷住。嗣謝素蘭於 78年7月29日簽署國軍老舊眷村整村整建(修繕)眷戶同意書，同意將其原受配住之精忠九村公有眷舍參加整建（拆除重建），整建經費由國防部以公撥預算為部分補助外，其　　餘不足款由立同意書人自願全額負擔，修繕後眷舍仍依軍眷　　業務處理辦法規定納入公產列管，整建後之房屋即為系爭房　　屋等情，有被上訴人提出之國軍眷舍管理表、國軍老舊眷村　　整村整建（修繕）眷戶同意書在卷可稽（原審卷一第23-27 頁）。由此可知，系爭房屋得占用系爭土地興建，乃係謝素　　蘭基於遺眷身分，方得部分出資參與整建眷舍，並同意就整　　建後之系爭房屋依軍眷業務處理辦法規定納入公產列管。故　　系爭房屋占用系爭土地乃源於謝素蘭與被上訴人間之使用借　　貸關係。　⑶次依前述同意書之約定，系爭房屋整建前後之使用管理均應依軍眷業務處理辦法辦理，而軍眷業務處理辦法第1條、第3 條第2項、第4條第2款、第131條第1項、第133條分別規定：「為安定國軍在台眷屬生活，使將士無後顧之憂，藉以振奮士氣，提高戰力，特訂定本辦法。」、「前項當事人在臺居住之眷屬，經人事權責單位核定登記有案之直系親屬及配偶（遺眷、無依軍眷），並持有軍眷補給證，或軍眷身分證者均稱為軍眷。」、「軍眷權益規定：…二、配住眷舍或輔助貸款購（建）宅。」、「凡以前奉淮在眷村範圍內公有土地上，自費建築之眷舍有案者，應列為公產管理，不准出租、頂讓或經營工商業，房地不准出賣及作租押處分，將來國軍營地變更用途處理時，應配合實施，不得異議。」、「有左列情形之一者，應收回其配住之眷舍：…三、出租、頂讓者。」，可知國軍眷村土地管理機關同意具符合上開規定之軍眷，配住眷舍，或於眷村土地上建築房舍，均係以供該軍眷居住使用，以達安頓官兵及其眷屬在臺生活為目的。是以就參與部分出資之軍眷（即謝素蘭）整建後之眷舍（即系爭房屋），國軍眷村土地管理機關仍同意坐落在系爭土地，亦係以供該軍眷居住使用所為之借貸。又前開使用借貸，乃基於使用人符合上開辦法規定之資格，具有貸與人與使用人間之特定關係，故眷村土地管理機關同意其所屬眷戶於眷村土地上部分自費建築房屋作為眷舍居住，就眷村土地因此所形成之使用借貸契約關係，乃僅存在於眷村土地管理機關與該眷戶間，若該眷戶違反上開辦法，擅自將所興建之眷舍房屋頂讓與他人，即應認眷村土地已依借貸目的使用完畢，使用借貸關係即歸於消滅，原眷戶違規頂讓眷舍房屋之第三人，並無從受移轉而取得眷村土地之使用借貸契約關係。至上訴人辯稱系爭房屋係於79年興建，82年完成，不受軍眷業務處理辦法第131條規定不得頂讓之拘束云云，乃係上訴人自行解釋該規定之結果，已難採取；且上訴人既非在臺官兵或眷屬，依上開眷村土地借貸目的觀之，上訴人即使因受讓系爭房屋而取得事實上處分權，亦無從受移轉而取得眷村土地之使用借貸契約關係，是上訴人此部分辯詞，要無可採。因此，謝素蘭將整建中之眷舍讓與上訴人，不僅違反前揭辦法禁止轉讓之規定，且逾越被上訴人將系爭土地原無償提供謝素蘭使用借貸之目的，是認謝素蘭已無需用眷舍及所坐落系爭土地之必要，借貸目的顯已使用完畢，被上訴人與謝素蘭間就系爭土地之使用借貸關係於斯時已歸於終止，而使用借貸關係為債權契約，謝素蘭雖與上訴人簽立買賣契約書，將系爭房屋之權利以50萬元對價轉讓上訴人，但無法因此而使上訴人得以繼受取得謝素蘭與被上訴人間就系爭土地所成立之使用借貸契約權利，況該使用借貸關係於謝素蘭讓與系爭房屋時業已終止，謝素蘭自難將系爭土地使用借貸關係併為讓與於上訴人。　⑷上訴人固提出臺灣銀行存入憑條，抗辯其係經被上訴人認可之合法眷戶，具有合法占有系爭土地之使用借貸云云。惟查，依軍眷業務處理辦法之規定，軍眷需具備該辦法第3條之身分，始有前開辦法之適用。被上訴人既已否認「臺南縣精忠九村眷舍整建委員會」、「陸軍精忠九村眷舍整建委員會財務組」為被上訴人或國防部陸軍司令部所設立之機關或單位，而係精忠九村眷戶為集體自籌收取參加眷舍整村整建不足款，自行向臺灣銀行永康分行設立之銀行帳戶名稱，與被上訴人或國防部陸軍司令部無關。再者，依上訴人提出臺灣銀行存入憑條，亦僅得證明上訴人將款項匯入帳戶為「臺南縣精忠九村眷舍整建委員會」之事實，並無從據此推論得出被上訴人已認可上訴人為合法眷戶之事實。