Know99判決書

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毒品危害防制條例等

臺灣高等法院刑事判決 113年度上訴字第3308號上訴人即被告黃凡修選任辯護人葉慶人律師楊偉毓律師林祐增律師上列上訴人即被告因違反毒品危害防制條例等案件，不服臺灣基隆地方法院112年度訴字第366號，中華民國113年3月15日第一審判決（起訴案號：臺灣基隆地方檢察署112年度偵字第6259、793 5號），提起上訴，本院判決如下：主文上訴駁回。事實及理由一、本案經本院審理結果，認第一審以上訴人即被告黃凡修（下稱被告）就原判決附表一編號1至2所為，認均係犯藥事法第 83條第1項之轉讓禁藥罪（共2罪）；另就如原判決附表二編號1至4所為，則認均係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪（共4罪）。並就被告所犯如原判決附表二所示4次販賣第二級毒品犯行，均依刑法第59條規定酌減其刑後，就轉讓禁藥部分分別各判處有期徒刑7月；就販賣第二級毒品部分分別各判處有期徒刑6年，應執行有期徒刑7年。並諭知扣案甲基安非他命共6包核屬違禁物，與盛裝之包裝袋均為查獲之毒品，除取樣鑑驗耗失部分毋庸沒收銷燬外，上開毒品及包裝袋應依毒品危害防制條例18條第1項前段規定，於本案被告最後一次販賣毒品犯行即原判決附表二編號2所示之罪刑項下，宣告沒收銷燬；扣案被告所有之三星牌手機1支及OPPO牌手機1支，為供被告為本案聯絡所用，故依法於被告各次所犯並視其於各次犯行所持用聯繫部分宣告沒收（原判決於沒收法條僅載以毒品危害防制條例第19條第 1項，惟就被告所犯如原判決附表一編號1至2所示之轉讓禁藥犯行，所持用聯繫之OPPO牌手機1支，應依刑法第38條第2 項之規定宣告沒收，原判決就此部分有所漏載，然該手機同為被告所犯如原判決附表二編號1至3所示之販賣第二級毒品罪所用之物，本應依毒品危害防制條例第19條第1項諭知沒收，故原判決就被告所犯轉讓禁藥犯行之沒收，漏未諭知刑法第38條第2項，不影響判決本旨，本院逕予補充）；未扣案之被告於如原判決附表二「交易金額、數量」欄所示之各次販賣甲基安非他命所得款項，則應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定，於各次犯行項下均宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，均追徵其價額，認事用法、量刑及沒收、追徵之諭知均無不當，應予維持，並引用第一審判決所記載之事實、證據及理由（如附件）。二、被告上訴意旨暨辯護人辯護要旨：㈠被告辯稱：被告矢口否認有何轉讓及販賣第二級毒品即甲基安非他命（下僅稱為甲基安非他命）之犯行，主張僅係吸食、持有甲基安非他命云云。　㈡辯護人辯護要旨： ⒈被告雖曾於偵查初期坦承有販賣及轉讓甲基安非他命之行為，惟嗣後即否認全部犯行，稱前此於偵查中所為不利己之陳述，係遭警方不當誘導所致。且經原審函調被告於民國112 年7月5日在內政部警政署基隆港務警察總隊辦公室製作警詢筆錄之錄音錄影檔案，藉以釐清其受警方不當誘導之事實，然警方片面函覆因電腦設備出問題，相關影像及音檔已不復存在，似有刻意隱匿有利於被告之證據情事，故被告於偵查中所為不利於己之陳述，是否合於真實已屬有疑，而據此對為不利之認定。 ⒉轉讓甲基安非他命　　依卷附通訊監察譯文内容，被告與證人許寬勳雖於112年3月 24日有通話，並提及「好吃的水果」等語；然所指係因證人許寬勳女兒住院，而曾攜帶水果至醫院探望等節，且證人許寬勳於112年12月19日原審審理時具結證稱其女兒確實有住院，被告亦有買水果前往探望，時間約在112年3、4月間等語，顯然2人間所談及之「水果」，確有可能真的在講水果，而非甲基安非他命，被告抗辯非虛，被告並無於112年3月 24日轉讓甲基安非他命予證人許寬勳；另依被告與證人許寬勳於112年4月1日之通訊監察譯文内容，縱有提及「你上次東西忘記拿給我了」、「上次忘記拿給你那個喔」等語，惟所謂「那個」究竟意指何物並非明確，或有可能係上開2人間所言之水果，而不足以證明被告於當日同有轉讓甲基安非他命予證人許寬勳之行為，況「上次東西」縱指甲基安非他命，然也有可能被告在112年3月24日未交付甲基安非他命。 ⒊販賣甲基安非他命　 ⑴證人王友如部分　細譯被告黃凡修與王友如於112年6月3日通訊監察譯文内容，雖有提及「新泰路了」、「轉好了拉」等語；同年7月2日通訊監察譯文内容，雖有提及「我也要找你，還有要那個」、「你什麼時候會到」、「好，我知道我知道」、「我剛睡醒，你讓我準備一下」等語，然其中未言及任何交易毒品種類或暗號、價袼、數量及交易方式之内容，該譯文僅能證明被告與證人王友如於該2日曾相約碰面，而不足以補強證人王友如指述被告販賣第二級毒品罪之事實。　⑵證人黃順能部分觀諸被告與證人黃順能於112年3月15日之通訊監察譯文，雖有提及「蛤？多少？」、「一半阿」等語，然其等2人於當日似未相約碰面，其等是否確有毒品交易約定實屬有疑；且該通訊監察譯文註記被告之最後所在基地台位置為「基隆市 ○○區○○里○○路0000000號10樓屋頂」，此地點相距證人黃順能之居所即「新北市○○○○路○段00號2樓」甚遠，況依通訊監察譯文所示，被告嗣後亦未有移動至上揭證人黃順能居所附近，自無從證明被告有於該日前往前往黃順能居所而與之交易甲基安非他命之事實。另依被告與證人黃順能於112年6月 7日之通訊監察譯文内容，雖有提及「有事情要跟你商量」、「阿你人勒？」、「你在我家嗎？」、「我人在工廠，我馬上回去」、「去你姐那邊是不是？」、「我回來了」、「喔回來了，好我們兩個下去」等内容，然未顯示有毒品交易種類或暗號、價格、數量及方式等文字，至多僅能證明被告與黃順能於當日相約碰面。且依當日譯文内容，證人黃順能於該日20時58分許又向被告表示：「彎去囉嗦那邊阿，他要拿那個給你阿」等語，似是證人黃順能要求被告向他人拿取物品，並不得為不利於被告之認定。三、本院駁回上訴之理由：　㈠按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項定有明文。經查，證人許寬勳、王友如、黃順能於警詢時之陳述，係屬被告以外之人於審判外之陳述，而被告及其辯護人否認上開證人於警詢陳述之證據能力，復查無刑事訴訟法第159條之2 至第159條之5例外得為證據之情形，依上開法條規定，證人許寬勳、王友如、黃順能於警詢時之陳述，不得直接作為認定被告本件犯罪事實存在之證據，而無證據能力。而本院亦未引之作為認定被告有罪之證據，先予敘明。　㈡被告上訴仍爭執其於偵查初期坦承本案犯行係遭警方不當誘導，而經原審調閱被告於112年7月5日在內政部警政署基隆港務警察總隊辦公室製作警詢筆錄之錄音、錄影檔案，經承辦偵查佐函覆前開檔案無法修復或已逾保存期限而無法提供，有112年11月16日職務報告存卷可考（原審卷第127頁）。而證人即當日詢問被告之員警黃自強於原審審理時證稱：「（被告問：當初是你答應跟我交換條件，你跟我保證證人他們不會有事，不會給他們驗尿，我為了保護他們，我才答應你的條件，承認全部犯罪事實，你是否有承諾？）沒有，我不會做這種承諾，一開始在證人還沒帶回來時，被告就已經坦承，說他願意配合警方，證人帶回來時，我們為求作筆錄能夠順利，有跟被告說證人不願意，當時還沒開始作筆錄，我跟被告說你既然已經坦承，可以跟證人聊一下，被告就直接說他願意跟證人說他已經坦承，被告願意跟證人講，要證人坦承，被告跟許寬勳、王友如、黃順能3人都有講，王友如是證人，是否採尿我們無法決定，做完筆錄後，我們有把王友如送到檢察官處，由檢察官決定是否採尿，一開始我們搜索黃順能時，黃順能不開門，被告有配合我們打電話跟黃順能說他已經被警察抓了，要黃順能配合，黃順能的部分我們有持搜索票，搜索票有記載採尿，所以我們一定會做，我完全沒有和被告說不採黃順能的尿，許寬勳部分是基隆市三分局還是四分局辦理執行的，許寬勳一開始不配合，我有讓被告跟許寬勳通電話，被告就說他認，被告自己和許寬勳講，我是按照筆錄才知道許寬勳自己承認被告請他用毒品」等語（原審卷第289-292頁）。而證人黃自強所證製作警詢筆錄及採尿之情節與卷內事證並未相悖，被告所辯係受員警誘導而為不利於己之自白，難認有據。然本院同未以被告於警、偵所為不利於己之自白，作為認定被告本件犯行之證據資料，併此說明。㈢轉讓甲基安非他命予證人許寬勳部分（如原判決附表一編號1 至2）：　⒈證人許寬勳於偵查中證稱略以：我有在112年3月24日21時13 分許，約在汐止區建成路附近1家7-11，向被告拿毒品，通訊監察譯文的水果就是甲基安非他命，沒有支付對價，數量部分他給我一些些，就是1天内可以施用完的量，我拿到後有確認為甲基安非他命並當天施用；另有在112年4月1日11 時50分許，約在基隆市○○區○○路000號旁7-11，向被告拿毒品，和上一次一樣，跟他拿一些些的量，且無對價，通訊監察譯文的「那個」應該是工具就是吸食器，那一次我要跟他拿吸食器和毒品甲基安非他命，他拿給我後，我也有確定是甲基安非他命，當天即施用等語（偵6259卷第133頁）。於原審審理時證稱略以：112年3月24日和112年4月1日我有跟被告拿毒品，是被告請我，2次數量大約都0.1公克，可以用 1次的量，事後我有用，是甲基安非他命沒錯。112年3月24 日通訊監察譯文中「好吃的水果」指得就是甲基安非他命， 112年4月1日通訊監察譯文中「那個」是指工具和甲基安非他命，結果被告沒有拿工具給我，有拿甲基安非他命給我，工具是指吸食器等語（原審卷第295-296頁）。業已將被告2 次無償轉讓甲基安非他命之時間、地點及數量等細節證述綦詳。　⒉證人許寬勳亦於原審審理時證稱略以：被告與我是很好的朋友；被告在我製作警詢筆錄時，有打電話叫我承認，沒有提到利益交換的事，伊所述亦係事實，因為伊確實有跟被告拿 2次甲基安非他命吸食；當時被告於電話中要我承認，說就照實講，我就答應照實講，我想說也許這樣對被告比較好等語（原審卷第296-297頁）；復於被告對其質以監聽譯文中所述「水果」等節，亦證述略以：我女兒確實在112年3、4 月間有住院，被告也確實有買水果給我女兒，當時我跟被告說其買的水果不甜，但被告確實有給我甲基安非他命，次數不超過2 次等語（見原審卷第298-299頁），嗣被告亦自承確曾在證人許寬勳女兒住院期間將甲基安非他命交付給證人許寬勳，次數不超過2次，因為證人許寬勳心情不好，找伊訴苦等語（見原審卷第298-299頁）。是除證人許寬勳顯非有遭員警誘導，而不實指述被告轉讓甲基安非他命之悖於事實之證述外，其等於通訊中所指「水果」，當係甲基安非他命之代號無誤。況被告與證人許寬勳均認被告所買並帶至醫院探望證人許寬勳女兒之水果不甜，其2人言談間之「上次好吃的水果」自非指真的水果。　　　⒊而按買賣毒品係非法交易，具隱密及特殊信賴關係，而販賣毒品復係政府嚴予查緝之違法行為，偵查機關時以依法核發之通訊監察作為偵查手段，毒品交易者，為免遭查緝風險，常以買賣雙方始知或隱晦不明之用語，替代毒品交易之重要訊息（如種類、數量、金額），甚至因事前已有約定或默契，故僅約定見面，即能進行毒品交易，此與社會大眾一般認知無違，故對通訊監察譯文通話內容之評價，尚須綜合相關供述而為判斷（最高法院107年度台上字第2199號判決意旨參照）。據被告所持用門號0000000000號與證人許寬勳所持用門號0000000000號於112年3月24日20時34分許之通訊監察譯文（偵6259卷第27頁；偵7935卷第123頁），許寬勳問「上次你有拿水果給我，很好吃的，你再拿給我好嗎」、「了解嗎」、「那個好吃的水果」，被告答以「我了解」、「好好」、「要到了再打給你」等內容；於112年4月1日11時50分許之通訊監察譯文（偵6259卷第28頁，偵7935卷第125頁），許寬勳稱「這樣我去找你，你上次東西忘記拿給我了」，被告回以「喔~上次忘記拿給你那個喔」等內容，與許寬勳前開所證大致相符，且上開對話內容甚為隱晦，然雙方均未見有任何不明所以之跡象，與一般毒品使用者為免遭查緝，於談論毒品時以雙方瞭解之隱晦代號表達之手法無違，自足作為補強證據，堪認被告有附表一編號1、2之2次轉讓甲基安非他命犯行。而除被告所陳及證人許寬勳證稱被告確有交付2次之甲基安非他命外，另依據被告與證人許寬勳於112年3月24日20時34分許之通訊監察譯文（偵6259卷第27頁；偵7935卷第123頁），其等2人於當日21時13分許確有見面（證人許寬勳：彎過來7-11這。被告：蛤？怎樣。證人許寬勳：我在7-11這。被告：噢，好）而交付甲基安非他命，證人許寬勳另證稱其112年4月1日與被告聯繫過程所稱「那個東西」是指吸食器及甲基安非他命，結果被告忘記帶吸食器，但有帶甲基安非他命等語，已如前述。是縱被告與證人許寬勳於112年4月1日之通訊過程，證人許寬勳稱「你上次東西忘記拿給我了」，亦不據此推認被告於112年3月24日未如原判決附表編號1所示之轉讓甲基安非他命行為。　㈣販賣甲基安非他命部分　⒈販賣予證人王友如　　　　⑴證人王友如於偵查中證稱：我有在112年6月3日18、19時許，和被告聯繫要購買毒品，我們是以電話聯絡，通訊監察譯文中提到「新泰路了」就是黃凡修講他快要到了，我與他約定以新臺幣（下同）3,000元買1公克甲基安非他命，我還欠他 1,000元，交易地點在我新北市新莊區住所門口；我另有在1 12年7月2日13、14時許，再度與被告黃凡修聯繫要購買毒品，交易地點在我家門口，交易內容是3,000元1公克的甲基安非他命，我向朋友（陳姓人士）借2,000元先給黃凡修，欠1 ,000元，通訊監察譯文中黃凡修問我轉好了沒，是因為購買毒品的款項不夠，我會用星辰遊戲ONLINE點數當作交易對價轉給黃凡修。上開2次購買到的毒品我有確認是甲基安非他命，我有使用過等語（偵6259卷第140-141頁）。於原審審理時證稱：6月3日那次我拿現金3,000元向被告買毒品，7月 2日那次，我是向綽號「阿兄」的人借錢買毒品，我請「阿兄」先拿1,000元給被告，不是2,000元，2,000元是轉遊戲幣，1公克買3,000元，被告那時一直問我轉了沒，我說轉了，我記得那時候不是轉遊戲幣就是用現金轉帳，7月2日通訊監察譯文中「我也要找你，還有要那個」的「那個」是甲基安非他命；我在港務局做警詢筆錄前，被告直接走到我旁邊，要我承認我有向其購買甲基安非他命，被告沒有跟我說不會驗尿，且我確實有向被告拿甲基安非他命，所以有採尿等語（原審卷第300-305頁）。綜參王友如於偵、審中具結所述，就購買毒品之支付款項方式固略有未臻一致之處，然此或係因距案發時已相隔久遠，致影響證人記憶內容，囿於人類記憶力有限，自難期證人能將案發當時之全部細節逐一準確還原，然證人王友如對於被告2次販賣甲基安非他命予其之時間、地點、數量及代價等本案重要情節之證述，則屬一致，應值採信。 ⑵且據被告所持用門號0000000000及0000000000號與王友如所持用門號0000000000號於112年6月3日之通訊監察譯文（偵6 259卷第19頁；偵7935卷第25頁），被告於該日18時17分許稱「新泰路了」，王友如則於同日19時46分許稱「轉好了啦」等內容；於112年7月2日11時6分許之通訊監察譯文（偵62 59卷第20頁；偵7935卷第25-26頁），王友如稱「我也要找你，還有要那個」、「你什麼時候會到」，被告答以「好，我知道我知道」、「我剛睡醒，你讓我準備一下」等內容，雖均僅相約見面，更以「那個」、「轉好了沒」隱晦用語帶之，未言及毒品交易之具體內容，然與王友如前開所證向被告購買甲基安非他命之時間、地點均相符，且與現今毒品交易者為降低查獲風險，盡可能不在對話中提及具體情事之交易實務吻合，自足作為補強證據。 ⒉販賣予證人黃順能　⑴證人黃順能於偵查中證稱：黃凡修有於112年3月15日16時30 分許，在我位於新北市○○區○○路0段00號2樓居所，以2,000 元販賣甲基安非他命1公克給我，我當面將2,000元現金交給黃凡修，黃凡修當場給我甲基安非他命1公克，通訊監察譯文中我說「1半」是指甲基安非他命1公克或0.5公克，時間有點久，但我確定是跟黃凡修買甲基安非他命；黃凡修另有於112年6月7日21時22分許，在我的居所，以1,500元販賣甲基安非他命0.7公克給我，我當面將1,500元現金交給黃凡修，黃凡修當場給我甲基安非他命0.7公克，通訊監察譯文中「有事情要跟你商量」是因為當時我錢不夠，所以想要跟黃凡修商量可否用1,500元購買，「我馬上回去」是我當時在工廠上班，準備下班，要回去居所，黃凡修要拿甲基安非他命給我，黃凡修說「去你姊那邊是不是？」是當時我還沒有回到家，所以我跟黃凡修說去我姊姊家坐一下，我姊姊家就在我居所旁邊，地址是新北市○○區○○路0段00號2樓，我回到上開居所後，我就通知黃凡修到我居所；我於112年3月15日及112年6月7日向黃凡修購買甲基安非他命，我有確認購買到的毒品確實是甲基安非他命，因為我有施用等語（偵6259 卷第151-154頁）。於原審審理時證稱：112年3月15日在汐止大同路我有向被告買1公克2,000元安非他命，112年6月7 日在汐止大同路有向被告買0.7公克1,500元安非他命，事後我有施用，是甲基安非他命沒錯，6月7日我叫被告先去找我姊姊，因為我還沒有下班，當天也是為了交易甲基安非他命；7月5日我做警詢筆錄之前，被告叫我承認，說簡單處理，沒有說到只要我承認就不會對我採尿的部分，我講的也是事實，我確實有向被告買等語等語（原審卷第306-310頁）。業已將被告2次販賣甲基安非他命之時間、地點及數量及代價等細節證述無訛。　⑵又據被告所持用門號0000000000及0000000000號與黃順能所持用門號0000000000號於112年3月15日16時30分許之通訊監察譯文（偵6259卷第23頁；偵7935卷第93頁），被告問「蛤？多少？」，黃順能答以「一半阿」等內容；於112年6月7 日17時34分許之通訊監察譯文（偵6259卷第24頁；偵7935卷第95頁），黃順能稱「有事情要跟你商量」，同日20時55分許被告問「阿你人勒？」，黃順能答「你在我家嗎？」、「我人在工廠，我馬上回去」，於同日20時58分許被告問「去你姊那邊是不是？」，至同日21時11分許黃順能稱「我回來了」，被告則答「喔回來了，好我們兩個下去」等內容，前開對話內容或為隱晦或僅相約見面，然與證人黃順能前開所證向被告購買甲基安非他命之時間、地點及經過均符合，自足作為補強證據。而依卷附被告所持用門號0000000000及00 00000000號與黃順能所持用門號0000000000號於112年3月15 日16時30分許之通訊監察譯文，於此通聯後未見有其他通訊，而未顯現基地台位址，然究此不得據此空言推論被告嗣後未曾前往上揭證人黃順能居所附近，被告未於是時販賣甲基安非他命予證人黃順能，而為有利被告之認定。至證人黃順能於112年6月7日20時58分許於通訊中向被告表示：「彎去囉嗦那邊阿，他要拿那個給你阿」等語，依前後通訊過程及證人黃順能上揭所示，亦僅係是時證人黃順能雖向被告購買甲基安非他命，然於被告前往時，證人黃順能尚未在家，而要求被告先行前往他處，言談間雖又以「囉嗦要拿那個給你」之隱晦用語交談，然此僅係證人黃順能要求被告先行前往該處，而該等綽號「囉嗦」之人有不詳物品交付，且證人黃順能旋於同日21時11分再次電聯被告表示其已抵達，以完成其等2人間之毒品交易，是自不得僅以被告與證人黃順能通訊過程中顯現「彎去囉嗦那邊阿，他要拿那個給你阿」等語，推認僅係證人黃順能要求被告向他人拿取物品，被告並未販賣甲基安非他命予證人黃順能云云。　㈤至辯護人雖為被告利益辯護稱若仍認被告就如原判決附表一編號1至2部分仍構成藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪，應援依刑法第59條規定酌減其刑，惟按刑法第59條規定之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，認為即使予以宣告法定最低度刑，猶嫌過重者，始有其適用，以免法定刑形同虛設，破壞罪刑法定原則。被告所犯如原判決附表一編號1至2之轉讓禁藥罪部分，本院認原判決依其轉讓之對象、數量、價金等情節，均足於藥事法第83條所定法定刑7年以下有期徒刑之範圍內予以適當之量刑，此部分並無情輕法重，即使科以法定最低刑度仍嫌過重之情形，而無刑法第59條規定之適用，辯護人上揭主張，並無理由，併此說明。　四、綜上所述，本案原審認事用法核與卷內事證及經驗、論理法則無違，並經本院補充說明如上。被告上訴否認犯罪，所持辯解均無可採，亦無理由，應駁回其上訴。據上論斷，應依刑事訴訟法第368條、第373條，判決如主文。本案經檢察官周靖婷提起公訴，被告上訴後，由檢察官王啟旭到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　9 　　日刑事第十六庭審判長法　官劉嶽承法　官王耀興法　官古瑞君以上正本證明與原本無異。如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。書記官林君縈中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　9 　　日附錄本案論罪科刑法條全文藥事法第83條明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5 千萬元以下罰金。犯前項之罪，因而致人於死者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；致重傷者，處3年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣7千5百萬元以下罰金。因過失犯第1項之罪者，處2年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣5 百萬元以下罰金。第1項之未遂犯罰之。毒品危害防制條例第4條製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。附件臺灣基隆地方法院刑事判決　 112年度訴字第366號公　訴　人　臺灣基隆地方檢察署檢察官被　　　告　黃凡修　指定辯護人　蔡錦得律師（義務辯護）上列被告因違反毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴（ 112年度偵字第6259號、第7935號），本院判決如下：主文黃凡修犯如附表一編號1至2、附表二編號1至4「主文」欄所示各罪，各處如附表一編號1至2、附表二編號1至4「主文」欄所示之刑及沒收。應執行有期徒刑柒年。事實一、黃凡修明知甲基安非他命屬毒品危害防制條例第2條第2項第 2款所規定之第二級毒品，且同屬藥事法所定之禁藥，不得販賣及轉讓，以手機門號0000000000號及門號0000000000號作為聯絡方式，分別為下列犯行：（一）基於轉讓第二級毒品之犯意，於附表一編號1、2所示時間、地點，轉讓附表一編號1、2所示數量之甲基安非他命予許寬勳。（二）基於販賣第二級毒品之犯意，於附表二編號1至4所示時間、地點，以附表二編號1至4所示金額、數量，分別販賣甲基安非他命予王友如、黃順能。二、嗣經警對上開手機門號執行通訊監察後，於民國112年7月4 日20時48分許，持臺灣基隆地方檢察署檢察官核發之拘票拘提黃凡修，並經黃凡修同意執行搜索，扣得甲基安非他命共 6包（驗餘淨重共5.0638公克）。另又於翌（5）日經警持搜索票至其基隆市○○區○○路000號2樓居所執行搜索後扣得三星牌手機（IMEI：000000000000000，含門號0000000000號SIM 卡1張）及OPPO牌手機（IMEI：000000000000000，含門號00 00000000號SIM卡1張）各1支。三、案經內政部警政署基隆港務警察總隊移送臺灣基隆地方檢察署檢察官偵查起訴。理由壹、證據能力部分：一、被告黃凡修及辯護人就證人許寬勳、王友如、黃順能偵查中證述之證據能力均予以爭執（本院卷第82頁）。按刑事訴訟法第159條之1第2項規定：「被告以外之人於偵查中向檢察官所為之陳述，除顯有不可信之情況者外，得為證據。」係鑒於檢察官代表國家偵查犯罪，依法有訊問證人之權，證人且須具結，偵查中之證述可信性高，在立法政策上特予承認原則上具有證據能力，於顯有不可信之情況，始例外否定其得為證據。故當事人若主張偵查中依法具結之陳述顯有不可信之情形者，主張者自應釋明之（最高法院104年度台上字第3929號判決意旨參照）。查上開證人於偵查中之證述，係經檢察官告知具結義務及偽證罪處罰等相關規定後，由其等經具結後所為之證詞，此有上開證人之偵訊筆錄及證人結文附卷可稽（偵6259卷第131-156頁），且並無證據顯示係遭受強暴、脅迫、詐欺、利誘等外力干擾情形，其心理狀況致妨礙其等自由陳述等顯不可信之情況下所為。被告及辯護人雖爭執上開證人偵查中證述之證據能力，卻未能釋明各該證人之證述有何顯不可信之情況，徒以該等證述係屬被告以外之人於審判外之陳述而爭執其證據能力，自屬無據。況上開證人經本院於審理中傳喚到庭證述，已賦予被告及辯護人詰問之機會，是依上開說明，上開證人於偵查中經具結所為之證述，自得作為本案認定犯罪事實之證據使用。二、至被告及辯護人爭執之被告供述及其餘被告以外之人於審判外之陳述部分，本案未經引用作為認定被告犯罪事實依據之證據，爰不另行贅述其證據能力之有無，併此敘明。三、本判決所引用之非供述證據，與本案待證事實均有關聯性，且無證據證明係實施刑事訴訟程序之公務員違背法定程序所取得，依刑事訴訟法第158條之4之反面解釋，有證據能力。貳、實體部分：一、認定事實之理由：　　訊據被告矢口否認有何轉讓及販賣甲基安非他命之犯行，辯稱：我只是吸食和持有，是警員黃自強和我談條件，我才認販賣，我覺得警察騙了我等語（本院卷第79頁）。辯護人辯護要旨則以：本件是被告受警員黃自強不實之誤導而做出不實之自白，是被告打電話給王友如、黃順能、許寬勳，要他們指認被告犯罪，雖然3位證人在法院審理時沒有翻供，但3 位證人在偵查中已經具結，如果翻供的話會有偽證的重刑，被告也體諒3位證人不敢翻供等語（本院卷第398-399頁）。經查：（一）前開扣案三星牌手機1支及OPPO牌手機1支均為被告所有，係被告持之分別與證人許寬勳、王友如、黃順能聯繫，此經被告於審理時供述在卷（本院卷第393-394頁），與上開3位證人於審理時之證述相符（本院卷第295、302、307 頁），並有被告與該3位證人之通訊監察譯文在卷可參（偵6259卷第19-20、23-24、27-28頁，偵7935卷第25-26、 93-95、123-125頁），此部分事實，已足堪認定。（二）轉讓甲基安非他命部分（附表一）：　 1、證人許寬勳於偵查中證稱：我有在112年3月24日21時13分許，約在汐止區建成路附近1家7-11，向黃凡修拿毒品，通訊監察譯文的水果就是第二級毒品安非他命，沒有支付對價，數量部分他給我一些些，就是1天内可以施用完的量，我當天拿到後有確認該毒品為安非他命，我當天即施用；我另有在112年4月1日11時50分許，約在基隆市○○區○ ○路000號旁7-11，向黃凡修拿毒品，和上一次一樣，跟他拿一些些的量，且無對價，通訊監察譯文的「那個」應該是工具就是吸食器，那一次我要跟他拿吸食器和毒品安非他命，他拿給我毒品後，我有確定是安非他命，我當天即施用等語（偵6259卷第133頁）。於審理時證稱：112年3 月24日和112年4月1日我有跟被告拿毒品，是被告請我，2 次數量大約都0.1公克，可以用1次的量，事後我有用，是安非他命沒錯，112年3月24日通訊監察譯文中「好吃的水果」指得就是安非他命，112年4月1日通訊監察譯文中「那個」是指工具和安非他命，結果被告沒有拿工具給我，有拿安非他命給我，工具是指吸食器等語（本院卷第295- 296頁）。業已將被告2次無償轉讓甲基安非他命之時間、地點及數量等細節證述綦詳。　 2、按買賣毒品係非法交易，具隱密及特殊信賴關係，而販賣毒品復係政府嚴予查緝之違法行為，偵查機關時以依法核發之通訊監察作為偵查手段，毒品交易者，為免遭查緝風險，常以買賣雙方始知或隱晦不明之用語，替代毒品交易之重要訊息（如種類、數量、金額），甚至因事前已有約定或默契，故僅約定見面，即能進行毒品交易，此與社會大眾一般認知無違，故對通訊監察譯文通話內容之評價，尚須綜合相關供述而為判斷（最高法院107年度台上字第2 199號判決意旨參照）。據被告所持用門號0000000000號與許寬勳所持用門號0000000000號於112年3月24日20時34 分許之通訊監察譯文（偵6259卷第27頁，偵7935卷第123 頁），許寬勳問「上次你有拿水果給我，很好吃的，你再拿給我好嗎」、「了解嗎」、「那個好吃的水果」，被告答以「我了解」、「好好」、「要到了再打給你」等內容；於112年4月1日11時50分許之通訊監察譯文（偵6259卷第28頁，偵7935卷第125頁），許寬勳稱「這樣我去找你，你上次東西忘記拿給我了」，被告回以「喔~上次忘記拿給你那個喔」等內容，與許寬勳前開所證大致相符，且上開對話內容甚為隱晦，然雙方均未見有任何不明所以之跡象，與一般毒品使用者為免遭查緝，於談論毒品時以雙方瞭解之隱晦代號表達之手法無違，自足作為補強證據，堪認被告有附表一編號1、2之2次轉讓第二級毒品犯行。（三）販賣甲基安非他命部分（附表二）： 1、附表二編號1、2部分：　 ⑴證人王友如於偵查中證稱：我有在112年6月3日18、19時許，和黃凡修聯繫要購買毒品，我們是以電話聯絡，通訊監察譯文中提到「新泰路了」就是黃凡修講他快要到了，我與他約定以3000元買1公克安非他命，我還欠他1000元，交易地點在我新北市新莊區住所門口；我另有在112年7月 2日13、14時許，再度與黃凡修聯繫要購買毒品，交易地點在我家門口，交易內容是3000元1公克的安非他命，我向朋友（陳姓人士）借2000元先給黃凡修，欠1000元，通訊監察譯文中黃凡修問我轉好了沒，是因為購買毒品的款項不夠，我會用星辰遊戲ONLINE點數當作交易對價轉給黃凡修，上開2次購買到的毒品我有確認是安非他命，我有使用過等語（偵6259卷第140-141頁）。於審理時證稱：6 月3日那次我拿現金3000元向被告買毒品，7月2日那次，我是向綽號「阿兄」的人借錢買毒品，我請「阿兄」先拿 1000元給被告，不是2000元，2000元是轉遊戲幣，1公克買3000元，被告那時一直問我轉了沒，我說轉了，我記得那時候不是轉遊戲幣就是用現金轉帳，7月2日通訊監察譯文中「我也要找你，還有要那個」的「那個」是安非他命等語（本院卷第300-305頁）。綜參王友如於偵審中具結所述，就購買毒品之支付款項方式固略有未臻一致之處，然此或係因距案發時已相隔久遠，致影響證人記憶內容，囿於人類記憶力有限，自難期證人能將案發當時之全部細節逐一準確還原，然對於被告2次販賣甲基安非他命予其之時間、地點及數量等本案重要情節之證述，則屬一致，應值採信。　 ⑵據被告所持用門號0000000000及0000000000號與王友如所持用門號0000000000號於112年6月3日之通訊監察譯文（偵6259卷第19頁，偵7935卷第25頁），被告於該日18時17 分許稱「新泰路了」，王友如則於同日19時46分許稱「轉好了啦」等內容；於112年7月2日11時6分許之通訊監察譯文（偵6259卷第20頁，偵7935卷第25-26頁），王友如稱「我也要找你，還有要那個」、「你什麼時候會到」，被告答以「好，我知道我知道」、「我剛睡醒，你讓我準備一下」等內容，雖均僅相約見面，未言及毒品交易之具體內容，然與王友如前開所證向被告購買甲基安非他命之時間及地點均相符，且與現今毒品交易者為降低查獲風險，盡可能不在對話中提及具體情事之交易實務吻合，自足作為補強證據，堪認被告有附表二編號1、2之2次販賣第二級毒品犯行。 2、附表二編號3、4部分：　　⑴證人黃順能於偵查中證稱：黃凡修有於112年3月15日16時3 0分許，在新北市○○區○○路0段00號2樓我居所，以新臺幣2 000元販賣安非他命1公克給我，我當面將2000元現金交給黃凡修，黃凡修當場給我安非他命1公克，通訊監察譯文中我說「1半」是指安非他命1公克或0.5公克，時間有點久，但我確定是跟黃凡修買安非他命；黃凡修另有於112 年6月7日21時22分許，在我的居所，以新臺幣1500元販賣安非他命0.7公克給我，我當面將1500元現金交給黃凡修，黃凡修當場給我安非他命0.7公克，通訊監察譯文中「有事情要跟你商量」是因為當時我錢不夠，所以想要跟黃凡修商量可否用1500元購買安非他命，「我馬上回去」是我當時在工廠上班，準備下班，要回去新北市○○區○○路0 段00號2樓居所，黃凡修要拿安非他命給我，黃凡修說「去你姊那邊是不是？」是當時我還沒有回到家，所以我跟黃凡修說去我姊姊家坐一下，我姊姊家就在我居所旁邊，地址是新北市○○區○○路0段00號2樓，我回到上開居所後，我就通知黃凡修到我居所；我於112年3月15日及112年6月 7日向黃凡修購買安非他命，我有確認購買到的毒品確實是安非他命，因為我有施用等語（偵6259卷第151-154頁）。於審理時證稱：112年3月15日在汐止大同路我有向被告買1公克2000元安非他命，112年6月7日在汐止大同路有向被告買0.7公克1500元安非他命，事後我有施用，是安非他命沒錯，6月7日我叫被告先去找我姊姊，因為我還沒有下班，當天也是為了交易安非他命等語（本院卷第306- 309頁）。業已將被告2次販賣甲基安非他命之時間、地點及數量等細節證述無訛。　　⑵又據被告所持用門號0000000000及0000000000號與黃順能所持用門號0000000000號於112年3月15日16時30分許之通訊監察譯文（偵6259卷第23頁，偵7935卷第93頁），被告問「蛤？多少？」，黃順能答以「一半阿」等內容；於11 2年6月7日17時34分許之通訊監察譯文（偵6259卷第24頁，偵7935卷第95頁），黃順能稱「有事情要跟你商量」，同日20時55分許被告問「阿你人勒？」，黃順能答「你在我家嗎？」、「我人在工廠，我馬上回去」，於同日20時 58分許被告問「去你姊那邊是不是？」，至同日21時11分許黃順能稱「我回來了」，被告則答「喔回來了，好我們兩個下去」等內容，前開對話內容或為隱晦或僅相約見面，然與黃順能前開所證向被告購買甲基安非他命之時間、地點及經過均符合，自足作為補強證據，堪認被告有附表二編號3、4之2次販賣第二級毒品犯行。（四）被告固辯稱：我是和員警黃自強談條件所以我才認販賣，後來我覺得黃自強騙了我，證人是因為我打電話叫他們，他們才這樣講，證人不敢翻供，所述不實等語（本院卷第 79、395頁，本院偵聲卷第24-25頁）。惟查：　 1、許寬勳於審理時證稱：我做警詢筆錄時，被告有打電話叫我承認，電話中說他都已經承認了，要我也承認，當時還沒做筆錄，警察就拿一些通話記錄之類的證據給我看，到警局後，警察說如果我不相信的話，可以撥電話給被告，我聽電話中確實是被告本人，被告跟我說就照實講就好了，我就答應照實講，因為被告這樣說，我就承認，我想說也許這樣對被告比較好，我的回答都是事實，我確實有向被告拿安非他命，被告在電話中沒有講到利益交換的事情，後來我有採尿，好像是在三分局等語（本院卷第296-29 8頁）。王友如於審理時證稱：我做警詢筆錄時，被告直接走到我旁邊，要我承認我有向被告買安非他命，是在港務局的時候，在我做筆錄之前，被告是說要我配合一下，承認1條或2條，承認買安非他命，我確實有向被告拿安非他命，被告沒有跟我說不會驗尿，做警詢筆錄時有問我要不要採尿，我說不要，但到檢察官那邊，檢察官說要採尿，所以有採尿等語（本院卷第302-304頁）。黃順能於審理時證稱：7月5日我做警詢筆錄之前，被告有叫我指認他，被告只有說簡單處理，沒有說到只要我承認就不會對我採尿的部分，被告要我承認，我講的也是事實，我確實有向被告買，我做完警詢筆錄有採尿，驗尿結果是陽性，做警詢筆錄我當時不曉得警察為何會來我家，警察從我家樓下搜到樓上，當時被告打電話叫我開門，叫我配合警察，說是被告賣給我的，等於是他拜託我咬他等語（本院卷第 307-310頁）。是上開3位證人均一致證稱被告確實有指示證人指認被告為轉讓或販賣毒品予渠等之人，渠等所述被告為毒品上游乙節均屬事實，且被告並未對證人提及有與員警條件交換之事。又參以許寬勳於審理時證稱：我女兒住院，被告有買水果給我女兒，我們是很好的朋友，常常聊天等語（本院卷第298-299頁）；黃順能於審理時證稱：被告在去年7月有賣我1台摩托車，我有錢的時候會還被告一些，目前為止還欠2、3千，包括稅金、驗車都是被告先幫我墊，摩托車先給我等語（本院卷第310頁），可見被告與許寬勳、黃順能素有交情而無嫌隙，此亦為被告於審理時所是認（本院卷第298-299、311、395頁）。而王友如於偵查中證稱：我和被告沒有很熟，我們是交易毒品的關係等語（偵6259卷第142頁），則上開3位證人應均無甘冒偽證罪責之風險而設詞誣陷被告之動機，渠等於偵審中具結所證，實堪採信。　 2、另證人即員警黃自強於審理時證稱：「（被告問：當初是你答應跟我交換條件，你跟我保證證人他們不會有事，不會給他們驗尿，我為了保護他們，我才答應你的條件，承認全部犯罪事實，你是否有承諾？）沒有，我不會做這種承諾，一開始在證人還沒帶回來時，被告就已經坦承，說他願意配合警方，證人帶回來時，我們為求作筆錄能夠順利，有跟被告說證人不願意，當時還沒開始作筆錄，我跟被告說你既然已經坦承，可以跟證人聊一下，被告就直接說他願意跟證人說他已經坦承，被告願意跟證人講，要證人坦承，被告跟許寬勳、王友如、黃順能3人都有講，王友如是證人，是否採尿我們無法決定，做完筆錄後，我們有把王友如送到檢察官處，由檢察官決定是否採尿，一開始我們搜索黃順能時，黃順能不開門，被告有配合我們打電話跟黃順能說他已經被警察抓了，要黃順能配合，黃順能的部分我們有持搜索票，搜索票有記載採尿，所以我們一定會做，我完全沒有和被告說不採黃順能的尿，許寬勳部分是基隆市三分局還是四分局辦理執行的，許寬勳一開始不配合，我有讓被告跟許寬勳通電話，被告就說他認，被告自己和許寬勳講，我是按照筆錄才知道許寬勳自己承認被告請他用毒品」等語（本院卷第289-292頁）。是黃自強所證製作警詢筆錄及採尿之情節與前開許寬勳、黃順能、王友如所述均大致相符，益徵許寬勳、黃順能、王友如之結證為真而堪憑採。從而被告及辯護人前開辯稱證人所述不實等語，已無足採。（五）綜上所述，被告所辯屬臨訟卸責之詞而不足採信。本件事證明確，被告犯行均堪以認定，均應依法論科。（六）至被告聲請勘驗112年7月5日被告警詢筆錄錄音（影）檔、在內政部警政署基隆港務警察總隊辦公室之監視器錄影及錄音檔案（本院卷第245-251頁），經本案承辦偵查佐函覆前開檔案無法修復或已於保存期限而無法提供，有11 2年11月16日職務報告存卷可考（本院卷第127頁）。被告另聲請勘驗112年10月12日於法務部○○○○○○○○律師接見室製作警詢筆錄時之錄影檔案（本院卷第253頁），經該所函覆該錄影檔已逾法定保存期限而無法提供，有該所112 年12月26日函在卷可參（本院卷第327頁），是前開證據均已無調查可能，爰依刑事訴訟法第163條之2第1項、第2 項第1款之規定，均予駁回。二、論罪科刑：（一）按甲基安非他命為毒品危害防制條例第2條第2項第2款所規定之第二級毒品，且屬藥事法第22條第1項第1款所列之禁藥，依法不得販賣及轉讓。又按行為人轉讓甲基安非他命（未達法定應加重其刑之一定數量）予成年男子，同時該當藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪及毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品罪之構成要件，應依重法優於輕法之原則，擇較重之轉讓禁藥罪論處（最高法院109年度台上字第1089號判決意旨參照）。核被告於附表一編號 1至2所為，均係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪；於附表二編號1至4所為，均係犯毒品危害防制條例第4條第2 項之販賣第二級毒品罪。（二）被告於附表二各次犯行販賣前持有甲基安非他命之低度行為，均為販賣之高度行為所吸收，均不另論罪。於附表一各次轉讓前持有甲基安非他命之行為，與轉讓行為同為實質上一罪之階段行為，高度之轉讓行為既已依藥事法加以處罰，依法律適用完整性之法理，其低度之持有甲基安非他命行為，自不能再行割裂適用毒品危害防制條例加以處罰，而藥事法對於持有禁藥之行為未設有處罰規定，故就被告轉讓前持有甲基安非他命之低度行為，不另予處罰（最高法院82年度台上字第4076號、98年度台上字第5362號判決意旨參照）。（三）被告所犯上開6罪，犯意各別，行為互殊，應分論併罰。（四）刑法第59條規定之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，認為即使予以宣告法定最低度刑，猶嫌過重者，始有其適用。被告所犯附表二各次販賣第二級毒品犯行，甲基安非他命數量均甚微，其犯罪情節與大量走私、販賣之毒梟相比，所造成危害社會之程度自屬有異，然毒品危害防制條例第4條第2項販賣第二級毒品罪之法定最低本刑為10年以上有期徒刑，不可謂不重，且被告為本案犯行前，僅有1次因施用毒品犯行經法院裁定送觀察勒戒之前案紀錄，並無與本案相同之前科紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可參，本院認縱科以依毒品危害防制條例第4條第2項之法定最低刑度10年有期徒刑，猶嫌過重，是認被告於附表二各次販賣第二級毒品犯行，在客觀上均足以引起一般同情，有情輕法重之情，爰就其所犯附表二編號1至4販賣第二級毒品罪，均依刑法第59條規定酌減其刑，期使個案裁判之量刑，能斟酌至當，符合罪刑相當原則及比例、平等原則。（五）爰以行為人之責任為基礎，審酌被告明知甲基安非他命戕害他人身心健康甚鉅，竟仍轉讓他人或販賣他人藉以牟利，助長毒品流通，危害國民身心健康及社會治安。考量被告原於警偵中坦承犯行，後翻異前詞否認犯行之犯後態度、犯罪動機、目的、手段、於審理時自述高中肄業、在瓦斯行工作、家中有2名子女之生活狀況（本院卷第398頁）等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並定其應執行刑。三、沒收: （一）按以營利為目的販入毒品，經多次販賣後，持有剩餘毒品被查獲，其各次販賣毒品行為，固應併合處罰。惟該持有剩餘毒品之低度行為，應僅為最後一次販賣毒品之高度行為所吸收，不另論罪。故就該查獲之剩餘毒品，祇能於最後一次之販賣毒品罪宣告沒收（或銷燬），不得於各次販賣毒品罪均宣告沒收（或銷燬）（最高法院100年度台上字第5655號判決意旨參照）。查扣案白色透明結晶塊共6 包（驗餘淨重共5.0638公克），均為被告所有，此經其於審理時供述明確（本院卷第393-394頁），且經送鑑均檢出甲基安非他命成分，有交通部民用航空局航空醫務中心 112年7月6日毒品鑑定書在卷可佐（偵6259卷第277頁），均核屬違禁物，與盛裝前開甲基安非他命之包裝袋共6只，應整體視為查獲之毒品，除取樣鑑驗耗失部分毋庸沒收銷燬外，上開毒品及包裝袋應依毒品危害防制條例18條第 1項前段規定，於本案被告最後一次販賣毒品犯行即附表二編號2所示之罪刑項下，宣告沒收銷燬。（二）前開扣案三星牌手機1支及OPPO牌手機1支均為被告所有，供其本案聯絡所用，業如前述，為被告本案各次犯行所用之物，依毒品危害防制條例第19條第1項規定，均宣告沒收。（三）被告於附表二各次販賣甲基安非他命所得款項如附表二「交易金額、數量」欄所示，均為被告犯罪所得且未扣案，應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定，於各次犯行項下均宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，均追徵其價額。據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官周靖婷提起公訴，檢察官高永棟到庭執行職務。中華民國 113 年 3 月 15 日刑事第三庭審判長法官吳佳齡法官鄭虹眞法官顏偲凡以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書( 均須按他造當事人之人數附繕本) 「切勿逕送上級法院」。中　　華　　民　　國　　113 　年　　3 　　月　　15　　日書記官李紫君【附錄本案論罪科刑法條】：藥事法第83條明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5 千萬元以下罰金。犯前項之罪，因而致人於死者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；致重傷者，處3年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣7千5百萬元以下罰金。因過失犯第1項之罪者，處2年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣5 百萬元以下罰金。第1項之未遂犯罰之。毒品危害防制條例第4條製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。附表一：編號轉讓對象轉讓時間、地點轉讓數量主文 1 許寬勳 112年3月24日21時13分許，新北市○○區○○路00巷00號8樓附近統一超商不詳門市 0.1公克黃凡修犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪，處有期徒刑柒月。扣案OPPO牌手機壹支（IMEI：000000000000000，含門號0000000000號SIM卡壹張）沒收。 2 許寬勳 112年4月1日12時11分許，基隆市○○區○○路000號附近統一超商不詳門市 0.1公克黃凡修犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪，處有期徒刑柒月。扣案OPPO牌手機壹支（IMEI：000000000000000，含門號0000000000號SIM卡壹張）沒收。附表二：編號購毒者交易時間、地點交易金額（新臺幣）、數量主文 1 王友如 112年6月3日19時4分許，新北市○○區○○路000巷00號前 3,000元， 1公克黃凡修販賣第二級毒品，處有期徒刑陸年。未扣案犯罪所得新臺幣參仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。扣案三星牌手機壹支（IMEI：000000000000000，含門號0000000000號SIM卡壹張）、OPPO牌手機壹支（IMEI：000000000000000，含門號0000000000號SIM卡壹張）均沒收。 2 王友如 112年7月2日13時45分許，新北市○○區○○路000巷00號前 3,000元， 1公克黃凡修販賣第二級毒品，處有期徒刑陸年。未扣案犯罪所得新臺幣參仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。扣案第二級毒品甲基安非他命陸包（驗餘淨重伍點零陸參捌公克，併同難以完全析離之包裝袋陸只）均沒收銷燬。扣案三星牌手機壹支（IMEI：000000000000000，含門號0000000000號SIM卡壹張）、OPPO牌手機壹支（IMEI：000000000000000，含門號0000000000號SIM卡壹張）均沒收。 3 黃順能 112年3月15日16時30分後某時許，新北市○○區○○路0段00號2樓 2,000元， 1公克黃凡修販賣第二級毒品，處有期徒刑陸年。未扣案犯罪所得新臺幣貳仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。扣案OPPO牌手機壹支（IMEI：000000000000000，含門號0000000000號SIM卡壹張）沒收。 4 黃順能 112年6月7日21時22分許，新北市○○區○○路0段00號2樓 1,500元， 0.7公克黃凡修販賣第二級毒品，處有期徒刑陸年。未扣案犯罪所得新臺幣壹仟伍佰元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。扣案三星牌手機壹支（IMEI：000000000000000，含門號0000000000號SIM卡壹張）沒收。