此外，上訴人亦未能提出其他證據，以證明其身分符合軍眷業務處理辦法規定之軍眷身分，或受配住精忠九村眷舍之國軍眷舍居住憑證或相關眷村土地（或眷舍）管理權責機關核准謝素蘭轉讓眷舍改配予上訴人之證明，其空言主張為合法眷戶，對系爭土地有使用借貸關係云云，即屬無據，而無可採。　⑸上訴人另抗辯違占戶亦得出席連署說明會，應認違占戶就等同原眷戶云云。惟查，眷改條例第23條第1項及第2項分別規定：「改建、處分之眷村及第4條之不適用營地上之違占建戶，主管機關應比照當地地方政府舉辦公共工程拆遷補償標準，由改建基金予以補償後拆遷，提供興建住宅依成本價格價售之，並洽請直轄市、縣（市）政府比照國民住宅條例規定，提供優惠貸款。但屬都市更新事業計畫範圍內，實施者應依都市更新條例之規定，納入都市更新事業計畫辦理拆遷補償或安置，並經都市更新主管機關核定者不適用之」、「前項所稱之違占建戶，以本條例施行前，經主管機關存證有案者為限」。另眷改條例第30條規定：「本條例自公布日施行」，則符合眷改條例第23條所稱之「違占建戶」，必須於該條例施行前（即85年2月5日）經主管機關存證有案者，始得由主管機關依該條例規定由改建基金補償後拆遷。再參依辦理國軍老舊眷村改建注意事項：陸、眷改條例第23條第一、三至五、七點規定：「一、凡於85年2月6日以前非經合法程序占有眷舍者，為違占戶；非附屬於既有眷舍而未經核准自行興建構造上及使用上具有獨立性之建築，為違建戶。三、違建戶於85年2月6日以前建造，其占有人得擇一提供設立戶籍、稅籍、水錶或電錶等足資認定之文件，逐級申辦補件作業。四、占有人以主管機關之違占建戶基本資料表（冊）之記載認定之。占有人有二人以上，推定以戶長為占有人，亦得比照施行細則第23條第3項之規定自行協議由其中一人為占有人。五、違占建戶不辦理權益承受。如願依成本價購住宅，應於改（遷）建說明會後三個月內依規定提出申請。七、違占建戶依法得領取之各項費用，未於主管機關所通知之期限內具領者，應將款額向法院提存之。」（原審卷一第 189頁）。綜上規範，顯見被上訴人造冊列管占有系爭土地之違建戶，僅為確定占有人，以利辦理其後拆遷補償、費用之發放，或何人得價購住宅之資格，難認有追溯承認所造冊之違建戶即有合法使用土地之權利。是上訴人抗辯違占戶亦得出席連署說明會，應認違占戶就等同原眷戶云云，尚屬無據。　⑹上訴人復抗辯被上訴人辦理精忠九村改建程序，與眷改條例第22條規定不符云云。惟查，被上訴人辦理精忠九村改建程序，有無違反眷改條例相關規定，乃屬公法關係所生之爭議，應循行政訴訟程序以資救濟，與私法上因無權占有所負之拆遷或搬遷義務，係屬二事，上訴人自不得以其仍有違占戶資格，改建程序有違反眷改條例規定為由，而拒絕返還無權占用之系爭土地。　⑺上訴人再抗辯其於81年7月11日即遷入系爭房屋居住至今，被上訴人長達32年怠於行使請求拆屋還地及返還不當得利之　　權利，現始提起本訴訟，有違反誠實信用及權利濫用之情形　　云云。惟按權利之行使，不得違反公共利益，或以損害他人　　為主要目的；行使權利，履行義務，應依誠實及信用方法，　　為民法第148條第1、2項所明定。若為自己之利益而行使權利，縱於他人之利益不無損害，然既非以損害他人為主要目　　的，即無該條項規定之適用。又權利人於相當期間內不行使　　其權利，並因其行為造成特殊情況，足以使義務人正當信任　　權利人已不欲行使權利，或不欲義務人履行義務時，經斟酌　　當事人間之關係、權義時空背景及其他主、客觀等因素，依　　一般社會通念，可認其權利之再為行使有違誠信原則者，自　　得因義務人就該有利於己之事實為舉證，使權利人之權利受　　到一定之限制而不得行使，此權利失效原則，乃係源於誠信　　原則之特殊救濟方法。再按上訴人既無正當權源占有該土　　地，則被上訴人依民法第767條第1項前段、中段規定，本於　　所有人地位，請求上訴人拆屋還地（包括遷出），為權利之　　正當行使，非以損害他人為其目的，即無權利濫用或違反誠　　信原則可言（最高法院110年度台上字第1136號、103年度台　　上字第883號、102年度台上字第547號判決意旨參照）。