2024-10-09

TPHM-113-上訴-3308-20241009-1

訴

臺灣新北地方法院

毒品危害防制條例等

臺灣新北地方法院刑事判決 113年度訴字第475號公訴人臺灣新北地方檢察署檢察官被告王春成選任辯護人葉慶人律師楊偉毓律師林祐增律師被告郭紘瑋郭冠宏上二人共同選任辯護人郭力菁律師上列被告因違反毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴（ 113年度偵字第11817號），本院判決如下：主文王春成共同犯以欺瞞之方法，使人施用第三級毒品罪，處有期徒刑陸年。郭紘瑋犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑貳年。郭冠宏犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑貳年。如附表所示之物均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。　　事實一、王春成（綽號「豆漿」）透過姜少傑（綽號「阿賓」、「賓果」）、張國慶（前揭2 人業經本院通緝）知悉沈韶騏因買賣比特幣收益頗豐，竟與姜少傑、張國慶共同意圖為自己不法所有，基於三人以上共同詐欺取財、以欺瞞方法使人施用第三級、第四級毒品之犯意聯絡，由王春成、姜少傑、張國慶先於民國109 年4 月30日凌晨1時46分許，在新北市○○區○ ○○路000 號之「133Motel」(下稱本案Motel)605號包廂內，共同謀議於沈韶騏及其同行友人飲料中暗中摻入第三級、第四級毒品，使其等在不知情之情況下飲用後，意識模糊、辨識、判斷能力均受毒品影響降低後，再與沈韶騏對賭，待其意識回復後即對其佯稱其方才賭博輸款、須償還賭債云云，以此方式詐欺取財，謀議底定，王春成於當日上午某時先行離去。張國慶即以幫姜少傑慶生為由，邀約沈韶騏至本案MOT EL605號包廂開派對慶祝，沈韶騏不疑有他，與友人范宸焰、陳韋助（下稱沈韶騏等3 人）於同日晚間7時17分許共乘沈韶騏之車牌號碼000- 0000號自用小客車一起到場，姜少傑、張國慶即利用在場不知情之真實姓名年籍不詳傳播小姐，提供已遭姜少傑、張國慶暗中摻入第三級毒品愷他命、Ni metazepam(硝甲西泮，俗稱一粒眠) 、Mephedrone(4-甲基甲基卡西酮，俗稱喵喵)、第四級毒品Zolpidem(佐沛眠) 毒品成分之果汁飲料予沈韶騏等3人飲用（僅提供予沈韶騏、陳韋助之飲料有含愷他命），而以欺瞞之方式使不知情之沈韶騏等3人施用第三級、第四級毒品，姜少傑並於同日晚間7時 31分許，傳訊至王春成手機告知「他喝了」，王春成隨即偕同員工郭紘瑋、司機郭冠宏於同日晚間8時31分許抵達該包廂，郭紘瑋、郭冠宏到場後，可見沈韶騏已陷於意識模糊、辨識、判斷能力低下情形，姜少傑、張國慶、王春成卻仍邀約沈韶騏以俗稱「18豆仔」之擲骰子比點數大小賭博，顯係欲利用沈韶騏斯時無法判斷自己於此情況下不適賭博、亦無法辨識雙方所擲點數大小之情況詐取賭金，郭紘瑋、郭冠宏竟亦意圖為自己及他人不法之所有，與王春成、姜少傑、張國慶，基於三人以上共同詐欺取財之犯意聯絡，由姜少傑、王春成先後與沈韶騏對賭，郭冠宏則依指示持手機攝錄雙方對賭過程，嗣至同日22時6分前某時，被告王春成等人於沈韶騏稍微回復意識後，向沈韶騏佯稱：沈韶騏方才賭輸了新臺幣1,500萬元、須償還賭債云云，而共同以上揭方式，對沈韶騏施以詐術，使沈韶騏因而陷於錯誤，誤以為自己方才係在意識狀態良好情形下賭博輸款，因而應允還款，王春成即在指示郭紘瑋、郭冠宏留在現場向沈韶騏索取賭債後先行離去，張國慶、姜少傑、郭紘瑋及郭冠宏則分別駕駛其等自有車輛及沈韶騏上述車輛，將沈韶騏等3 人帶往臺北市○○區○ ○○路0段000號2樓「187KTV」(下稱本案KTV)包廂，商議如何給付上揭賭債，經沈韶騏表示住處有現金可先行支付部分款項，即由范宸焰駕駛沈韶騏上述車輛搭載沈韶騏及郭紘瑋，郭冠宏則另駕駛車牌號碼000-0000號自小客車跟隨於後，於 109年5月1日凌晨1時41分許，共同返回沈韶騏當時位在臺北市中正區開封街居所（地址詳卷），經范宸焰上樓取得沈韶騏置於居所之現金新臺幣230 萬元及港幣9 萬1,500元（起訴書誤載為現金300萬元、港幣9 萬元，業經檢察官當庭更正）後交付沈韶騏，由沈韶騏交予郭紘瑋、郭冠宏，並由郭冠宏點鈔後，再交由郭紘瑋持至駿富開發公司（臺北市萬華區三水街118號2樓）交付予王春成。嗣沈韶騏、郭紘瑋、郭冠宏均返回本案KTV 2 樓包廂續商討剩餘賭債如何支付時，員警據報到場臨檢，姜少傑、張國慶、郭紘瑋、郭冠宏即再將沈韶騏帶至臺北市萬華區西園路1段212 巷某茶室內（下稱本案茶室，起訴書誤載為本案KTV其他包廂，業經檢察官當庭更正），沈韶騏即依其等要求，簽發內容為沈韶騏積欠1, 000萬元之借據1紙、面額各300 萬元、300 萬及400 萬元之本票各1 紙，並交出沈韶騏上述車輛之鑰匙作為抵押之用，嗣與范宸焰、陳韋助於同日上午4時許於不詳地點會合後離去。王春成則於同日下午某時，將港幣9 萬1,500元折算為新臺幣30萬元，連同取得之新臺幣現金230萬元，合計為260 萬元，朋分予郭紘瑋、郭冠宏各10萬元、餘款與姜少傑、張國慶各均分三分之一即80萬元。嗣沈韶騏、范宸焰、陳韋助於同日晚間6時許，至醫院採尿，經送驗結果，沈韶騏、范宸焰、陳韋助之尿液均呈第三級毒品Nimetazepam(硝甲西泮 ) 、Mephedrone(4-甲基甲基卡西酮)、第四級毒品Zolpidem (佐沛眠)及其代謝物陽性反應，沈韶騏、陳韋助之尿液並呈第三級毒品愷他命及其代謝物陽性反應。嗣經沈韶騏委由友人出面處理，始向王春成取回上揭借據、本票、汽車鑰匙。理由壹、程序方面：一、本案就被告王春成、郭冠宏、郭紘瑋（下稱被告王春成等3 人）被訴犯毒品危害防制條例第6條第3項、第4項非法使人施用第三級、第四級毒品罪部分，並非重複起訴：被告王春成等3人之辯護人雖均為其等辯護稱：本案起訴之毒品部分，前業經檢察官起訴，經本院以111年度訴字第416 號判決判處被告王春成等3人均無罪（同案被告姜少傑、張國慶通緝中），上訴後復經臺灣高等法院以112年度上訴字第2758號判決上訴駁回確定（下稱前案)，本案起訴事實與前案完全一樣，且該案一審受命法官於準備程序已諭知可能涉犯上揭毒品危害防制條例第6條之罪，該案一審判決後，檢察官未就毒品部分上訴，檢察官起訴權已消滅，該案既經無罪判決確定，本案應為免訴判決等語。　　本院認：㈠、被告王春成等3人被訴犯毒品危害防制條例第6條第3項、第4 項非法使人施用第三級、第四級毒品罪部分，於前案並未經起訴： ⒈按犯罪是否已經起訴，應以起訴書依刑事訴訟法第264條第2 項第2款規定所記載之「犯罪事實」為準。而此「犯罪事實」之重要內容，包括犯罪構成要件事實及所組成之具體「人、事、時、地、物」等基本要素，亦即與犯罪成立具有重要關係之基本社會事實。是起訴之「犯罪事實」應表明起訴之特定犯罪，不致與其他犯罪互相混淆，除須足使法院得確定審判範圍外，並須足以使被告知悉係因何「犯罪事實」被起訴，俾得為防禦之準備，以充足保障被告訴訟防禦權(最高法院108年度台上字第2882號判決意旨參照)。所謂犯罪已經起訴，係指起訴書之犯罪事實欄，已就特定犯罪之構成要件具體事實，加以記載，並足據以與其他犯罪事實區分，始克當之。如刑法第294條第1項之遺棄罪，係以「對於無自救力之人，依法令或契約應扶助、養育或保護，而遺棄之，或不為其生存所必要之扶助、養育或保護」，為其構成要件，檢察官起訴書之犯罪事實欄，記載略稱：上訴人駕駛自用小客車，疏於注意，撞擊被害人，致其頭顱受外傷性出血之傷害，見狀竟未停車救護，而加速逃逸..被害人則迄今猶陷入昏迷狀態，既未敘及上開遺棄罪之構成要件具體事實，自不能認為檢察官已經起訴上訴人涉犯遺棄罪嫌，徵以該起訴書之證據並所犯法條欄全未敘及遺棄部分之證據及所犯法條，益足認定遺棄部分並不在起訴之列(最高法院89年度台上字第2 407號判決意旨參照)。 ⒉查被告王春成等3人前經臺灣新北地方檢察署檢察官以110年度偵字第5806號、第9441號、第18650號、第39083號案件提起公訴，起訴書犯罪事實一記載：「王春成（綽號豆漿）與張國慶（綽號「國慶」）、姜少傑（綽號「賓果、阿賓」）、郭紘瑋（綽號：「紘瑋」）、郭冠宏（綽號：「罐頭」）及盧家祥，因故知悉沈韶騏因買賣比特幣收益頗豐，乃共同謀議對沈韶騏下藥迷昏後，以沈韶騏積欠賭債為由向其強索金錢財務，謀議既定，其等旋即共同意圖為自己不法所有，並基於三人以上而犯強盜、傷害及私行拘禁之犯意聯絡，先由王春成指示姜少傑、郭紘瑋、郭冠宏於民國109年4月29日，至新北市○○區○○○○000號之『133MOTEL』安排並租用房間設局；復由張國慶於民國109年4月30日19時前某時許，假藉慶生為名，邀約沈韶騏前往上址『133MOTEL』房間605號包廂開派對，沈韶騏不疑有他，乃與其友人范宸焰、陳韋助於同日19時許，一同駕駛車牌號碼000-0000號自小客車前至上址MOTEL房間，沈韶騏等 2人抵達後，王春成、姜少傑等人即與其等所安排之傳播小姐，提供摻有愷他命、NIMETAZEPAM、MEPHEDRONE等毒品成分之果汁飲料予沈韶騏等3人，並勸進沈韶騏等3人飲用..」，而認被告王春成等3人就上揭部分，均涉犯刑法第330條第1 項之結夥三人以上強盜罪嫌、同法第277條第1項之傷害罪嫌及同法第302條第1項之私行拘禁罪嫌，有前案起訴書在卷可憑。 ⒊惟毒品危害防制條例第6條第1項、第3項、第4項分別規定為；「以強暴、脅迫、欺瞞或其他非法之方法使人施用第一級毒品者，處死刑、無期徒刑或10年以上有期徒刑」、「以第 1項方法使人施用第三級毒品者，處5年以上有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金」、「以第1項方法使人施用第四級毒品者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金」，是就該法第6條第3項、第4項之罪，其客觀構成要件包括行為人「施以強暴、脅迫、欺瞞或其他非法之方法」、使「人」、「施用第三級毒品」、「施用第四級毒品」，且行為人所施以上述非法方法，與被害人施用第三級毒品、第四級毒品間，需具有因果關聯性；就主觀構成要件，則以行為人對於其以上述非法方式使他人施用之物，屬毒品危害防制條例所規定之第三級毒品、第四級毒品有「明知或可得而知」之故意。 ⒋觀諸前案起訴書之記載，主觀犯意部分僅載稱被告王春成等3 人「共同謀議對沈韶騏『下藥迷昏』...基於三人以上而犯強盜、傷害及私行拘禁之犯意聯絡」，並未指出其等有「以強暴、脅迫、欺瞞或其他非法之方法」，使告訴人沈韶騏等3人「施用第三級、第四級毒品」之犯意；嗣就被告王春成等3人提供毒品之客觀過程亦僅載稱「王春成、姜少傑等人即與其等所安排之傳播小姐，提供摻有愷他命、NIMETAZEPAM、MEP HEDRONE等毒品成分之果汁飲料予沈韶騏等3人，並勸進沈韶騏等3人飲用」，並未明確指出其等客觀上，是否係「以強暴、脅迫、欺瞞或其他非法之方法」、亦未指出「愷他命、NI METAZEPAM、MEPHEDRONE等毒品」是否係毒品危害防制條例第2條第2項所規定第三級毒品。再前案起訴書之證據並所犯法條欄全未敘及毒品危害防制條例第6條第3項、第4項部分之證據及所犯法條，參諸上述說明，本院認前案之起訴書並未具體記載毒品危害防制條例第6條第3項或第4項非法使人施用第三級、第四級毒品罪之犯罪構成要件事實，故認該部分自非前案起訴範圍。㈡、再按刑事訴訟法第267條規定，檢察官就犯罪事實一部起訴者，其效力及於全部，係指檢察官所起訴之行為，與起訴範圍以外之行為，均應構成犯罪，且具有刑法第55條之情形，於此情形，在法律上本視為裁判上一罪，依審判不可分之原則，法院始得併予審判。(最高法院89年度台上字第756號判決意旨參照)。被告王春成等3人就上揭提供摻有愷他命等毒品之果汁予告訴人沈韶騏等3人飲用之行為，於前案係經檢察官起訴涉有傷害、結夥三人以上強盜、私行拘禁等罪嫌，而經前案判決認無法證明告訴人沈韶騏等3人有因飲用該果汁，而受有傷害之結果，復因不能認定其等3人飲用該果汁後，有達不能抗拒而交付財物之程度，因而判處被告王春成等3人無罪確定，依上開說明，起訴之部分既經前案法院認為不構成犯罪，自無從援引刑事訴訟法第267條而認前案起訴效力得擴張至未經起訴毒品危害防制條例第6條第3項或同條第4 項非法使人施用第三級、第四級毒品罪部分。㈢、前案無罪判決之既判力，並未及於被告王春成第3人涉犯毒品危害防制條例第6條第3項、第4項非法使人施用第三級、第四級毒品罪部分： ⒈按法律上一罪之案件，無論其為實質上一罪（接續犯、繼續犯、集合犯、結合犯、吸收犯、加重結果犯）或裁判上一罪（想像競合犯及刑法修正前之牽連犯、連續犯），在訴訟上均屬單一性案件，其刑罰權既僅一個，自不能分割為數個訴訟客體，縱僅就其一部分犯罪事實提起公訴或自訴，如構成犯罪，即與未起訴之其餘犯罪事實發生一部與全部之關係（即公訴不可分），法院對此單一不可分之整個犯罪事實，即應全部審判（即審判不可分）。故法院實際審判之範圍，較之起訴書狀所載，雖可能有所擴張，因其仍為起訴效力所及，即不生訴外裁判問題。而單一案件之一部犯罪事實曾經有罪判決確定者，其既判力自及於全部，其餘犯罪事實不受雙重追訴處罰（即一事不再理），否則應受免訴之判決。惟此公訴不可分、審判不可分及一事不再理等原則，皆以起訴部分之顯在事實構成犯罪為前提，倘若被訴部分不構成犯罪，即與未起訴之其餘潛在事實不發生一部與全部之關係，縱使未起訴部分應成立犯罪，因已無一部效力及於全部之可言，法院即不得就未起訴部分之犯罪事實予以論究；該經起訴之一部事實受無罪判決如經確定，則其餘事實自得另行追訴，並無重覆起訴問題(最高法院96年度台上字第1856號刑事判決意旨參照)。 ⒉被告王春成等3人經前案判處無罪確定，依上開說明，該無罪判決之既判力並不及於未經起訴之毒品危害防制條例第6條第3項、第4項非法使人施用第三級、第四級毒品罪部分。至被告郭紘瑋、郭冠宏之辯護人所舉之最高法院67年度第10次刑事庭庭推總會議決議㈢內容，係針對行為人同一車禍之過失行為，致2位被害人受傷，與本案案情事實完全不同，自無從比附援引。㈣、綜上，被告王春成等3人本案被訴犯毒品危害防制條例第6條第3項、第4項非法使人施用第三級、第四級毒品罪部分，於前案並未經起訴，又因前案係判決其等無罪確定，並無起訴效力或既判力範圍擴張之情形。前案承審法官縱曾告知上述罪名，亦係基於對被告王春成等3人防禦權之保障，故一併告知上開可能涉犯之罪名，惟該罪名告知之程序，並無變更或擴張原起訴範圍、判決既判力範圍之效力。是以，檢察官於本案起訴被告王春成等3人犯毒品危害防制條例第6條第3 項、第4項非法使人施用第三級、第四級毒品罪部分，核屬適法，辯護人為其等辯護稱：本案就上揭部分應為免訴判決，尚非可採。二、證據能力：㈠、被告郭冠宏於110年2月2日警詢、偵訊之陳述，具有證據能力： ⒈按刑事訴訟法第159條之2規定：被告以外之人於檢察事務官、司法警察官或司法警察調查中所為之陳述，與審判中不符時，其先前之陳述具有較可信之特別情況，且為證明犯罪事實存否所必要者，得為證據。又按被告以外之人於偵查中未經具結所為之陳述，如與警詢等陳述同具有「特信性」、「必要性」時，依「舉輕以明重」原則，本於刑事訴訟法第15 9條之2、第159條之3之同一法理，亦例外認為有證據能力（最高法院105 年度台上字第2472、2157號判決意旨參照）。所謂「具有較可信之特別情況」，係傳聞證據具有證據資格（證據能力）之法定要件，係指在形式上該筆錄是否具有真實可能性之客觀基礎，可能信為真實，而足可作為證據。法院自應就陳述時之外部附隨環境、狀況或條件等相關事項，例如陳述人之態度，與詢問者之互動關係，筆錄本身記載整體情況（完整或零散、詳細或簡略、對陳述人或被告有利及不利事項之記載），詢問者之態度與方式是否告知陳述人之權利，有無違法取供等情狀，予以觀察，綜合判斷陳述人陳述時之外在、客觀條件均獲確保，形式上類同審判中具結及被告詰問下，真誠如實陳述，客觀上已具有可能信為真實之基礎，始得謂「具有較可信之特別情況」。又所稱「為證明犯罪事實存否所必要者」，係指就具體個案案情及相關卷證判斷，為發現實質真實目的，認為除該項審判外之陳述外，已無從再就同一供述者，取得與其上開審判外陳述之相同供述內容，倘以其他證據代替，亦無從達到同一目的之情形而言（最高法院102年度台上字第1297號判決意旨參照）。 ⒉被告王春成及其辯護人雖主張：被告郭冠宏於警詢時及偵查中未經具結之供述，為審判外陳述，無證據能力云云（見本院訴475卷第173、187頁)。惟查，參諸被告郭冠宏於110年2 月2日警詢、偵訊時，係在警員提示卷附監視器畫面、被告郭冠宏與女友之Wechat對話訊息紀錄後，被告郭冠宏始就其於本案Motel見到告訴人沈韶騏賭博時已神智不清、同案被告姜少傑如何對其施用詐術等經過為供述（偵5806卷一第64 5-651、721-727頁)，與其嗣於111年11月30日在前案一審法院審理時以證人身分改口證稱：未見到告訴人沈韶騏神智不清、聽到都是告訴人沈韶騏在輸云云，內容顯然不符（前案一審院卷三第188-202頁）。 ⒊本院審酌被告郭冠宏上開警詢時及偵查中之筆錄製作時間為1 10年2月2日，較諸其於111年11月30日於前案一審法院審理時所為證述，應訊時間顯然較接近本案案發時點，不僅記憶應較為清晰，對於事件始末較能完整陳述、較趨於真實、詳盡，不致因時隔日久而遺忘案發經過；且較無暇衡量自身或其他共同被告利害關係、而受其他共同被告訴訟策略、人情壓力等心理狀況干擾，而較有可能據實陳述。又依該等筆錄記載內容，係採取一問一答方式，由被告郭冠宏依憑個人知覺經驗所為之陳述，並無不當之暗示及違背通常一般日常生活經驗之情，就上開警詢、偵訊筆錄製作之原因、過程及其功能等加以觀察其信用性，認其虛偽陳述之危險性甚低，客觀上具有較可信之特別情況，且依本案相關卷證判斷，認尚難以其他證據全然代替，為證明本案犯罪存否所必要，依刑事訴訟法第159條之2規定，被告郭冠宏於110年2月2日警詢、偵訊之陳述，具有證據能力。㈡、告訴人沈韶騏、同案被告姜少傑、張國慶、前案同案被告盧家祥於警詢之供述，不具證據能力；被告王春成警詢之供述（對被告郭冠宏、郭紘瑋而言）、被告郭紘瑋警詢之供述、被告郭冠宏除上揭110年2月2日外之其餘警詢供述，對被告王春成不具證據能力：按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159 條第1 項定有明文。旨揭告訴人沈韶騏等人於警詢之供述，既均係在審判外所為，亦無刑事訴訟法第159 條之3 得例外作為證據之事由，被告王春成、郭冠宏、郭紘瑋及其等辯護人於準備程序並爭執該等審判外之陳述之證據能力(本院訴475卷第173、187 -188、197-201頁)，揆諸前揭規定，旨揭警詢之陳述均不得作為證據。㈢、至被告王春成等3人及其等辯護人另爭執被告郭紘瑋、同案被告姜少傑、張國慶、前案同案被告盧家祥於偵查中未經具結之證述、被告郭冠宏除上揭110年2月2日外其他偵查中未經具結證述之證據能力(本院訴475卷第173、187-188、197-20 1頁)，然因本判決並未引用上開證據作為認定本案犯罪事實之依據，自無庸論述上開證據證據能力之有無。㈣、除上述有爭執部分外，本案被告王春成等3人及其等辯護人及檢察官於本院準備期日，對於以下經本院調查之證據，均表示對證據能力不爭執，復於審判期日就本院一一提示之下列證據方法於言詞辯論終結前，均亦未就所調查之證據主張不得為證據之情形，依刑事訴訟法第159 之5之規定，上開證據均有證據能力。至於卷附之監視器畫面翻拍照片等非供述證據，無傳聞法則之適用，該等證據均係公務員依法調得，與本案待證事實具有關聯性，且被告王春成等3人及其等辯護人、檢察官亦表示對該等證據之證據能力沒有意見，本院衡酌該等證據並無證明力過低之情況，自均得作為本案證據使用，合先敘明。　　貳、認定本案犯罪事實之證據及理由：一、被告不爭執之事實與辯解：㈠、訊據被告王春成等3人對於同案被告張國慶等人以慶生為由，邀約告訴人沈韶騏等3人於前揭時、地到場，嗣被告王春成等3人亦到場後，被告王春成、同案被告姜少傑有與告訴人沈韶騏對賭，被告王春成、張國慶、姜少傑嗣有以告訴人沈韶騏賭博輸款為由，要求告訴人沈韶騏償還賭債1,500萬元；被告王春成即在指示被告郭紘瑋及郭冠宏向告訴人沈韶騏索取賭債後先行離去，被告郭紘瑋、郭冠宏、同案被告張國慶、姜少傑則分別駕車，將告訴人沈韶騏等3人帶往本案KTV，商議如何給付上揭賭債，經告訴人沈韶騏表示住處有現金可先行支付部分款項，其等即以事實欄所載方式至告訴人沈韶騏居所取得現金新臺幣230 萬元及港幣9 萬1500元，由告訴人沈韶騏交予被告郭紘瑋、郭冠宏，並由被告郭冠宏點鈔後，再交由被告郭紘瑋持至上址駿富開發公司交付予被告王春成。嗣告訴人沈韶騏、被告郭紘瑋、郭冠宏均返回本案KTV 2 樓包廂續商討剩餘賭債如何支付時，員警據報到場臨檢，同案被告姜少傑、張國慶、被告郭紘瑋、郭冠宏等人則再將告訴人沈韶騏帶至本案茶室，告訴人沈韶騏另簽具上揭借據、本票，及交付車鑰匙作為抵押後，嗣與告訴人范宸焰、陳韋助於不詳地點會合後離去。又被告王春成則於同日下午某時，將上揭取自告訴人沈韶騏之款項，朋分予被告郭紘瑋、郭冠宏各10萬元、餘款與同案被告姜少傑、張國慶各均分三分之一即80萬元等情，均於本院、前案法院訊問時時坦承不諱（本院訴475卷第166-168、187、189-197頁、前案一審院卷一第325-326、377-378頁、院卷二第177-178頁、前案二審院卷第196-199頁、第274-279、282-284頁），並有證人即告訴人沈韶騏於偵查、前案法院審理中之證述、證人即告訴人范宸焰、陳韋助於前案法院審理中之證述可證(他6047 卷第32至33頁反面、前案一審院卷三第303至333、412至467 頁)，復有臺北市政府警察局刑事警察大隊監視錄影畫面、數位採證照片、前案法院勘驗監視器錄影畫面所製之勘驗筆錄及擷圖(偵5806卷一第45至59、510-511、655頁、前案一審院卷一第411至457頁)、臺北市政府警察局萬華分局112年 1月9日函暨檢附之龍山派出所110報案紀錄單、臺北市政府警察局112年1月11日函暨檢附之110報案紀錄單及錄音檔資料、前案一審法院勘驗報案錄音檔所製之勘驗筆錄(前案一審院卷三第375-378、395-397、469-470頁)在卷可佐，此部分之事實均堪認定。㈡、訊據被告王春成矢口否認有以欺瞞之方式使人施用第三級、第四級毒品犯行、且其與被告郭冠宏、郭紘瑋並均矢口否認有三人以上共同詐欺取財犯行，被告王春成辯稱：同案被告姜少傑傳訊息給我稱：「他喝了」，是指告訴人沈韶騏喝了毒品咖啡包，因為我們要一起開趴，他喝了，叫我一起去，大家藥效時間會差不多，平時開趴我們都會賭博、喝毒品咖啡包，喝了會覺得興奮、開心云云(本院訴475卷第292頁)，辯護人則為被告王春成辯護稱：當時現場並無人勸告訴人沈韶騏等3人飲用桌上的飲料，其等既已覺得飲料味道很怪，得自行決定是否飲用，此與受欺瞞而食用之情形有別，其等是否是在不知情情形下飲用仍有疑問；同案被告姜少傑傳訊息予被告王春成稱：「他喝了」，不足以證明被告王春成與之有以欺瞞之方式使人施用第三級毒品之犯意聯絡，被告王春成當日只是去現場賭博，告訴人沈韶騏本可自行決定是否要參與賭博，賭博本有輸贏，告訴人沈韶騏當天輸了1,500 萬元是客觀事實，非被告王春成及其他共同被告施用詐術，卷附鑑定報告無法佐證告訴人沈韶騏之意識狀態是否達到無法辨識程度云云(本院訴475卷第166-167、177、186-187、3 00頁)；被告郭紘瑋委由辯護人辯護，自己未為實質答辯(本院訴475卷第176、293頁)；被告郭冠宏辯稱：我於案發當日到場時，他們在吃藥、喝酒、玩遊戲，（後改稱）我沒有看到他們吃藥；我警詢、偵查中所述都不是實話，偵查中承認有三人以上共同詐欺，是因擔心被收押，所以找一個罪名認罪云云(本院訴475卷第167、293頁)；其等辯護人則為其等辯護稱：起訴書並未清楚指明所謂「詐術」為何，且被告郭紘瑋、郭冠宏並未參與前階段的下藥、亦未參與後階段的賭博；告訴人沈韶騏於賭博時並未出現意識模糊、無法抗拒之情形，其確實輸了被告王春成1,500萬元，嗣後在討論如何還款時，其意識清楚、可正常判斷表達，並自行提出可在隔日早上還款1,000萬元；嗣在眾人自本案Motel離開時，告訴人沈韶騏意識清楚且可分配座位，到了本案KTV後，亦有告訴人沈韶騏的友人6、7人到場一同飲酒，告訴人沈韶騏復主動表示，可回家拿約300萬元，其他賭債先欠著等語，其等嗣到告訴人沈韶騏住處取款後回到本案KTV，遇警臨檢，因同案被告張國慶、姜少傑及告訴人沈韶騏都有飲用毒品咖啡包、現場復有非法居留外籍女子陪酒，擔心為警查獲，被告郭紘瑋才會帶著渠等到附近巷內小茶室，告訴人沈韶騏又主動表示要簽本票、借據，並留下車輛當抵押品，故告訴人沈韶騏交付上述款項、簽立本票、借據、交付車鑰匙，均非係陷於錯誤，無證據可證明被告郭紘瑋、郭冠宏對本案詐欺犯行知情(本院訴475卷第167-168、189-211、300-302、313-3 21頁)。二、被告王春成與同案被告姜少傑、張國慶共同犯以欺瞞之方式使人施用第三級、第四級毒品犯行部分：㈠、告訴人沈韶騏等3人於事實欄所述時、地，係在不知情情況下，飲用遭同案被告姜少傑、張國慶摻入上述毒品成分之果汁等情，業經其等分別證稱： ⒈告訴人沈韶騏於偵查中具結後證稱：張國慶在4月30日以微信約我說是阿賓（即同案被告姜少傑）生日請我來打個招呼，我表示帶個禮物待一下就離開，范宸焰開ANW-6777號自小客車載我及陳韋助一起到場，到該處後我有看到阿賓、張國慶及其他男女，但那些人我並不認識，我跟國慶說待會有事所以不要喝酒，阿賓叫現場友人倒3杯果汁給我們，喝起來是橘子汽水但有感到苦苦的，喝下果汁過了5分鐘，我的眼睛就開始霧化、意識開始模糊，等我回復意識時已經過了半小時至1小時，房間內就已經有好多人，阿賓對我說剛剛我跟他賭博輸了1,500萬元，我說我不知道有這件事，他就丟一本帳本給我看，上面沒有我簽名，裡面有10幾筆帳，共計1,500萬元，我就感覺氛圍不一樣，當時對方有10幾人，我有問范宸焰到底是什麼事情，他跟我說不知道，他一直被那些人支開，阿賓一直逼問我要怎麼處理，但礙於我朋友意識模糊，我擔心我們三人安危，所以我跟阿賓說我要回家看有多少現金，之後有一位男子開車載我、陳韋助及范宸焰到本案KTV2樓，我有請范宸焰打電話向友人求救，可能友人有報警，所以有警察來臨檢，我被帶進去該KTV的包廂後裡面還是很多人，至少超過10人，我認為裡面的人都不是平凡人，看起來有兄弟氣，有人問我這筆錢要怎麼處理，我說我要回家拿，阿賓就派一組人開我的車載我及范宸焰回家拿錢，當時還有一組他們的人尾隨跟車，他們帶我到我家附近，是由范宸焰回我家拿新臺幣現金釣300萬元及港幣9萬多元。後來他們把我及范宸焰載回本案KTV，范宸焰把錢拿給我，我再將錢交給阿賓，當他們在點鈔時警察就到該處臨檢了，阿賓問我為何報警，就將我帶到其他間KTV包廂，范宸焰及陳韋助還留在原地，我不知道他們的狀況，我跟阿賓說不是我報警的，但阿賓一直逼問我錢要怎麼處理，要我簽立本票、借據並要求扣我上開車輛，阿賓叫我加「紘偉」（即郭紘瑋）微信與其聯絡。我將車鑰匙交給阿賓後我就可以離開了，離開後我有打電話給范宸焰及陳韋助，我們3人順利離開時已經是隔日凌晨，我家人知道後叫我去地檢署申告，申告後我趕緊去醫院檢査，發現我身上殘留毒品反應，但我並沒有施用毒品。（檢察官提示郭紘瑋戶役政照片）阿賓叫我加微信的「紘偉」就是他，他應該是押我回家拿錢的其中一人，且我記得他在我喝完果汁後較清醒時發現他就出現在本案Motel了，且他也有跟去本案KTV等語(他6047卷第32至33頁反面)。 ⒉告訴人沈韶騏於前案一審法院審理時仍結證稱：案發當晚我和陳韋助、范宸焰到本案Motel時，現場有張國慶、阿賓2個男性和2位女性；我和陳韋助、范宸焰在場只有喝果汁，沒有吃任何東西也沒有喝酒，我在此之前沒有施用毒品的經驗和習慣；果汁是桌上原本就有，是阿賓的女性朋友倒給我們的，喝下去差不多5分鐘就開始視線模糊，過程當中我不記得。意識稍微清醒的時候就突然發現包廂變很多人，王春成和張國慶跟阿賓在一起，被告郭冠宏、郭紘瑋也在房間內，我當時視線看不清楚，不知道被告郭冠宏、郭紘瑋當時在房間內做什麼，張國慶跟阿賓拿帳本出來說我剛才跟他們賭十八骰子，賭博輸了1,500萬元，張國慶跟「阿賓」問我要如何處理，我有印象我有跟人賭博，但不清楚輸贏情形，我之前不曾賭那麼大、不曾欠人那麼多錢。因為當時那麼多不認識的人在場，我想快速離開現場，想說先想辦法籌錢，人先安全離開。我是盡量配合。後來有人攙扶我離開Motel，我是坐自己的車，不記得由何人開車，我被攙扶進去本案KTV的包廂，包廂內很多人，問我錢怎麼處理，我說我身上沒有那麼多錢，要回去家裡看有多少現金，我那時候沒辦法打電話給朋友籌錢，因為連打字都有問題。之後有一部分人跟我回去，有2臺車，我人當時不太舒服，所以由陳韋助還是范宸焰其中一人上去拿錢，我在樓下等。我有請范宸焰或「小陳」嘗試聯繫其他朋友，希望朋友把我們安全帶離，因為我自己語言組織能力已經不太行了。之後我們再回到本案KTV，朋友「小廖」、陳韋勝（即陳韋助之弟）、趙俊豪有到KTV，「小廖」有進來包廂打一下招呼，稍微問我人有沒有怎麼樣，我意會到「小廖」當時沒辦法帶我走，所以我說你們沒什麼事就先回去，因為我錢的事還沒處理好，你們也帶不走我，我不想更多人摻和進來，朋友後來就走了。之後有警察過來KTV臨檢（事後趙俊豪告知我他當時有報警），我被阿賓和國慶帶下樓到後面巷子內某家店的包廂，因為錢還不夠，阿賓和張國慶叫我簽本票並取走車鑰匙，並要我加一個微信帳號，當時差不多快天亮4點多，我的精神狀況有好轉，所以可以自己簽本票，我覺得整件事情不正常，但我還有2個朋友要安全離開，先離開再說，所以我當時願簽本票，本票和車鑰匙都是交給姓姜的，全部都簽好本票，車子也被他們當我的面開走，我和朋友才離開，事後該微信帳號使用者有和我聯繫要錢的事，但當時我已報警等語(前案一審院卷三第303至333頁）。 ⒊證人即告訴人范宸焰於前案一審法院審理時結證稱：當天我受邀去本案Motel參加朋友慶生，由我駕車，和沈韶騏、陳韋助一起過去，我們3人在那裡都有喝果汁，沒有喝其他東西，喝了果汁之後暈暈的、比較無力，像醉酒一樣，意識不是很清楚，警詢時陳述當時不知道誰叫我去Motel門口接人，我在那裡等了半小時，沒等到人，我又回到605包廂，回包廂後發現裡面已經有10幾個人，看到沈韶騏跟他們圍在一起，我想走過去看，被他們支開去旁邊沙發等內容實在，當時有聽到阿賓說沈韶騏玩遊戲欠1,500萬、要求沈韶騏還款，後來我被帶上車離開Motel，不知道為何要離開Motel，之後我有開車回沈韶騏住處拿錢，是沈韶騏告訴我要回他家拿錢，當下我意識沒有那麼清楚，沒有問拿錢的原因，到了後，沈韶騏給我鑰匙，我一個人下車上去拿，後來又去一間KTV，不知道為何要去那裡，不知道何人叫我前往該KTV，當時坐的車應該是沈韶騏的，當下其實我的意識不是很清晰，進去之後，我和沈韶騏、陳韋助就在包廂裡坐著。在車上我有傳訊息給友人趙俊豪稱沈韶騏好像出事了，要他們過來和平西路3段187號（按即本案KTV），警詢時稱我和沈韶騏、陳韋助抵達KTV後，趙俊豪和他朋友2人到場，一起被帶進大包廂等語，因時間久遠，已忘記趙俊豪有無出現；沈韶騏為何要拿錢、我們最後怎麼分開、遇警察臨檢我離開包廂後去了哪裡、沈韶騏和陳韋助在何處等，我都沒有印象。隔天意識也不是很清楚，就去醫院檢查，後來才決定去警局等語(前案一審院卷三第412至446頁）。 ⒋證人即告訴人陳韋助於前案一審法院審理時結證稱：當天沈韶騏朋友生日，我、沈韶騏和范宸焰坐同一部車到場，進去本案Motel後音樂很大聲，沈韶騏的朋友有招呼我們，有講話、聊天，好像聊沒幾句，我就喝了擺在桌上的飲料，喝了之後就斷片了、是有印象，但記不起來做了什麼，中間包含前面的記憶都非常片斷，（經當庭觀看本案Motel監視器影像）我是畫面中有牽女孩子手的那位，但當時在做什麼、該女子是何人、為何要牽她，我都不曉得、沒有印象；為何前往、如何前往第2個地點沒有印象、到那裡我也還是迷迷糊糊的，好像有聽到有人說沈韶騏欠1,500萬元的事；警詢時稱我醒來時發現我人在KTV包廂內，旁邊多了一個不認識的女孩子，當時我雙手一直不自覺地抖動完全無法控制、視覺一直無法聚焦、口乾舌燥，包廂內很多人，但我都不認識等語，我現在沒有印象，不知道是在案發時看到的還是之後看到的，我對這個比較模糊。等我有意識的時候已經被擠下去樓梯口，我在找沈韶騏和范宸焰，那時很迷糊、覺得頭很痛，周邊都是不認識的人，不記得怎麼找到他們其中一人、忘記是下樓前還是下樓後看到范宸焰，警詢時稱後來有收到沈韶騏的訊息說其在KTV，要我和范宸焰開車去接他等語，這邊我很模糊，但應該有這件事，因為是拼拼湊湊的，警詢作筆錄時有看微信紀錄所以為上開陳述，警詢時稱我和范宸焰開車到巷子後，沈韶騏要我跟范宸焰2人下車，說車子要押給一名男子等語，有這件事，我那時候頭腦也亂、不記得押車的過程。後來身體還是很不舒服、很暈，覺得地板不平衡、很難聚焦，看得清楚但是很模糊、能夠控制意識，可以走路，手腳覺得冷，所以去醫院採驗及去派出所報案。那前後幾天的意識一直都是重疊的、有記憶片斷，但都不是很清楚等語(前案一審院卷三第447至467頁)。 ⒌經核告訴人沈韶騏等3人就其等係因告訴人沈韶騏應邀前往本案Motel，惟在現場飲用果汁後即出現意識模糊不清等節，均互核一致，可信性極高。㈡、告訴人沈韶騏等3人於109年5月1日晚間6時許經至醫院採尿送驗結果，診斷結果均為：「疑多重藥物中毒」；告訴人沈韶騏等3人之尿液均驗出第三級毒品Nimetazepam、Mephedrone 、第四級毒品Zolpidem等毒品及其代謝物陽性反應；告訴人沈韶騏、陳韋助之尿液並檢出第三級毒品愷他命及其代謝物陽性反應，其中，Nimetazepam、Zolpidem均為安眠鎮靜劑、Mephedrone則為迷幻藥，有臺北榮民總醫院000年0月00日出具之告訴人沈韶騏等3人診斷證明書、該院111年7月26日北總內字第1110002451號函覆之急診相關病例及檢驗報告在卷可佐（他6047卷第24-26頁反面、前案一審院卷二第269-2 75頁）。㈢、衡以案發當時，告訴人沈韶騏等3人既係受邀到本案Motel慶生，其等若係自願施用毒品以助興，豈會同時混用屬中樞神經興奮劑的Mephedrone(4-甲基甲基卡西酮，俗稱喵喵)與屬中樞神經抑制劑之愷他命、Zolpidem（佐沛眠）、Nimetaze pam（一粒眠）(各毒品屬性介紹詳本判決理由欄貳、三、㈡) 。況且，告訴人沈韶騏於000年0月0日下午3時47分許即至臺灣臺北地方檢察署按鈴申告本案事實，請求保全相關地點之監視器（他6047卷第5-6、11頁），並旋與告訴人陳韋助、范宸焰於同日晚間6時許至醫院採尿，若其等係出於自願施用上開毒品，豈會自行現身於檢察署、嗣又前往醫院驗尿，徒增其等因施用第三級、第四級毒品為警查覺而遭科以罰鍰、施以毒品講習之風險，綜合上情相互勾稽，已足排除告訴人沈韶騏等3人係自願施用上述毒品之可能，而得認定告訴人沈韶騏等3人確係在不知情之情形下，飲用遭同案被告姜少傑、張國慶以欺瞞方式，暗中摻入上述毒品之果汁而施用上述第三級、第四級毒品。再者，依告訴人沈韶騏於偵查中證稱：當時係同案被告姜少傑叫現場友人倒3杯果汁予其等飲用(他6047卷第32至33頁反面)，而依現存事證，並無證據得認定該3杯果汁均自同一容器倒出，且縱3杯果汁係自同一容器倒出，惟該果汁遭摻入上開第三級、第四級毒品未必有均勻溶解分布於果汁中、且告訴人沈韶騏等3人當時飲用果汁之份量、各自身體對於毒品代謝能力及速率，亦未必相同。是以，自不能徒以告訴人沈韶騏、陳韋助之尿液呈愷他命及其代謝物陽性反應，告訴人范宸焰之尿液則無，即遽予推論其等3人證稱係同在前揭時、地飲用該果汁後，事後驗出上述毒品反應乙節與事實不符。㈣、被告王春成經由同案被告姜少傑、張國慶，知悉告訴人沈韶騏因買賣比特幣收益頗豐，乃於案發前即109 年4 月30日凌晨1時46分許，與同案被告姜少傑、張國慶於本案Motel碰面，共同謀議於告訴人沈韶騏及其同行友人飲料中暗中摻入上述第三級、第四級毒品，使其等在不知情之情況下飲用後，意識模糊、辨識、判斷能力均受毒品影響降低後，再與告訴人沈韶騏對賭，待其意識回復後即對其佯稱其方才賭博輸款、須償還賭債云云，以此方式詐欺取財等情，有下列事證可佐： ⒈告訴人沈韶騏於偵查中證稱：張國慶是我國中同學的哥哥.. 今年（109年）4月17日我、陳韋助、張國慶及阿賓還有到本案Motel喝酒唱歌。張國慶知道我一年內出國很多次，可能因此推知我很有錢等語(他6047卷第32頁、同頁反面)。另同案被告張國慶於109年4月25日17時38分許與同案被告姜少傑通話後，即傳訊稱：「好」，嗣並傳送告訴人沈韶騏之照片予同案被告姜少傑(偵5806卷一第37頁)。同案被告張國慶並於偵查中證稱：約案發前一週我有與告訴人沈韶騏出來喝酒同樂，地點也是在本案Motel..我之前就有向姜少傑提到告訴人沈韶騏在做虛擬貨幣獲利豐厚等語(偵5806卷一第878頁) 。 ⒉被告王春成於警詢、偵查、本院訊問時供稱：當時是我一個朋友賓果（即同案被告姜少傑）生日...在那家汽車旅館慶祝，然後賓果打電話叫我去，我請罐頭（即被告郭冠宏）載我和郭紘瑋跟我一起去，我坐了一小時，我就跟我女朋友在隔壁房間休息，睡醒後我就離開了。30日晚上當時賓果跟我說，他一個朋友喝酒賭博會大形，很臭屁，我問他朋友做什麼，他說作比特幣或詐欺的..他說我昨天沒什麼跟他們坐到，問我晚點有賭博要不要來。..姜少傑於109年4月30日傳訊稱：「他喝了」，因為他（同案被告姜少傑）之前跟我說他（告訴人沈韶騏）喝酒跟喝咖啡下去會很臭屁。對於姜少傑於110年3月5日製作之筆錄中陳述「我們於109年4月29日前有先至133MOTEL開趴，開趴當時我對他說如果有賭的話，我贏要拿、輸不給，要賭穩贏的」乙節，因為我認為我穩贏的，因為他情緒沒很清楚，我可以慢慢凹穩贏的(偵18650卷第20-25頁）；姜少傑於30日19時31分傳訊稱：「沒差他喝了」，是告訴我沈韶麒已經喝毒品咖啡包了，意思就是叫我趕緊過來賭博，過程中他打了數通電話催我過去(偵18650卷第131-137頁)；我到場時，姜少傑說他們全部都已經有喝毒品咖啡包等語(前案一審聲羈185卷第37-41頁)，此外，並有被告王春成使用之門號0000000000號之行動上網紀錄在卷可憑(偵18650卷第31-32頁)。 ⒊被告郭冠宏則於109年4月30日1時3分起，傳訊告知其當時之女友王禹婷（暱稱「巧克力」）稱：「紘緯跟我說老大是要去搖頭」、「我們到了在泰山的旅館」（當日1時46分）、「今天不會很久」、「因為老大很累」、「旅館叫133」、（當日3時49分）、「老大今天來是為了要處理一阿潘仔人看他也沒什麼在搖他現在叫我跟紘緯隔壁再開一間房間休息」（當日5時37分）、「老大十二點傳語音說」、「我們起來先回去」、「改今天晚上七點」、「他先走了」、「老大昨天還說今天出來是讓你們賺錢的」、「希望今天這場能分多一點」(偵5806卷一第675-680頁) 。　　