查系爭房屋現供上訴人及其家屬住居使用等情，業經原審勘驗　　現場，製有勘驗筆錄在卷可查（原審卷二第25頁），堪認系　　爭房屋與公共利益無關，而系爭房屋既無權占用系爭土地，　　業經認定如上，而被上訴人行使民法第767條第1項規定之所　　有物返還請求權，乃憲法第15條所明定應保障之財產權行使　　之內涵，自非以損害占有人之利益為目的，無權利濫用可言　　。上訴人徒憑被上訴人長達32年怠於行使請求拆屋還地及返　　還不當得利之權利，而謂本件請求為權利濫用或違反誠信原　　則云云，亦難憑採。 ⑻依上所述，系爭土地為國有，被上訴人為系爭土地之管理機關，上訴人為系爭房屋事實上處分權人，而系爭房屋並無占用系爭土地如附圖所示編號A部分、面積65.20平方公尺之正當權源，被上訴人亦無權利濫用之情事。從而，被上訴人依民法第767條第1項前段、中段之規定，請求上訴人應將坐落系爭土地如附圖所示編號A部分、面積65.20平方公尺之建物拆除，並將該部分土地返還被上訴人，為有理由，應予准許。　㈡被上訴人依民法第179條規定，請求上訴人返還相當於租金之不當得利，於法是否有據？如有，金額應以若干為適當？　⒈按無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其利益，民法第179條前段定有明文。又無權占有他人土地，可能獲得相當於租金之利益，為社會通常之觀念（最高法院61 年度台上字第1695號裁判要旨參照）。本件上訴人無權占用系爭土地如附圖所示編號A部分、面積65.20平方公尺使用，揆諸前開說明，自屬獲得相當於使用土地租金之不當利益，並致被上訴人受有相同之損害，被上訴人請求上訴人返還所受利益，依法有據。　⒉第按土地法第97條第1項規定，城市地方房屋之租金，以不超過土地及其建築物申報總價年息百分之10為限。而同法第10 5條亦規定，第97條之規定，於租用基地建築房屋均準用之。又土地法第97條第1項關於房屋及基地計收租金之規定，於無權占有土地，請求返還不當得利或損害賠償事件，　　得據為計算不當得利、損害額之標準（最高法院104年度台上字第2008號判決意旨參照）。再基地租金之數額，除以基　　地申報地價為基礎外，尚須斟酌基地之位置，工商業繁榮之　　程度，承租人利用基地之經濟價值及所受利益等項，並與鄰　　地租金相比較，以為決定，並非必達申報總地價年息百分之　　10最高額（最高法院68年台上字第3071號裁判意旨參照）。　⒊經查：　⑴系爭土地為精忠九村之眷村土地，附近主要為住宅使用，附圖所示編號A建物坐落在臺南市○○區○○○路000巷，現仍供上訴人及其家人住居使用，而系爭房屋兩側其他建物門窗已拆除，現已無人住居，業經原審會同兩造履勘無訛（原審卷二第25頁）。參以系爭土地為中心方圓一公里範圍之電子地圖顯示，系爭土地向外延伸可接臨臺南市永康區忠孝路，附近有復興國民小學、永仁高級中學、高雄榮總臺南分院、永康公園、平實公園等情，其生活機能尚稱便利，此有被上訴人提出電子地圖在卷可參(原審卷一第97頁)。本院審酌上開情形，認被上訴人請求相當於租金之不當得利，以系爭土地申報地價年息百分之5計算不當得利之基準，尚屬適當。　⑵被上訴人於111年12月23日以民事起訴狀請求上訴人拆屋還地並給付相當租金之不當得利，有民事起訴狀上所蓋原法院收狀戳章可憑（原審卷一第13頁），則依民法第129條第1項第 3款規定，於此時生時效中斷之效力。故被上訴人請求自111 年12月23日往前回溯不及5年，自107年1月1日起至上訴人返還系爭土地止，上開期間相當租金之不當得利，自屬有據。又107至111年度系爭土地申報地價如附表所示，有地價第二類謄本在卷可按（原審卷一第35頁)，是依系爭土地各該年度申報地價年息百分之5計算，系爭土地自107年1月1日起至 111年12月31日止之不當得利數額為88,672元（計算式：34, 556元＋35,208元＋18,908元＝88,672元；各年度計算式詳如附表編號1至3所示），為有理由，應予准許。　⑶再按請求將來給付之訴，以有預為請求之必要者為限，得提起之，民事訴訟法第246條定有明文。故凡居於未來履行狀態有實現給付之必要者，均可先行提起將來給付之訴。