（被告郭冠宏女友問：「島拎（按指被告王春成）不是跟人家約七點」）、被告郭冠宏「嗯嗯」、「出門了」（當日2 0時9分）、「我們到了」（當日20時31分）、「老大已經贏破百了」（當日20時51分）、「哈哈哈哈哈哈」、「快笑死」、「潘仔超級no」、（被告郭冠宏女友問：他們玩什麼）「18豆仔」、「我在錄影」、「證明有賭有輸」（當日21時 19分）、「不知道他在講什麼」、「老大贏了1500萬」（同日22時6分）、「現在老大把我跟紘緯留在這盯著那個潘仔」、「然後我們的任務就是收好1500萬拿回去萬華給他」、「怕他跑啊」、（被告郭冠宏女友問：他沒搖喔）；被告郭冠宏：「沒」、（被告郭冠宏女友問：那個人真的給的出來嗎）；被告郭冠宏：「給得出來」、「他在弄虛擬貨幣的」、「我跟紘緯說能不能浮出一點檯面就看這道了」、「早上他會先給三百」、「下午補齊剩下的」(偵5806卷一第686-6 92頁) 。 ⒋又觀諸同案被告姜少傑與被告王春成之手機對話紀錄顯示：同案被告姜少傑於109年4月30日19時31分前某時，先傳訊予被告王春成稱：「等老大等等我打給你再來」；被告王春成則回稱：「明天起銀行休息三天！」，同案被告姜少傑即於 109年4月30日19時31分傳訊稱：「沒差」、「他喝了」(偵5 806卷一第117頁）。 ⒌查本案案發當日係109年4月30日，然同案被告姜少傑是00年0 0月00日生，有其年籍資料在卷可憑，可見被告王春成辯稱1 09年4月30日1時前往本案Motel是要去幫同案被告姜少傑慶生云云，實屬無稽，而以上述被告郭冠宏所傳送之訊息內容謂被告王春成前往本案Motel與同案被告姜少傑、張國慶碰面之實際目的，係要「處理一阿潘仔人」（按「潘仔」即台語的「傻子」之意），始為實情。再對照被告郭冠宏與其女友上述訊息上、下文內容，清楚可知被告郭冠宏對話中所稱「阿潘仔人」，即係告訴人沈韶騏，此並據被告郭冠宏於前案警詢時坦承不諱(偵5806卷一第650頁)，故被告王春成於該日凌晨前往本案Motel之目的，實際上係欲與同案被告姜少傑、張國慶共同商議處理告訴人沈韶騏之事，已堪認定。 ⒍再從被告王春成上揭供述內容可知，被告王春成於該日凌晨在本案Motel時，即自同案被告姜少傑、張國慶處得悉告訴人沈韶騏之職業為「作比特幣或詐欺的」、「喝酒賭博會大形，很臭屁」，其等顯然因此覬覦告訴人沈韶騏經營比特幣收益頗豐、且酒後賭博時，出手闊綽，因此謀議暗中於告訴人沈韶騏飲料中摻入上述第三、四級毒品，使告訴人沈韶騏在不知情情況下飲用，意識模糊、辨識、判斷能力均受毒品影響降低後，再與之對賭，待其意識回復後即對其佯稱其方才賭博輸款、須償還賭債云云，以此方式詐欺取財，否則，一般賭博都是互有輸贏，在尚未與告訴人沈韶騏對賭、雙方輸贏未定之際，被告王春成豈會在109年4月30日1時與同案被告姜少傑、張國慶碰面謀議時，即向同案被告姜少傑稱：「其贏要拿、輸不給，要賭穩贏的」，及向被告郭冠宏稱「今天出來是讓你們賺錢的」，復於同日19時31分時見同案被告姜少傑要其等候指示再到場的訊息，急於傳訊提醒同案被告姜少傑「明天起銀行休息三天！」。 ⒎況且，同案被告姜少傑特地指示被告王春成，需「我打給你再來」，且在告訴人沈韶騏等3人飲用摻入上述第三、四級毒品之果汁後，旋即傳訊告知被告王春成「他喝了」，指示被告王春成可前往本案Motel，被告王春成見此訊息，就同案被告姜少傑未回答「明天起銀行休息三天！」之事如何處理，卻回覆「沒差」、「他喝了」時，被告王春成未感疑惑而追問「誰」？「喝了什麼」？或「為什麼要告訴我」？反即逕自帶同被告郭冠宏、被告郭紘瑋趕赴本案Motel，亦徵被告王春成與同案被告姜少傑、張國慶，確實就於告訴人沈韶騏等3人飲料摻入上述第三、四級毒品乙事，事前即有所謀議計畫，而由同案被告姜少傑、張國慶下手實行無訛。 ⒏再雖被告王春成、姜少傑、張國慶等人主要目的係以欺瞞方式使告訴人沈韶騏施用毒品後，對其詐欺取財，然參以同案被告姜少傑、張國慶前於109年4月17日與告訴人沈韶騏在本案Motel碰面時，告訴人沈韶騏即偕同告訴人陳韋助到場，故被告王春成在與同案被告姜少傑、張國慶於同年月30日凌晨在本案Motel共謀犯案時，其等顯亦已將告訴人沈韶騏屆時應該也會協同友人前來赴約，須防止隨行友人到時阻止告訴人沈韶騏賭博甚或報案，而使其等計畫失敗，一併考慮在內，故當日由同案被告姜少傑、張國慶備妥足夠使告訴人沈韶騏及其同行友人施用後意識模糊、辨識、判斷能力低下之毒品份量，以上述欺瞞方式同時使與告訴人沈韶騏一同前來的友人（即告訴人陳韋助、范宸焰）施用上述第三、四級毒品，應在其等事前犯罪計畫之內。㈤、被告王春成與同案被告姜少傑、張國慶事前即談妥以上述方式向告訴人沈韶騏詐得之錢財要3人均分、事後亦以此方式分贓，亦足徵其等就以欺瞞方式使告訴人沈韶騏等3人施用第三、四級毒品，有犯意聯絡：　　被告王春成於前案警詢時供稱：「他(按指告訴人沈韶騏)就輸到一千五就休息了，我就跟國慶跟賓果他們占三分，這樣他們要負責」、「當時是我找他們一人占三分，我給姜少傑、張國慶各80萬...郭紘瑋跟郭冠宏我有拿幾萬塊給他們吃紅」(偵18650卷第21、24頁）、「上開供述內容實在...一開始就說三個人均分，即輸赢分三份，如取得1500萬則1人可分500萬，但是事實上我只拿到80萬。...，合算為260萬，我提議給郭紘偉及郭冠宏各吃紅10萬元，剩下的240萬則分成3份，我拿80萬，剩下160萬我是打電話給姜少傑，他約於1個小時後到公司，我當場交給他的」(偵18650卷第252-2 53頁），惟對比被告郭冠宏、郭紘瑋2人於109年4月30日凌晨、晚間先後兩次陪同被告王春成前往本案Motel，期間並依指示陪同至告訴人沈韶騏回住處取款、運送款項交予被告王春成、遇臨檢後再將告訴人沈韶騏帶往本案茶室簽立借據、本票，其等2人就被告王春成取得告訴人沈韶騏上述財物之助力，並不亞於同案被告姜少傑、張國慶（即將告訴人沈韶騏約至本案Motel，同案被告姜少傑與告訴人沈韶騏對賭，嗣向告訴人沈韶騏稱賭博輸了、需償付賭債，遇臨檢後再將告訴人沈韶騏帶往本案茶室簽立借據、本票），然被告郭冠宏、郭紘瑋事後僅各自被告王春成處分得10萬元。衡以1, 500萬元並非小數目，若非被告王春成與同案被告姜少傑、張國慶，就於告訴人沈韶騏等3人飲料摻入上述第三、四級毒品乙事，事前即有所謀議計畫，而由同案被告姜少傑、張國慶下手實行，同案被告姜少傑、張國慶涉險犯下重罪、而就向告訴人沈韶騏詐取財物，擔任重要且不可或缺之分工角色，被告王春成豈有可能願將得手財物與同案被告姜少傑、張國慶3人均分？是由上述被告王春成、同案被告姜少傑、張國慶事前謀議、事後實際分贓情形，亦可佐證其等就以欺瞞方式使告訴人沈韶騏等3人施用第三、四級毒品，確有犯意聯絡。㈥、被告王春成之辯解不可採信之理由：　　被告王春成固辯稱：同案被告姜少傑傳訊稱「他喝了」，是因為我們要一起開趴，他喝了，叫我一起去，大家藥效時間會差不多云云(本院訴475卷第292頁)，惟從上述同案被告姜少傑與被告王春成之手機對話紀錄、被告郭冠宏與其女友上述訊息內容可知，被告王春成當日原與同案被告姜少傑、張國慶約晚間7時再次碰面，然同案被告姜少傑嗣特地傳訊要被告王春成等候通知，被告王春成則依指示等到同案被告姜少傑傳訊告知「他喝了」後始到場，倘如被告王春成所辯：是要大家一起施用毒品助興，豈需特地等告訴人沈韶騏已施用毒品後，被告王春成才能到場？（偵5806卷一第117、679 頁)，可見被告王春成上開所辯，難以採信。至辯護人為被告王春成辯護稱：當時現場並無人勸告訴人沈韶騏等3人飲用桌上的飲料，其等既已覺得飲料味道很怪，得自行決定是否飲用，此與受欺瞞而食用之情形有別云云，惟本案依卷內事證，已足排除告訴人沈韶騏等3人係自願施用上述毒品之可能，業經本院認定如上（見本判決貳、二、㈢部分），其等於過程中縱曾覺得飲料味道很怪，但未能及時察覺係因飲料遭人暗中摻入第三級、第四級毒品所致，而仍飲用之，即屬在受欺瞞之情形下施用上開第三級、第四級毒品，其理甚明，故辯護人上述辯解亦不足採。㈦、按所謂「共謀共同正犯」係指以自己共同犯罪之意思，事先同謀，而推由一部分人實行犯罪行為，自己並未實行犯罪行為，而以參與犯罪之謀議，為其犯罪構成要件，「共謀共同正犯」應對其他「實行正犯」所為之犯罪行為負全部責任（最高法院99年度台上字第5371號判決意旨參照），被告王春成與同案被告姜少傑、張國慶，就於告訴人沈韶騏等3人飲料摻入上述第三、四級毒品、而以欺瞞方式使告訴人沈韶騏等3人施用上述第三、四級毒品，事前即有所謀議計畫，而由同案被告姜少傑、張國慶下手實行，雖被告王春成並未親手實行犯罪行為，惟其參與上開犯罪之謀議，與同案被告姜少傑、張國慶成立本犯行之「共謀共同正犯」，自應就以欺瞞方法使人施用上開第三級、第四級毒品犯罪行為負全部責任。三、被告王春成、郭紘瑋、郭冠宏，與同案被告姜少傑、張國慶，犯三人以上共同詐欺取財罪部分：㈠、被告王春成與同案被告姜少傑、張國慶共犯以欺瞞方式使告訴人沈韶騏等3人施用第三、四級毒品，其等犯罪目的即係趁告訴人沈韶騏施用第三、四級毒品後，意識模糊、辨識、判斷能力低下情形下與之對賭，藉此詐財，業經本院認定如上。㈡、告訴人沈韶騏於本案Motel與被告王春成、同案被告姜少傑對賭前，即已受上述毒品效力影響，而陷於意識模糊、辨識、判斷能力低下，被告王春成、同案被告姜少傑與告訴人沈韶騏對賭，待其意識回復後即對其佯稱其方才賭博輸款、須償還賭債云云，即屬詐術手段之施用： ⒈告訴人沈韶騏尿液中經驗出之第三級毒品愷他命、Mephedron e、第四級毒品Zolpidem等毒品成分，其屬性及經人體施用後有以下症狀，有法務部反毒大本營網站列印資料在卷可憑（本院訴475卷第251-256頁）： ⑴第三級毒品愷他命屬中樞神經抑制劑，為非巴比妥鹽類之麻醉劑，是一種用於人或動物麻醉之速效、全身性麻醉劑，會使病人產生與現實環境解離(dissociative)的麻醉作用。較常見之副作用為心搏過速、血壓上升、震顫、肌肉緊張而呈強直性、陣攣性運動等。Ketamine之藥效可維持1小時，但影響吸食者感覺、協調及判斷力則可長達16至24小時，會使專注力、學習及記憶力受損，並可產生幻覺、錯亂、意識模糊、噁心、嘔吐、複視、視覺模糊、影像扭曲、暫發性失憶及身體失去平衡等症狀。 ⑵第三級毒品Mephedrone(4-甲基甲基卡西酮，俗稱喵喵)屬中樞神經興奮劑，施用後會產生類似甲基安非他命與搖頭丸的效果即擬交感神經作用(sympathomimetic effects)，包含心悸、血壓升高及精神症狀。據文獻指出Mephedrone危害如下:(一)呼吸系統方面會有嚴重鼻出血、鼻灼熱感、呼吸困難等情況。(二)心臟血管方面會有心臟病發作、嚴重的血管收縮、血壓上升、心悸、心律不整、潮紅、胸痛、多汗、四肢冰冷等症狀。(三)精神症狀方面會引起幻覺、妄想、錯覺、焦慮、憂鬱、激動不安、興奮、暴力或自殘行為。(四)神經系統問題有短期記憶喪失、記憶力不集中、瞳孔放大等。(五)肌肉骨骼系統問題則有痙攣或抽蓄、牙關緊閉、磨牙。 ⑶第四級毒品Zolpidem（佐沛眠）為中樞神經抑制劑(鎮靜安眠劑)，佐沛眠的副作用依個人之情況會有不同，可能出現眩暈、頭暈、昏暈、幻覺(包括視覺、聽覺幻覺)、睡眠障礙、跌倒、動作笨拙(clumsiness)、不穩(unsteadiness)、心智沮喪及昏亂(confusion)等。藥物施用過量會有動作笨拙或不穩、眩暈、複視或其他視覺問題、昏昏欲睡、嘔吐、呼吸混亂(troubled breathing)、心跳減慢、噁心等較嚴重的症狀發生。佐沛眠亦可能造成複雜睡眠行為(Complex behaviors)，並常合併失憶，如曾有服用佐沛眠後，夢遊中吃東西、移動物品、聊天講話等報告，且這些案例往往在隔天印象模糊甚至不記得。 ⑷經核告訴人沈韶騏前揭於偵查中、前案一審法院審理時所證述：其於本案Motel飲用果汁後即意識模糊、視線模糊、須人攙扶、甚無法自行以手機打訊息求救等症狀，均核與上述資料所顯示施用愷他命、Mephedrone、Zolpidem後之症狀相符，堪認告訴人沈韶騏確受上述毒品效力影響，而陷於意識模糊、辨識、判斷能力低下情形。 ⒉證人即前案同案被告盧家祥並於偵查中具結證稱：當天是張國慶找我過去的..過了大概兩個小時，被害人跟他的兩個朋友就來了，..之後就有人提議要玩骰子，於是他們就開始賭博，過了一陣子後，被害人不知道是喝太多還是抽太多K，就有點昏昏沉沉的，等到他們醒來之後，張國慶就跟被害人說他剛剛賭輸錢，並叫被害人去籌錢等語(偵5806卷一第621 頁）。 ⒊證人即同案被告張國慶亦於偵查中具結證稱：當時沈韶騏的意識不清感覺「茫茫的」，因為他有喝了1包多的毒品咖啡包. .他喝咖啡包後約1小時就呈現酒醉、泥醉的狀態等語(偵580 6卷一第879頁)。 ⒋復觀諸被告郭冠宏與其女友之Wechat對話紀錄可見：被告郭冠宏駕車搭載告訴人沈韶騏等3人自本案Motel移動至本案KT V期間，經其女友詢問：「只帶他自己喔？」、被告郭冠宏答稱：「還有兩個年輕人」；其女友復詢問：「「那個人很不清醒？」時，被告郭冠宏答稱：「超不清醒」(偵5806卷一第692-693頁）。 ⒌被告郭冠宏嗣於110年2月2日警詢、偵查中、同年月3日本院羈押訊問時亦供稱：我到達看到沈韶騏在賭博的時候已經有點神智不清了，在過程中有幾把我看見沈韶騏骰的點數明明就是贏的，但是綽號賓果的男子就騙他說：你這一把沒有點數，藉此閃過輸的局；我已經刪掉我在現場錄影證明沈韶騏賭博輸錢的錄影檔案(偵5806卷一第650頁)；過程中我看到被害人神智不清，例如說這局明明是被害人贏，姜少傑就會說被害人沒有點數要重來，因為被害人已經神智不清了，所以無法識別，他們就用此方式來詐賭被害人的錢，後來賭了約1個小時後，被害人沈韶騏已經輸了1,500萬元。他們就結束賭局，後來郭紘瑋提議要續攤前往萬華區187KTV喝酒唱歌，後來姜少傑、郭紘瑋、張國慶及我，還有被害人沈韶騏及其他友人就一起前往187KTV唱歌，郭紘瑋等沈韶騏比較清醒，就開始跟他談賭輸1,500萬元的金額如何償還等語(偵5806 卷一第721-727頁)；當天的狀況，姜少傑有意要讓告訴人沈韶騏輸錢，他們是玩骰子，我在旁邊有看到幾把明明是沈韶騏贏了，姜少傑卻說他輸了（前案聲羈51卷第136頁）；嗣於偵查中經具結後仍證稱：000年0月00日下午5、6時我們再進駿富公司，王春成告訴我們當日晚上7時許還要再去133汽車旅館，我們要前往該處時有詢問為何要連續玩兩天，王春成告訴我說因為有一位盤仔（台語），聽說他吃完毒品就會自大，所以姜少傑邀約王春成與對方賭錢..去133汽車旅館後，我看到沈韶騏與張國慶、姜少傑等人在聊天，沈韶騏看起來已經施用毒品了，我有看到沈韶騏朋友好像喝醉酒抱著傳播妹。...姜少傑招待王春成後就開始賭博，是由王春成、姜少傑與沈韶騏在對賭骰子，張國慶就在旁觀看..我沒有全程看他們賭博，他們總共賭了2至3小時，我不知道沈韶騏之意識如何，他就像是一個吃藥的人等語(偵5806卷一第839 -843頁)。 ⒍綜合勾稽上述事證，已足認定告訴人沈韶騏於本案Motel與被告王春成、同案被告姜少傑對賭前，即已受上述毒品效力影響，而陷於意識模糊、辨識、判斷能力低下情形，是以，無論雙方嗣後賭博實際輸贏情形為何，被告王春成等人既係在告訴人沈韶騏斯時無法判斷自己於此情況下根本不適賭博、亦無法辨識雙方所擲點數大小之情況與之對賭，再於告訴人沈韶騏稍清醒後告知方才賭輸1,500萬，使告訴人沈韶騏陷於錯誤，不知自己已受毒品效力影響，誤以為自己係意識狀態良好情形下與被告王春成、同案被告姜少傑賭博輸款，因而同意給付款項，上揭方式，即屬對告訴人沈韶騏施用詐術，而藉此取得財物。是以，被告王春成之辯護人為其辯護稱：告訴人沈韶騏當時意識狀態是否達到無法辨識程度仍有可疑、告訴人沈韶騏當天輸了1,500萬元是客觀事實，非被告王春成及其他共同被告施用詐術云云，均非可採。 ⒎雖經前案一審受命法官於準備程序勘驗告訴人沈韶騏等3人離開本案Motel時之監視器畫面、及抵達本案KTV之監視器畫面分別顯示：告訴人沈韶騏在本案Motel上車前，有協助告訴人陳韋助及1女上車等動作，且其與在場之人互動均未見異狀；抵達本案KTV後，告訴人沈韶騏有持續將右手放同案被告張國慶肩膀上、倚靠著同案被告張國慶行走、嗣由同案被告張國慶攙扶上樓，其間告訴人沈韶騏有明顯搖晃、重心不穩之情形，其後繼續行走過程中，步伐尚且平穩等情，有法院勘驗筆錄及擷圖在卷可稽(見前案一審院卷一第411-448頁 )，惟再對照告訴人沈韶騏前揭於偵查、前案法院一審審理時之證述可知，告訴人沈韶騏係在喝下摻有上述毒品之果汁差不多5分鐘後就開始意識模糊，等其於本案Motel稍回復意識時，同案被告姜少傑等人即告知告訴人沈韶騏其方才輸了 1,500萬元，依上揭時序，告訴人沈韶騏在離開本案Motel前，其意識能力應已稍有回復，故可協助告訴人陳韋助上車、抵達本案KTV後，經同案被告張國慶攙扶上樓後，可自行行走。惟告訴人沈韶騏於意識能力稍有回復之際，仍因誤信同案被告姜少傑等人之說詞，而誤以為自己方才係意識狀態良好情形下與被告王春成、同案被告姜少傑賭博輸款，而陷於錯誤，答應還款，並提及居處有現金可部分還款，此均與上述監視器勘驗結果，並不相悖，是以，被告郭冠宏、郭紘瑋之辯護人執上情為其等辯護稱：告訴人沈韶騏之意識清楚、被告郭冠宏、被告郭紘瑋未施以詐術云云，自非可採。 ⒏至證人即同案被告張國慶雖於偵查中證稱：告訴人沈韶騏在現場喝的毒品咖啡包是他自己帶來的云云(偵5806卷一第879 頁)、證人即前案同案被告盧家祥於偵查中證稱：告訴人沈韶騏等3人到場後係因喝酒、拉K，告訴人沈韶騏不知道是喝太多還是抽太多K，就有點昏昏沉沉的等語(偵5806卷一第61 5-624頁）、嗣並於前案一審法院審理時翻異前詞證稱：告訴人沈韶騏賭博時意識狀態是清楚的云云（前案一審院卷三第204頁）、證人即被告郭冠宏於前案一審法院審理時，亦翻異前詞證稱：未見到告訴人沈韶騏賭博時有神智不情狀況云云（前案一審院卷三第195頁），惟酌以盧家祥於前案中、姜少傑、郭冠宏則於前案及本案中，均係被列為被告身分接受訊問，其等為脫免其等於案發時在場，可能涉及共犯刑責，故證詞避重就輕，因此謊稱告訴人沈韶騏係因自行喝酒或施用愷他命/毒品咖啡包，致意識模糊、或於前案審理中改口證稱告訴人沈韶騏當時意識清楚云云，均係臨訟卸責之詞，尚非可採。㈢、被告王春成、郭紘瑋、郭冠宏，與同案被告姜少傑、張國慶，就對告訴人沈韶騏詐欺取財犯行，有犯意聯絡及行為分擔，為共同正犯： ⒈按共同正犯之行為人已形成一個犯罪共同體，彼此相互利用，並以其行為互為補充，以完成共同之犯罪目的。故其所實行之行為，非僅就自己實行之行為負其責任，並在犯意聯絡之範圍內，對於他共同正犯所實行之行為，亦應共同負責，此即所謂「一部行為全部責任」之法理；且按共同正犯之意思聯絡，原不以數人間直接發生者為限，即有間接之聯絡者，亦包括在內。 ⒉本案雖無積極事證足認被告郭冠宏、郭紘瑋有參與被告王春成、同案被告姜少傑、張國慶以欺瞞方式使告訴人沈韶騏等 3人施用第三、四級毒品犯行(詳下不另為無罪諭知部分)、被告郭冠宏、郭紘瑋亦非實際與告訴人沈韶騏對賭之人，惟被告郭冠宏、郭紘瑋既於109年4月30日晚間到場時，客觀上已可見到告訴人沈韶騏已陷於意識模糊、辨識、判斷能力低下情形，同案被告姜少傑、被告王春成仍邀約告訴人沈韶騏以俗稱「18豆仔」之擲骰子比點數大小賭博，顯係欲利用告訴人沈韶騏斯時無法判斷自己於此情況下不適賭博、亦無法辨識雙方所擲點數大小之情況詐取賭金，被告郭冠宏、郭紘瑋見此情形，續留在現場，且由被告郭冠宏負責錄影、欲用以事後證明雙方有輸有贏（被告郭冠宏供稱該錄影嗣遭其刪除，見偵5806卷一第650頁），被告郭冠宏、郭紘瑋2人並依被告王春成指示，負責於賭局結束後，與告訴人沈韶騏商議如何還款、將告訴人沈韶騏等3人帶至本案KTV，復陪同告訴人沈韶騏返回住處取款後，由被告郭冠宏清點後交被告郭紘瑋，其再持之交予被告王春成，被告郭冠宏、郭紘瑋2人嗣並和同案被告姜少傑、張國慶一起將告訴人沈韶騏帶至本案茶室，簽立上述本票、借據，堪認被告郭冠宏、郭紘瑋2人主觀上顯係貪圖被告王春成事前所提及要讓被告郭冠宏、郭紘瑋賺錢，而基於為自己及他人不法所有之意圖，與被告王春成、同案被告姜少傑、張國慶共同基於以上述方式詐欺告訴人沈韶騏之犯意，故為上開行為之分擔，其等自應對本案對告訴人沈韶騏詐欺取財之犯行，同負其責。是以，被告郭冠宏、郭紘瑋之辯護人為其等辯護稱：其等未參與後階段的賭博、對本案詐欺犯行不知情云云，自不可採。 ⒊被告王春成於前案二審準備程序已自承其在和告訴人沈韶騏對賭後，即問告訴人沈韶騏賭債1,500萬元如何處理，告訴人沈韶騏表示天亮前可以湊1,000萬元的現金給我，500萬元希望我給他一個星期的時間，我說好，並要告訴人沈韶騏錢湊好後拿給被告郭冠宏或被告郭紘瑋，他們會幫我收等語（前案二審院卷第196-197頁)，是縱被告王春成未親自參與後續向告訴人沈韶騏取款、使其簽立本票，惟向告訴人沈韶騏收取1,500萬元之賭債款項，既然本在被告王春成、同案被告姜少傑、張國慶、被告郭冠宏、郭紘瑋之犯罪計畫內，被告王春成在離去前復指示被告郭紘瑋及郭冠宏須負責向告訴人沈韶騏收款款項，依上述說明，其亦應對本案對告訴人沈韶騏詐欺取財之全部犯行，同負其責。四、綜上所述，被告王春成共同犯以欺瞞之方式使人施用第三級、第四級毒品犯行，以及被告王春成、郭紘瑋、郭冠宏犯三人以上共同詐欺取財罪犯行，罪證明確，應依法論科。參、論罪科刑：一、新舊法比較：㈠、被告王春成行為後，109年7月15日修正施行之毒品危害防制條例第9條增訂第3項規定：「犯前5條(即第4條至第8條)之罪而混合二種以上之毒品者，適用其中最高級別毒品之法定刑，並加重其刑至二分之一。」就犯以欺瞞方法使人混合施用第三級、第四級毒品者，適用其中最高級別毒品之法定刑，並加重其刑至二分之一，此修正後之規定未較有利於被告王春成，是依刑法第2條第1項前段規定，應適用行為時之規定即適用毒品危害防制條例第6條第3項、第4項之規定論處。㈡、被告王春成等3人行為後，詐欺犯罪危害防制條例(下稱詐欺條例)亦於113年7月31日經總統公布施行，並自113年8月2日起生效施行，詐欺條例第43條規定；「犯刑法第三百三十九條之四之罪，詐欺獲取之財物或財產上利益達新臺幣五百萬元者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣三千萬元以下罰金。因犯罪獲取之財物或財產上利益達新臺幣一億元者，處五年以上十二年以下有期徒刑，得併科新臺幣三億元以下罰金。」被告王春成等3人所為本案三人以上共同詐欺取財犯行，詐欺獲取財物合計已達500萬元（現金新臺幣2 30萬元、港幣9萬1,500元、面額新臺幣《下同》各300 萬元、 300 萬及400 萬元之本票各1 紙），未達1億元，經比較詐欺條例第43條就詐欺獲取財物達500萬元之法定刑（3年以上 10年以下有期徒刑）與刑法第339條之4第1項之法定刑（1年以上7年以下有期徒刑）結果，修正後之規定並未較有利於被告王春成等3人，故依刑法第2條第1項前段規定，應適用刑法第339條之4第1項之規定。二、按愷他命、Nimetazepam(硝甲西泮，俗稱一粒眠)、Mephedr one(4-甲基甲基卡西酮，俗稱喵喵)均為毒品危害防制條例第2條第2項第3款所列管第三級毒品；Zolpidem(佐沛眠)則為該條例第2條第2項第4款所列管之第四級毒品。再按本票為有價證券，與一般之負債字據有別，得依背書或交付轉讓，具有無因性及流通性，其權利之發生、變更，與證券之作成、占有具有不可分之關係，而有「物」之性質，得為竊盜、侵占、搶奪、強盜、詐欺取財、恐嚇取財等犯罪之客體，上訴人等既以強暴、脅迫之手段，至使被害人不能抗拒，而取得被害人簽發之上揭本票，自應成立強盜取財罪，與取得財物以外之其他不法利益，尚有不同。至被害人嗣後得否依票據法第十四條規定，對上訴人等為惡意之抗辯，係屬另事，與犯罪既遂與否之認定無關(最高法院101年度台上字第33 43號判決意旨參照)。三、又按毒品危害防制條例，其所保護之法益，為國民健康及社會安全之社會法益。故行為人雖同時間以欺瞞方式使2 人以上施用第三級、第四級毒品，因僅侵害一個社會法益，而觸犯同一罪名，自不能論以想像競合犯，而祗構成以欺瞞方式使人施用第三級毒品罪、以欺瞞方式使人施用第四級毒品罪。四、核被告王春成所為，係犯毒品危害防制條例第6條第3項以欺瞞方式使人施用第三級毒品罪、同條第4項以欺瞞方式使人施用第四級毒品罪、刑法第339條之4第1項第2款三人以上共同詐欺取財罪。其與同案被告姜少傑、張國慶同時間以欺瞞方式使告訴人沈韶騏等3人施用第三級、第四級毒品，因僅侵害一個社會法益，而祗各構成以欺瞞方式使人施用第三級毒品罪、以欺瞞方式使人施用第四級毒品罪。核被告郭冠宏、郭紘瑋所為，均係犯刑法第339條之4第1項第2款三人以上共同詐欺取財罪。起訴意旨誤以被告王春成所為，係犯毒品危害防制條例第9條第3項、第6條第3、4項以欺瞞方式使人混合施用第三級、第四級毒品罪嫌，業經檢察官當庭更正，附此敘明（本院訴475卷第263頁）。另檢察官於論告時，雖另主張被告王春成、郭冠宏、郭紘瑋等人所為，可能亦觸犯刑法第341條之準詐欺罪嫌，惟按刑法第341條之準詐欺罪，係指行為人利用被害人意思能力薄弱，對事務不能為合理之分析與利害之判斷時，使之將本人或第三人之物交付或得財產上之利益而言。查被告王春成、同案被告姜少傑、張國慶等人，先以欺瞞方式使告訴人沈韶騏施用第三、四級毒品，使告訴人沈韶騏陷於意識模糊、辨識、判斷能力低下之境況；復以如事實欄所載方式對其施以詐術，使告訴人沈韶騏誤以為自己方才係意識狀態良好情形下與被告王春成、同案被告姜少傑賭博輸款，而陷於錯誤，答應還款，業經本院認定如上，被告王春成等人並非單純利用告訴人沈韶騏意思能力薄弱，對事務不能為合理之分析與利害之判斷為詐欺，故其等本案所為，核與刑法第341條之準詐欺罪構成要件不符，附此敘明。五、共同正犯與間接正犯：㈠、核被告王春成就以欺瞞方式使人施用第三級、第四級毒品犯行，參與犯罪之謀議，由同案被告姜少傑、張國慶下手實行，為共謀共同正犯；其等復利用不知情之傳播小姐提供已遭同案被告姜少傑、張國慶暗中摻入上述第三、四級毒品之果汁予告訴人沈韶騏等3人飲用，為間接正犯。㈡、被告王春成、郭紘瑋、郭冠宏與同案被告姜少傑、張國慶，就所犯刑法第339條之4第1項第2款三人以上共同詐欺取財罪，有犯意聯絡及行為之分擔，為共同正犯。六、被告王春成與同案被告姜少傑、張國慶係以一行為同時以欺瞞方式使人施用第三級、第四級毒品，而同時觸犯以欺瞞方式使人施用第三級毒品罪及以欺瞞方式使人施用第四級毒品罪，其等犯罪目的即在遂行後續之三人以上共同詐欺取財犯行，雖然犯罪時、地在自然意義上並非完全一致，但仍有部分合致，且犯罪目的單一，依一般社會通念，認應評價為一行為方符合刑罰公平原則，屬一行為觸犯數罪名之想像競合犯，應依刑法第55條之規定，從一重論以欺瞞方式使人施用第三級毒品罪。七、不依累犯規定加重被告王春成、被告郭冠宏本案刑度之理由：　　公訴人雖於本院審理期日時主張：被告王春成前因肇事逃逸、妨害自由、共同私行拘禁等案件，經法院裁定應執行有期徒刑1 年9 月確定，於107 年5 月15日執行完畢。復因營利聚眾賭博案件，經法院判處有期徒刑6 月確定，於109 年2 月27日執行完畢。被告郭冠宏前因妨害自由案件，經法院判處有期徒刑4 月確定，於107 年7 月17日易科罰金執行完畢，其等於有期徒刑執行完畢後，5 年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，均為累犯，請依司法院釋字第775 號解釋意旨，依刑法第47條第1 項規定加重其刑等語。惟本院審酌公訴意旨所舉被告王春成、郭冠宏上揭前科，與其等於本案各所犯上揭以欺瞞方式使人施用第三級毒品罪（被告王春成部分）、三人以上共同詐欺取財罪（被告王春成、被告郭冠宏），罪質有別，犯罪時間亦有相當之間隔，尚無確切事證足認被告被告王春成、郭冠宏有何特別之重大惡性，或對刑罰反應力薄弱等教化上之特殊原因，綜觀全案情節，對比本案罪名之法定刑，其罪刑應屬相當，尚無依刑法第47條第1項規定加重其刑之必要，而於量刑時依刑法第57條之規定，於法定刑內再予斟酌即可。八、量刑：爰以行為人之責任為基礎，審酌被告王春成因與同案被告姜少傑、張國慶覬覦告訴人沈韶騏買賣比特幣收益頗豐，竟共同謀議以欺瞞方法使告訴人沈韶騏等3人施用第三級、第四級毒品，而由同案被告姜少傑、張國慶下手在告訴人沈韶騏等3人之果汁內摻入第三級毒品愷他命等毒品，使其等在不知情之情況下，同時混用屬中樞神經興奮劑的Mephedrone(4 -甲基甲基卡西酮，俗稱喵喵)與屬中樞神經抑制劑之愷他命、Zolpidem（佐沛眠）、Nimetazepa（一粒眠），而出現意識模糊、辨識、判斷能力均受影響降低之情形，惡性不輕。被告王春成、郭紘瑋、郭冠宏嗣復趁告訴人沈韶騏受毒品作用影響而意識模糊、辨識、判斷能力降低，以事實欄所載方式，向告訴人沈韶騏詐得財物，審酌其等各自如事實欄所載之參與犯罪情節、於本案詐欺犯行之地位，向告訴人沈韶騏詐得財物現金新臺幣230萬元、港幣9萬1,500元、面額新臺幣《下同》各300 萬元、300 萬及400 萬元之本票各1 紙，使告訴人蒙受財產損失非輕，助長詐欺犯罪之猖獗，危害社會治安，被告郭冠宏雖於前案偵查期間一度坦承犯詐欺罪(偵5 806卷一第726頁、前案聲羈51卷第137頁），惟嗣則全盤否認犯罪，被告王春成、郭紘瑋則自犯後始終否認犯行，又被告王春成、郭紘瑋、郭冠宏事後各自分得80萬元、10萬元、 10萬元之犯罪所得，其等於前案法院審理時已與告訴人沈韶騏達成調解，賠償其138萬元，由被告王春成匯款支付完畢，告訴人沈韶騏表示願宥恕其等本案犯行，請求法院從輕量刑（見前案一審院卷三第371-372、587頁、本院訴475卷第2 90頁)；暨審酌被告王春成等3人各自之前科紀錄、於本院審理時各自陳述之教育程度、家庭、經濟狀況（本院訴475卷第295頁）之生活狀況等一切情狀，各量處如主文所示之刑。九、不另為無罪諭知部分：㈠、公訴意旨雖認被告郭紘瑋、郭冠宏，另與被告王春成、同案被告姜少傑、張國慶，共同意圖為自己不法所有，基於以欺瞞方法使人施用第三級、第四級毒品之犯意聯絡，先由被告王春成指示同案被告姜少傑、被告郭紘瑋、郭冠宏於109年4 月29日，至本案Motel安排並租用房間設局；復由同案被告張國慶於109年4月30日19時前某時許，假藉慶生為名，邀約告訴人沈韶騏前往本案Motel605號包廂開派對，告訴人沈韶騏不疑有他，乃與友人即告訴人范宸焰、陳韋助於同日19時許，一同駕駛車牌號碼000-0000號自小客車至本案Motel房間，告訴人沈韶騏等3人抵達後，被告王春成、姜少傑等人即與其等所安排之傳播小姐，提供摻有愷他命、NIMETAZEPAM、MEPHE DRONE等第三級、第四級毒品成分之果汁飲料予告訴人沈韶騏等3人，因認除前述經本院論罪科刑部分外，被告郭紘瑋、郭冠宏另涉犯毒品危害防制條例第6條第3項、第4項之以欺瞞方式使人施用第三級、第四級毒品（起訴意旨原認係涉犯毒品危害防制條例第9條第3項、第6條第3、4項以欺瞞方式使人混合施用第三級、第四級毒品罪嫌，業經檢察官當庭更正，本院訴475卷第263頁）。㈡、訊據被告郭冠宏、郭紘瑋均否認有參與上述以欺瞞方式使人施用第三級毒品、第四級毒品罪嫌，被告郭冠宏堅稱：我沒有跟任何人謀議給告訴人沈韶騏等3人喝毒品，109年4月30日晚上我是8點多才到場，我沒有看到他們吃藥等語。辯護人則為其等辯護稱：被告郭冠宏、郭紘瑋均為被告王春成之員工，109年4月29日晚上（按：依上述被告郭冠宏傳予其女友之對話紀錄顯示，其等抵達本案Motel時，實已係109年4月3 0日凌晨1時3分，偵5806卷一第677頁）係因被告王春成要前往本案Motel，其等才陪同前往，其等並未與同案被告姜少傑、張國慶有就上開犯行有任何謀議等語。㈢、觀諸上揭被告郭冠宏於109年4月30日1時3分起傳予當時之女友之訊息：「紘緯跟我說老大是要去搖頭」、「我們到了在泰山的旅館」（當日1時46分）、「今天不會很久」、「因為老大很累」、「旅館叫133」、「老大今天來是為了要處理一阿潘仔人看他也沒什麼在搖他現在叫我跟紘緯隔壁再開一間房間休息」（當日5時37分）(偵5806卷一第675-68 0頁) ，佐以被告王春成亦於前案法院一審審理時證稱：「那時候姜少傑打給我說他生日在開趴，叫我過去坐一下。郭冠宏是我的司機，郭紘瑋是我叫他陪我一起過去。我有跟郭冠宏說地點，只說朋友慶生我要過去陪他們坐。我在跟張國慶、姜少傑聊天時，郭紘瑋並未一直在我旁邊」等語（前案一審院卷三第156-157、162頁），可見被告郭冠宏、郭紘瑋於109年4月30日凌晨，確係陪同被告王春成前往本案Motel ，且並未全程在場聽聞被告王春成與同案被告姜少傑、張國慶談論內容。雖被告郭冠宏上述傳訊內容中提及被告王春成當次前往本案Motel之目的是「要處理一阿潘仔人（按即指告訴人沈韶騏）」、「老大昨天還說今天出來是讓你們賺錢的」、「希望今天這場能分多一點」(偵5806卷一第675-680 頁)等語，惟並未提及被告王春成具體告知要如何處理告訴人沈韶騏、以何種手法讓其等賺錢，故其等辯稱並未參與謀議以欺瞞方式使告訴人沈韶騏等3人施用第三級毒品、第四級毒品罪嫌，並非全然無據。㈣、又觀諸同案被告姜少傑與被告王春成之手機對話紀錄亦顯示：後續係由被告王春成直接與同案被告姜少傑商議被告王春成到場時機，並由同案被告姜少傑告知被告王春成「他喝了」(偵5806卷一第117頁），且嗣後分贓時，被告郭紘瑋、郭冠宏僅各自分得10萬元，然同案被告姜少傑、張國慶卻得以和被告王春成就餘款各朋分1/3即各80萬元，由此足徵被告郭冠宏、郭紘瑋因只參與向告訴人沈韶騏施用詐術取財部分，故僅各自分得10萬元，亦經本院認定如上，是以，被告郭冠宏、郭紘瑋均辯稱未參與上述以欺瞞方式使人施用第三級毒品、第四級毒品犯行之謀議，並非無據。㈤、綜上，依卷內現存事證，不足認定被告郭冠宏、郭紘瑋有起訴意旨所指以欺瞞方式使人施用第三級毒品、第四級毒品犯行，本應就上揭部分為無罪之諭知，惟起訴意旨認上揭部分若成立犯罪，與前述經本院論罪科刑部分，為想像競合犯之裁判上一罪關係，故不另為無罪之諭知。十、沒收：㈠、按沒收適用裁判時之法律，刑法第2條第2項定有明文。犯詐欺犯罪，其供犯罪所用之物，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收之，詐欺條例第48條第1項定有明文。扣案如附表編號1 所示同案被告姜少傑所持用之手機、編號2、3所示未扣案、分別供被告王春成接收同案被告姜少傑訊息、供同案被告張國慶傳送告訴人沈韶騏照片予同案被告姜少傑所用之手機，係其等持以用於彼此間聯繫使用犯本案三人以上共同詐欺取財罪所用，不問屬於犯罪行為人與否，均應依詐欺條例第48 條第1項之規定宣告沒收，並依刑法第38條第4項之規定，宣告就附表編號2、3未扣案部分，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。㈡、又扣案被告郭冠宏所持用之手機內雖有上揭被告郭冠宏所傳送予其當時女友之訊息，而可供作為本案證據使用，然並非供其與共犯犯本案三人以上共同詐欺取財罪所用之物；至被告王春成另為警扣案之I-phone11手機1支、K菸共8包、現金共310萬元、咖啡包8包、帽子1頂 (偵18650卷第51-55、59- 67、81-87頁)；同案被告姜少傑另為警扣得之支票1張、Iph one X手機1支、棍棒1支、辣椒槍1盒(偵5806卷一第175-181 、195-197頁)；同案被告張國慶為警扣得之Iphone 8、Ipho ne 7手機各1支、摺疊刀1把(偵5806卷一第199-207、211頁) ；被告郭紘瑋為警扣得之Iphone手機1支、539簽單13張、愷他命捲菸14支、不明藥錠1包、現金20萬元(偵5806卷一第21 3-221、225-233、249-255、259-263、269-279頁)，卷內尚乏積極事證可認定係供其等犯本案所用或犯本案所得之物，故均不宣告沒收。㈢、不予宣告沒犯罪所得：　　查被告王春成、郭紘瑋、郭冠宏於本案之犯罪所得各為80萬元、10萬元、10萬元，已經本院認定如上，惟其等於前案法院審理時與告訴人沈韶騏達成調解，同意連帶賠償告訴人沈韶騏138萬元，嗣並由被告王春成匯款予告訴人沈韶騏而全數賠償完畢，除據被告王春成於前案、本案審理時供陳明確，並有上揭調解筆錄、匯款單據在卷可憑（見前案一審院卷三第371-372、587頁、本院訴475卷第290頁)，又告訴人沈韶騏所簽發之本票3紙等物，亦均已於案發後返還予告訴沈韶騏（此據告訴人沈韶騏於警詢時供述在卷，見他6047卷第27-28 頁），故依刑法第38條之1第5項規定，不再就其等犯罪所得諭知沒收或追徵。據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官鄭心慈提起公訴，檢察官陳建勳、許智鈞到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　9 　　日刑事第十四庭審判長法　官　陳昭筠　　　　　　　　　　法官林建良　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法官施吟蒨以上正本證明與原本無異如不服本判決應於送達後20日內向本院提出上訴狀書記官　吳進安中　　華　　民　　國　　113 　年　　10 　月　　 11　　日附錄本案論罪科刑法條全文：毒品危害防制條例第6條以強暴、脅迫、欺瞞或其他非法之方法使人施用第一級毒品者，處死刑、無期徒刑或10年以上有期徒刑；處無期徒刑或10年以上有期徒刑者，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。以前項方法使人施用第二級毒品者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑，得併科新臺幣7百萬元以下罰金。以第1項方法使人施用第三級毒品者，處5年以上有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。以第1項方法使人施用第四級毒品者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金。前四項之未遂犯罰之。中華民國刑法第339條之4 犯第339條詐欺罪下列情形之一者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科1百萬元以下罰金：一、冒用政府機關或公務員名義犯之。二、三人以上共同犯之。三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，對公眾散布而犯之。四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或電磁紀錄之方法犯之。前項之未遂犯罰之。附表編號應沒收物 1 扣案同案被告姜少傑所持用之I-Phone12 手機壹支。 2 未扣案被告王春成所持用之手機壹支。 3 未扣案同案被告張國慶所持用之手機壹支。