查上訴人有事實上處分權之系爭房屋占有系爭土地如附圖所示，在上訴人拆除地上物，並返還土地前，被上訴人就系爭土地仍繼續受有無法完整管理使用之損害，上訴人有到期不履行之虞，故被上訴人就此履行前之不當得利提起將來給付之訴，併請求相當於租金之不當得利，亦屬正當。是被上訴人依上開計算式請求上訴人自112年1月1日起至返還系爭土地之日止，按月給付被上訴人1,576元(計算式詳如附表編號4所示)，亦屬有據，應予准許。六、綜上所述，被上訴人依民法第767條第1項前段、中段及第17 　　9條之規定，請求上訴人應將坐落系爭土地如附圖所示編號A 　　部分、面積65.20平方公尺之建物拆除，並將該部分土地返還被上訴人；以及給付被上訴人88,672元，及自112年1月1 　　日起至返還系爭土地之日止，按月給付被上訴人1,576元，均有理由，應予准許，並依職權更正原判決主文第2項之顯然誤寫如本判決主文第3項所示。原審為上訴人敗訴之判決　　，並分別為准免假執行之宣告，於法並無不合。上訴意旨指　　摘原判決不當，求予廢棄改判，為無理由，應予駁回。　七、本件為判決基礎之事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方　　法及所用之證據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決　　之結果，爰不逐一論列，附此敘明。八、據上論結，本件上訴為無理由，依民事訴訟法第449條第1項　　、第78條規定，判決如主文。中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　1 　　日　　　　　　　　　民事第三庭　　審判長法　官　黃瑪玲　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　黃聖涵　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　張家瑛上為正本係照原本作成。上訴人如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提出理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本），上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第1項但書或第2項（詳附註）所定關係之釋明文書影本。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。　　　　　　被上訴人不得上訴。　　　中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　1 　　日　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　楊宗倫【附註】民事訴訟法第466條之1： ⑴對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。 ⑵上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。民事訴訟法第466條之2第1項：上訴人無資力委任訴訟代理人者，得依訴訟救助之規定，聲請第三審法院為之選任律師為其訴訟代理人。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　附表：編號期間(民國) 上訴人應給付相當於租金之不當得利金額(新臺幣) 1 107年1月1日至108年12月31日 34,556元。【計算式：5,300元×65.20平方公尺×5％×2年】。 2 109年1月1日至110年12月31日 35,208元。【計算式：5,400元×65.20平方公尺×5％×2年】。 3 111年1月1日至111年12月31日 18,908元。【計算式：5,800元×65.20平方公尺×5％×1年】。 4 112年1月1日起至返還土地之日止按月給付被上訴人1,576元。【計算式：5,800元×65.20平方公尺×5％/12月，元以下四捨五入】。

2024-11-01

TNHV-112-上-222-20241101-1