2024-10-09

PCDM-113-訴-475-20241009-1

台上

最高法院

違反毒品危害防制條例

最高法院刑事判決 113年度台上字第3519號上訴人張喆幃沈芷疄共同選任辯護人王聖傑律師沈宏儒律師上訴人紅宇陽選任辯護人葉慶人律師上訴人林鈺瑄上列上訴人等因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣高等法院臺中分院中華民國113年5月9日第二審判決（112年度上訴字第26 49號，起訴案號：臺灣臺中地方檢察署109年度偵字第15488、15 489、15491號），提起上訴，本院判決如下：主文上訴駁回。理由一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。二、本件上訴人張喆幃、沈芷疄、紅宇陽、林鈺瑄（下稱上訴人 4人），其中張喆幃、沈芷疄（下稱張喆幃等2人）係就第一審判決關於其等有罪部分；紅宇陽、林鈺瑄(下稱紅宇陽等2 人）則明示僅就第一審判決關於其等之量刑部分，提起第二審上訴。原審審理結果，認定張喆幃等2人有原判決事實欄（下稱事實欄）所載之各犯行明確。因而撤銷第一審關於張喆幃等2人沒收部分之判決，改判諭知相關沒收、追徵。另維持第一審關於（一）均論處張喆幃等2人共同販賣第三級毒品未遂（張喆幃想像競合犯發起犯罪組織、販賣第四級毒品未遂；沈芷疄想像競合犯參與犯罪組織、販賣第四級毒品未遂）1罪刑、共同販賣第三級毒品4罪刑。（二）紅宇陽等 2人量刑部分之判決，駁回上訴人4人上開部分在第二審之上訴。已分別就張喆幃等2人部分，載敘調查、取捨證據之結果及憑以認定犯罪事實之理由。就紅宇陽等2人部分，詳敘審酌、裁量之依據及理由。三、證據之取捨與事實之認定，為事實審法院之職權，倘其採證認事並不違背證據法則，即不得任意指為違法。又認定犯罪事實之證據，並不以直接證據為限，間接證據，或間接事實之本身即情況證據，亦包含在內。審理事實之法院綜合卷內證據，本於合理的推論而為判斷，要非法所不許。　㈠原判決認定張喆幃等2人有事實欄所載之犯行，係依憑張喆幃等2人部分之供詞、證人謝季宏、陳星安（以上2人為購毒者）、廖訓逸、王胤駩及紅宇陽等2人（以上4人為共犯）之證言，佐以張喆幃等2人於臺中市北屯區「麗晨卓爾」社區租屋處之監視器錄影畫面、張喆幃等2人扣案手機內通訊軟體微信之對話紀錄截圖、沈芷疄手機內有多則「VIP娛樂」傳送之販毒廣告訊息（包括圖片及文字訊息）、紅宇陽扣案手機內備忘錄紀錄、薪資袋及扣案之毒品，暨卷宗其他相關證據資料，相互勾稽而為論斷。並詳敘本案除有共犯之自白，如何並有補強證據，足資佐證共犯之自白與事實相符之理由。就張喆幃等2人否認犯行及所為：其等雖有收到有關販毒廣告，也有幫忙介紹給別人，但沒有收到任何好處，又因林鈺瑄等人向其借錢，而在扣案薪資袋上記帳；張喆幃等2人辯護人所為：張喆幃並無發起販毒組織，雖認識紅宇陽等2 人，並有借車輛供該等人使用，但並非共同基於販賣毒品而為，車輛上查扣之毒品，並非張喆幃等2人所藏放；沈芷疄僅為張喆幃配偶，尚難認定沈芷疄有參與本件犯行等語之辯解或辯詞，認均不足採信，亦依調查所得予以指駁。另本於採證職權之行使，說明證人陳萬宏於第一審證稱：張喆幃所使用之車牌號碼AQK-5209號自用小客車車上毒品係其所藏放，並非張喆幃等2人藏放等語；證人林士弘於警詢及第一審證稱其當時販毒所駕駛之自用小客車為沈芷疄所有，並準備向沈芷疄購買該車等詞，或屬廻護張喆幃等2人之詞，或不足為張喆幃等2人有利認定之理由。所為論列說明，與卷證資料悉相符合，並不違背經驗與論理法則。張喆幃等2人上訴意旨以：紅宇陽等2人為爭取自身罪責之減免，有虛偽陳述之高度風險，而陳萬宏、林士弘與張喆幃等2人並無深交，實無干冒偽證風險而虛偽陳述，原判決捨棄陳萬宏、林士弘之證言，偏信紅宇陽等2人之證詞，與經驗法則有違等語；另擇原判決理由之片段，以自己之說詞，指摘原判決之論斷，違背經驗及論理法則。均係就原審採證、認事之職權行使及原判決已經審酌、說明之事項，持不同評價而為指摘，並重為事實爭執，並非上訴第三審之合法理由。　㈡原判決係綜合調查所得之證據，本於事實審採證認事之職權行使及推理作用，以本件事證明確，而為張喆幃等2人確有事實欄所載犯行之認定。既非單憑共犯紅宇陽等2人不利於上訴人之自白，或沈芷疄與紅宇陽手機之對話紀錄，即行論斷，自無認定事實欠缺補強證據之可言。又原判決依據張喆幃等2人於臺中市北屯區「麗晨卓爾」社區租屋處之監視器錄影畫面所示：紅宇陽曾於民國109年3月22日抵達該社區，並與張喆幃搭乘電梯前往地下室，紅宇陽嗣後手持原本由張喆幃所提之黑色提袋，走出該社區等情。說明紅宇陽販賣之毒品，如何係由張喆幃所提供之旨。另佐以警察機關嗣後在張喆幃等2人上開社區租屋處，以及其等所有或所使用之車輛內，扣得與本案相關之手機及毒品，暨卷內其他相關證據資料，敘明沈芷疄如何持續參與本案販毒集團之運作至查獲時止之理由。所為論斷，亦無證據調查未盡或違背證據法則之情形。張喆幃等2人上訴意旨猶以：本件僅有共犯紅宇陽等2人不利於其等之證詞，欠缺補強證據；紅宇陽與張喆幃搭乘電梯共同前往地下室之監視器錄影畫面，未見紅宇陽手中黑色提袋內有毒品，且此段畫面亦與沈芷疄全然無涉，均不能作為本案之補強證據；原判決引用之補強證據並未能建構其等有罪毫無懷疑之確信，所為論述違反證據法則等語。係就原審採證、認事之職權行使及原判決已明白論斷之事項，持憑己見而為指摘，同非第三審上訴之適法理由。四、同一證人前後供述證言彼此不能相容，則採信同一證人之部分證言時，當然排除其他部分之證言，此為法院取捨證據法理上之當然結果，縱未於判決理由內說明捨棄他部分證言，而僅說明採用某部分證言之理由，於判決本旨亦無影響。原判決關於張喆幃等2人本件犯行之認定，既採用證人廖訓逸、王胤駩、林鈺瑄所述與事實相符而不利於張喆幃等2人之證言，自已不採其等所為其他不相容之陳述，此為採證之當然結果，縱未就此詳為說明，亦無違法可言。張喆幃等2人上訴意旨執此泛稱原判決忽略廖訓逸、王胤駩、林鈺瑄於第一審所為對其等有利之陳述，未納為判決之基礎，僅以證人與其等有私交因而為廻護之詞，有違經驗法則等語。亦非合法之上訴理由。五、原判決關於紅宇陽之辯護人主張紅宇陽所為本案犯行，應有毒品危害防制條例（下稱毒品條例）第17條第1項規定之適用一節，已於其理由欄乙、貳、九之㈣詳敘：紅宇陽於109年 5月14日為警查獲而供出其毒品來源為張喆幃之前，警方已有相當之證據，足以合理懷疑張喆幃等2人係本案之毒品來源，對於其2人發動調查，並非紅宇陽提供之情資等旨。並引用證人即本案承辦員警江承昱於原審之證言及卷內相關證據資料，敘明憑以認定：警方於108年10月29日查獲王胤駩等人販賣毒品，依據江承昱之供述及蒐證結果，已掌握本案販毒集團組織成員及分工模式，並有確切證據，足以合理懷疑張喆幃等2人係本案販毒集團之毒品提供者之理由甚詳。因認紅宇陽並無上開規定適用，所為論斷說明，與卷內資料委無不合。紅宇陽上訴意旨猶以：卷附之偵查報告，並未顯示紅宇陽的毒品上游是張喆幃等2人，且紅宇陽等2人與張喆幃等2人雖然同時被逮捕，但是張喆幃等2人之查獲，是基於紅宇陽的供述，警方必須再去查證、補強，才可確認紅宇陽的毒品上游是張喆幃等2人；證人江承昱於原審作證時就辯護人所詢依其經驗能否確定毒品來源一節，亦僅表示只能研判；原判決率認警方已掌握確切之證據，足以合理懷疑紅宇陽之毒品上游為張喆幃等2人，有理由矛盾、調查未盡之違法等語。無非係就屬原審採證認事職權之適法行使及原判決已說明事項，持憑己意或持不同評價而為指摘，核與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合。六、刑之量定，係實體法上賦予法院依職權裁量之事項，如已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，無偏執一端，致明顯失出失入情形，即不得任意指摘為違法。原判決已說明第一審判決就林鈺瑄所犯販賣第三級毒品（最輕本刑7年以上有期徒刑）之4罪，以行為人之責任為基礎，依毒品條例第17條第2項規定減輕其刑後，並審酌刑法第57條規定之一切情狀，各量處有期徒刑3年8月（想像競合犯參與犯罪組織）、3年7月、3年7月、3年7月，均僅於最低處斷刑酌加1、2月有期徒刑。另就林鈺瑄所犯各罪販賣毒品之時間、數量、犯罪手法、販賣對象等情狀，為整體犯罪非難評價後，定其應執行有期徒刑4年2 月。均無違誤或不當，因予維持。尚稱妥適。林鈺瑄上訴意旨主張：其所犯4罪之罪名、販賣對象、交易金額均相同，原判決宣告不同之刑度，未善盡量刑之說理義務等語，指摘原判決之量刑有不備理由、違反罪刑相當原則及平等原則之違法。無非係就原審量刑職權之適法行使，徒憑己見而為指摘，並非適法之第三審上訴理由。七、綜上，本件上訴人4人之上訴，皆違背法律上之程式，均應駁回。據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。中　　華　　民　　國 113 年 10 月 9 日刑事第五庭審判長法　官李英勇法　官楊智勝法　官林庚棟法　官林怡秀法　官鄧振球本件正本證明與原本無異書記官洪章銘中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　14　　日

2024-10-09

TPSM-113-台上-3519-20241009-1

上訴

臺灣高等法院

違反槍砲彈藥刀械管制條例等

臺灣高等法院刑事裁定 113年度上訴字第2465號上訴人即被告吳榮展選任辯護人葉慶人律師陳克譽律師王俊賀律師上訴人即被告簡維佑選任辯護人李奇哲律師上列被告因違反槍砲彈藥刀械管制條例等案件，本院裁定如下：主文吳榮展、簡維佑均自民國一一三年十月十三日起延長羈押貳月。停止羈押之聲請均駁回。理由一、上訴人即被告吳榮展、簡維佑前經本院訊問後，依照卷内事證，可認涉犯組織犯罪條例之指揮、參與犯罪組織等罪，嫌疑重大，被告吳榮展、簡維佑分別經原審判決10年、9年有期徒刑，刑期非短，而參以被告吳榮展、簡維佑均為犯罪組織人士，其等畏罪逃亡躲避處罰之可能及方便性，均較常人為高，有逃亡之危險，故為進行本案之審理，順利執行，自有羈押之必要，於民國113年5月13日羈押，並自113年8月13 日起延長羈押在案。二、茲經本院依刑事訴訟法第101條之規定於113年10月7日訊問被告吳榮展、簡維佑後，認被告2人所犯上開罪嫌仍屬重大，且被告2人所涉犯之槍砲彈藥刀械管制條例7條第4項未經許可，持有非制式衝鋒槍罪嫌，為最輕本刑5年以上有期徒刑之罪，復經原審法院分別判處有期徒刑10年、9年，刑責甚重，重罪常伴隨有逃亡之高度可能，係趨吉避凶、脫免刑責、不甘受罰之基本人性，有相當理由認被告2人有逃亡之虞，足認羈押原因仍然存在，如未予以延長羈押，不足以確保審判或執行程序之順利進行，再衡諸被告2人所涉犯之持有非制式衝鋒槍，並進行開槍恐嚇之行為，犯罪情節惡劣、手段囂張，對社會治安之危害重大，權衡國家刑事司法權之有效行使、社會秩序及公共利益、被告人身自由之私益受限制之程度，認對被告等維持羈押處分，合乎比例原則。本案被告2人之羈押原因仍然存在，且有繼續羈押之必要，應予延長羈押。三、被告2人雖均聲請以具保等方式停止羈押，惟被告2人遇此重罪、重刑之審判及執行，事理上確有逃亡避責之高度可能性，即令諭知具保、限制出境出海、科技設備監控等方式，被告2人仍有逃亡之高度風險，本院審酌原判決結果及本院審判進行之程度，認羈押原因尚未消滅，非予羈押，將難以確保後續審判及執行之進行，且被告2人並無刑事訴訟法第114 條不得駁回具保聲請之事由存在，其所請具保停止羈押，自難准許，應予駁回。四、依刑事訴訟法第220條、第108條第1項、第5項，裁定如主文。中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　8 　　日刑事第十六庭審判長法　官劉嶽承法　官黃翰義法　官王耀興以上正本證明與原本無異。如不服本裁定，應於收受送達後十日內向本院提出抗告狀。書記官蘇佳賢中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　8 　　日

2024-10-08

TPHM-113-上訴-2465-20241008-3

金訴

臺灣臺中地方法院

詐欺等

臺灣臺中地方法院刑事判決 113年度金訴字第2129號公訴人臺灣臺中地方檢察署檢察官被告陳威廷選任辯護人葉慶人律師上列被告因詐欺等案件，經檢察官提起公訴（113年度偵字第307 63號），被告於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，本院合議庭裁定由受命法官獨任行簡式審判程序，判決如下：主文陳威廷犯三人以上共同詐欺取財未遂罪，處有期徒刑拾月。緩刑參年，緩刑期間付保護管束，並應於本判決確定後壹年內向執行檢察官指定之政府機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或團體，提供壹佰貳拾小時之義務勞務，並接受法治教育課程參場次。扣案之蘋果廠牌iphone手機壹支沒收之。事實及理由壹、本件犯罪事實及證據，除證據部分中「證人即告訴人林益鐘警詢供述、同案被告劉建慶(由本院另行審結)於警詢、偵訊未經具結之供述、證述」，不得作為認定被告陳威廷違反組織犯罪防制條例之證據；另補充證據「被告於本院訊問、準備、審理程序之自白」外，其餘均引用起訴書所載（如附件）。貳、論罪科刑一、新舊法比較㈠、查被告行為後，洗錢防制法於民國113年8月2日修正施行。修正前洗錢防制法第14條第1項規定：「有第2條各款所列洗錢行為者，處7年以下有期徒刑，併科5百萬元以下罰金。」修正前洗錢防制法第14條第1項所規範之一般洗錢罪移列至第1 9條，且規範內容、刑度均有變更。修正後洗錢防制法第19 條第1項規定：「有第2條各款所列洗錢行為者，處3年以上1 0年以下有期徒刑，併科1億元以下罰金。其洗錢之財物或財產上利益未達1億元者，處6月以上5年以下有期徒刑，併科5 千萬元以下罰金」。本案被告之洗錢財物未達新臺幣(下同) 1億元，而修正前之一般洗錢罪其法定刑最高度為有期徒刑7 年，較修正後之法定刑最高度為有期徒刑5年為重。㈡、修正前洗錢防制法第16條第2項規定：「犯前4條之罪，在偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑。」修正後洗錢防制法第23條第3項規定：「犯前四條之罪，在偵查及歷次審判中均自白者，如有所得並自動繳交全部所得財物者，減輕其刑；並因而使司法警察機關或檢察官得以扣押全部洗錢之財物或財產上利益，或查獲其他正犯或共犯者，減輕或免除其刑。」是修正前之洗錢防制法需偵查及歷次審判均自白，修正後除需偵查及歷次審判均自白外，並需自動繳交洗錢所得財物，始能減輕其刑，要件顯然較為嚴苛。㈢、是就被告本案所涉犯洗錢犯行，金額即洗錢之財物，未達1億元，其洗錢犯行之前置特定犯罪為刑法第339條之4之加重詐欺取財罪，被告於偵訊及本院準備、審理程序時均坦承犯行，且難認被告本案有需繳交洗錢所得財物之情形（詳下述），經比較新舊法之規定，應以裁判時法即修正後之規定對被告較為有利，則依刑法第2條第1項但書規定，應適用修正後洗錢防制法第19條第1項後段規定論處。二、被告加入本案詐欺集團後所實施之加重詐欺取財犯行，本案乃最先繫屬於法院之案件，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可憑，故被告於本案之首次犯行，應併論參與犯罪組織罪。　　三、核被告所為，係犯組織犯罪防制條例第3條第1項後段之參與犯罪組織罪、刑法第339條之4第2項、第1項第2款之三人以上共同詐欺取財未遂罪、同法第216條、第210條之行使偽造私文書罪、同法第216條、第212條之行使偽造特種文書罪、洗錢防制法第19條第2項、第1項後段之洗錢未遂罪。起訴書之所犯法條欄雖僅論及偽造特種文書罪嫌，漏未論及行使偽造特種文書罪嫌，然起訴書之犯罪事實欄已經載明此部分事實，又本院已告知被告可能涉犯行使偽造特種文書罪(本院卷第119頁)，並給予陳述意見之機會，無礙被告防禦權之行使，一併說明。　　四、被告及同案被告劉建慶、詐欺成員偽造工作證之特種文書後，持向告訴人行使，其偽造特種文書之低度行為為行使之高度行為所吸收，不另論罪。被告及同案被告劉建慶、詐欺成員偽造「天剛投資開發股份有限公司」收款單後復持以行使，其偽造印文、署押之行為，係偽造私文書之部分行為，其偽造私文書之低度行為，復為行使之高度行為所吸收，均不另論罪。　　五、被告與同案被告劉建慶、暱稱「DB.小東北」、「穩中穩」、「玩命線」及其他本案詐欺集團不詳成員就上開犯行，具有犯意聯絡及行為分擔，應共同負責，依刑法第28條規定，應論以共同正犯。　　六、被告係以一行為同時觸犯參與犯罪組織罪、三人以上共同詐欺取財未遂罪、洗錢未遂罪、行使偽造私文書罪、行使偽造特種文書罪，為想像競合犯，應依刑法第55條規定，從一重之三人以上共同詐欺取財未遂罪處斷。七、被告所為三人以上共同詐欺取財未遂犯行，依刑法第25條第 2項規定，得減輕其刑。八、詐欺犯罪危害防制條例於113年7月31日制定公布，並自同年 0月0日生效施行，該條例第2條第1款第1目規定同條例所謂「詐欺犯罪」包括犯刑法第339條之4之罪，第47條前段則規定：「犯詐欺犯罪，在偵查及歷次審判中均自白，如有犯罪所得，自動繳交其犯罪所得者，減輕其刑」。是本案被告既已於偵查中及本院準備、審理時均自白所犯加重詐欺取財罪，且卷內並無證據證明其因本案實際獲有犯罪所得須繳交( 本院卷第41、122頁)，爰依詐欺犯罪危害防制條例第47條前段規定，減輕其刑。九、被告所犯參與犯罪組織、洗錢未遂之犯行，於偵查及本院準備、審判中均自白不諱，是此部分原依組織犯罪防制條例第 8條第1項後段、洗錢防制法第23條第3項規定均應減輕其刑，然其所犯參與犯罪組織罪、洗錢未遂罪，均係屬想像競合犯其中之輕罪，就此部分想像競合輕罪得減刑部分，即均應於本院依刑法第57條量刑時一併衡酌該部分減輕其刑事由。　十、爰審酌現今詐欺集團橫行社會，對於社會治安造成極大之負面影響，而被告正值青壯，卻貪圖一己不法私利，參與本案詐欺集團，且與詐欺集團成員分工合作而為本案上開犯行。惟念及被告於本案詐欺集團中，並非居於首謀角色，參與之程度無法與首謀等同視之，且被告均自白犯行，犯後態度尚佳。兼衡被告自陳於大學就學中，未婚，無子女。暑假期間有從事弱電工程之工作，每月收入約22,000元等節。另本院審酌檢察官、被告、辯護人對本案刑度之意見、被告無經有罪判決確定之素行、犯罪動機等一切情狀，量處如主文所示之刑。 、被告前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷足按。其因一時失慮致罹刑典，然於犯罪後始終坦認犯行，且本案就三人以上共同詐欺取財部分，係屬未遂犯。另審酌被告案發時年約19歲，尚於大學就學中，年紀尚輕，涉世未深。是以，被告經此偵審程序及罪刑之宣告後，應知警惕而無再犯之虞，復考量被告本案犯罪情節尚非極為嚴重，本院認其所受刑之宣告以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款之規定，諭知被告緩刑3 年，以啟自新。惟為使被告對自身行為有所警惕，以重建其正確法治觀念，併諭知被告應按主文所示方式，依刑法第74 條第2項第5款、第8款之規定，於本判決確定後1年內，向檢察官指定之政府機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或團體，提供120小時之義務勞務，及接受法治教育課程3場次。另依刑法第93條第1項第2款之規定，宣告於緩刑期間內付保護管束，俾能由觀護人予以適當督促，以防其再犯，並用以自新。　　　　參、沒收部分　　　　一、扣案之蘋果廠牌iphone手機1支，為被告犯本案犯行所用之物，業經被告陳述在案(本院卷第122頁)，爰依詐欺犯罪危害防制條例第48條第1項，不問屬於犯罪行為人與否，宣告沒收之。二、又被告陳稱其未收到報酬等節(本院卷第41、122頁)，且卷內亦無其餘事證證明被告實際獲有利益，故無從沒收犯罪所得，附此敘明。　據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2、第454條第2項，判決如主文。本案經檢察官廖志國提起公訴，檢察官蔣得龍到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　8 　　日刑事第五庭法官蕭孝如以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴之理由者，應於上訴期間屆滿後20 日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。告訴人或被害人如不服判決，應備理由具狀向檢察官請求上訴，上訴期間之計算，以檢察官收受判決正本之日起算。　　　　書記官趙振燕中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　8 　　日附錄本案論罪之法條全文：組織犯罪防制條例第3條第1項發起、主持、操縱或指揮犯罪組織者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一億元以下罰金；參與者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以下罰金。但參與情節輕微者，得減輕或免除其刑。中華民國刑法第339條之4 犯第三百三十九條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科1百萬元以下罰金：一、冒用政府機關或公務員名義犯之。二、三人以上共同犯之。三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，對公眾散布而犯之。四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或電磁紀錄之方法犯之。前項之未遂犯罰之。中華民國刑法第210條偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處 5 年以下有期徒刑。中華民國刑法第212條偽造、變造護照、旅券、免許證、特許證及關於品行、能力、服務或其他相類之證書、介紹書，足以生損害於公眾或他人者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或 9 千元以下罰金。中華民國刑法第216條行使第 210 條至第 215 條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。洗錢防制法第19條有第二條各款所列洗錢行為者，處三年以上十年以下有期徒刑，併科新臺幣一億元以下罰金。其洗錢之財物或財產上利益未達新臺幣一億元者，處六月以上五年以下有期徒刑，併科新臺幣五千萬元以下罰金。前項之未遂犯罰之。附件臺灣臺中地方檢察署檢察官起訴書 113年度偵字第30763號　　被　　　告　劉建慶　男　27歲（民國00年0月0日生）　　　　　　　　　　　　籍設桃園市○○區○○○路00號 (桃園市○○區○○○○○0 　　　　　　　　　　　　○居○○市○○區○○路00號6樓 (在押) 　　　　　　　　　　　　國民身分證統一編號：Z000000000號　　　陳威廷　男　19歲（民國00年0月0日生）　　　　　　　　　　　　住○○市○○區○○路00巷0號　　　　　　　　　　　　居新北市○○區○○路000巷00號5樓 (在押) 　　　　　　　　　　　　國民身分證統一編號：Z000000000號　　上一人選任辯護人　李富湧律師上列被告等因詐欺等案件，已經偵查終結，認應提起公訴，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：　　　　犯罪事實一、陳威廷(Telegram暱稱：特力哈)、劉建慶(Telegram暱稱：仇笑吃)於民國113年6月6日前之不詳時間，分別在網路上瀏覽求職廣告，而加入真實姓名年籍不詳，Telegram暱稱「DB .小東北」、「穩中穩」、「玩命線」等不詳之成年人所組成，以實施詐術為手段，具有持續性、牟利性之有結構性組織之詐欺集團，由劉建慶擔任「車手」角色，負責向被害人面交取得該詐欺集團詐欺所得贓款之工作，該詐欺集團承諾劉建慶可取得取款金額百分之1之報酬；陳威廷負責監控車手回報現場狀況之工作。謀議既定，陳威廷、劉建慶與本案詐欺集團其他成員共同意圖為自己不法之所有，基於三人以上共同詐欺取財、隱匿詐欺所得去向之洗錢、行使偽造私文書、偽造特種文書之犯意聯絡，先由本案詐欺集團不詳成員於113年4月8日13時許前不詳時間，使用通訊軟體以「蘇天信」名義向林益鐘佯稱可至天剛投資網站申請帳號進行投資云云，致林益鐘陷於錯誤，陸續於113年4月8日至同年0月00 日間，面交新臺幣（下同）363萬元予本案詐欺集團不詳成員（無證據證明陳威廷、劉建慶參與詐騙該363萬元），並與本案詐欺集團不詳成員相約於113年6月6日9時40分許，在臺中市○○區○○路000號面交70萬元。然林益鐘察覺有異而報警後，配合員警進行偵辦，在前揭時地等候面交車手前來收款。劉建慶先依詐欺集團成員指示於113年6月6日9時40分許前某時，在臺中市某超商列印偽造之工作證（財務部陳慶發專員）、收款單據憑證（天剛投資開發股份有限公司）各1 份，再依約於113年6月6日9時40分許，前往臺中市○○區○○路 000號，陳威廷則在旁監控劉建慶取款及負責環顧周遭，劉建慶攜帶前揭之工作證到場，復向林益鐘出示前揭已偽蓋「天剛投資開發股份有限公司」、「蔡薛美雲」、「金文衡」印文1枚及偽簽「陳慶發」署名1枚之收款單據憑證1張而行使之，欲向林益鐘收取70萬元，埋伏之員警旋即將劉建慶當場查獲逮捕，並循線逮捕陳威廷而未遂，並扣得劉建慶所有之手機1支、收款單據憑證、識別證各1張、千元假鈔700張（已發還林益鐘），另於陳威廷身上扣得手機1支，始悉上情。二、案經林益鐘訴由臺中市政府警察局豐原分局報告偵辦。　　　　證據並所犯法條一、證據清單及待證事實：編號證據名稱待證事實 1 被告陳威廷於警詢及偵查中之供述被告陳威廷坦承全部犯罪事實。 2 被告劉建慶於警詢及偵查中之供述被告劉建慶坦承全部犯罪事實。 3 證人即告訴人林益鐘於警詢之指證及提出之對話紀錄截圖全部犯罪事實。 4 臺中市政府警察局豐原分局翁子派出所搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、贓物認領保管單、蒐證畫面擷圖、現場照片、手機畫面翻拍照片、收款單據憑證全部犯罪事實。二、核被告陳威廷、劉建慶所為，均係犯組織犯罪防制條例第3 條第1項後段之參與犯罪組織罪、刑法第339條之4第2項、第 1項第2款之三人以上共同犯詐欺取財未遂、洗錢防制法第14 條第2項、第1項之洗錢未遂、刑法第212條之偽造特種文書罪嫌、刑法第216條、第210條之行使偽造私文書等罪嫌。其偽造「天剛投資股份有限公司」、「蔡薛美雲」、「金文衡」等印文及偽簽「陳慶發」署名1枚等行為，為偽造私文書之部分行為，而偽造私文書之低度行為，復為行使偽造私文書之高度行為所吸收，均不另論罪。被告2人均係以一行為同時觸犯上開各罪名，為想像競合犯，請依刑法第55條前段規定，從一重論以三人以上共同犯詐欺取財未遂罪處斷。被告2人與詐騙集團成員間，具有相互利用之共同犯意聯絡及行為分擔，請依刑法第28條規定，論以共同正犯。至於扣案之工作證1張、收款單據憑證、工作用手機均為被告2人所有供犯罪所用之物，請依刑法第38條第2項前段規定宣告沒收。三、依刑事訴訟法第251條第1項提起公訴。　　此　致臺灣臺中地方法院中　　華　　民　　國　 113　　年　　6 　　月　　19　　日　　　　　　　　　　　　　　　檢　察　官　廖志國本件正本證明與原本無異中　　華　　民　　國　 113　　年　　7 　　月　　1 　　日書記官林淑娟

2024-10-08

TCDM-113-金訴-2129-20241008-2

台上

最高法院

違反兒童及少年性剝削防制條例等罪

最高法院刑事判決 113年度台上字第3928號上訴人詹志文選任辯護人葉慶人律師林祐增律師上列上訴人因違反兒童及少年性剝削防制條例等罪案件，不服臺灣高等法院中華民國113年6月26日第二審判決（113年度上訴字第2435號，起訴案號：臺灣基隆地方檢察署112年度偵字第8943 、10774號），提起上訴，本院判決如下：主文上訴駁回。理由一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為不合法律上之程式，予以駁回。至於原判決究竟有無違法，與上訴是否以違法為理由，係屬二事。二、本件原判決以上訴人詹志文明僅就第一審判決關於量刑部分提起第二審上訴，經原審審理結果因而撤銷第一審對上訴人所犯如其附表（下稱附表）編號2至4所示以違反本人意願之方法使兒童被拍攝性影像之電子訊號共3罪（均一行為同時尚觸犯兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段、刑法第319條之1第1項之成年人故意對兒童犯無故竊錄性影像罪）關於量刑暨應執行刑部分之不當判決，改判分別量處如附表編號2至4「本院主文」欄所示之刑；另維持第一審關於上訴人所犯如附表編號1、5、6所示以違反本人意願之方法使兒童被拍攝性影像之電子訊號共3罪（其中附表編號1、5 部分，均一行為同時尚觸犯兒童及少年福利與權益保障法第 112條第1項前段、刑法第319條之1第1項之成年人故意對兒童犯無故竊錄性影像罪）量刑部分之判決，駁回上訴人此部分在第二審之上訴。並就上開撤銷改判與上訴駁回部分之有期徒刑宣告，定應執行刑為有期徒刑8年，已詳述如何審酌量刑之理由。上訴人不服，提起第三審上訴。三、上訴意旨略以:㈠、上訴人乃在被害人等不知情之情況下拍攝本案影片，並非以強暴、脅迫之方法為之，且卷內無證據顯示上訴人有散布影片於眾之情形，本件似有情輕法重之情形，乃原判決未適用刑法第59條規定酌減其刑，殊有不當。㈡、上訴人於犯罪後坦承全部犯行，主動提供相關資料以利檢警偵辦，並積極與部分被害人家屬達成和解，履行賠償義務，原判決未以此據為量刑審酌，難謂允當等語。四、惟查：按刑罰之量定為事實審法院之職權，倘其量刑合於法律所規定之範圍，並無顯然失當或違反公平、比例及罪刑相當原則者，自不能任意指為違法而執為適法之第三審上訴理由。且適用刑法第59條酌減其刑與否，係屬法院得依職權自由裁量之事項，原審縱未適用上述規定酌減其刑，亦不生判決違背法令之問題。本件原判決於量刑時，係以上訴人之責任為基礎，依刑法第57條各款所列事項，具體審酌上訴人係附表編號2至4所示被害兒童之補習班導師，明知其等於案發當時均為未滿12歲之兒童，竟為滿足自己私慾，罔顧兒童人格之健全發展及心靈感受，設置錄影工具，利用被害兒童如廁之機會，攝錄其等隱私活動及身體部位，且設置之時間非短，嚴重戕害被害兒童身心發展，所為應嚴予非難。惟念上訴人罹患憂鬱症，犯後坦承全部犯行，已與附表編號2、3所示被害兒童乙童及丙童之法定代理人達成和解，並履行全部賠償之犯後態度，兼衡上訴人所偷拍之性影像尚查無流入市面或對外散布之情形，併考量上訴人與被害兒童平日之關係、犯罪之動機、目的、手段、侵害之情節、其個人素行，及上訴人自陳：大學畢業之智識程度，案發時擔任補習班老師，工作收入，家庭生活情形等一切情狀，參酌乙童及丙童之法定代理人表示之量刑意見，分別而為量刑，另依其犯罪情狀，客觀上並無量處最低度刑猶嫌過重，或依其犯罪情狀有何特殊原因而情堪憫恕之情形，因認尚無適用刑法第59條規定酌減其刑之餘地等旨綦詳。核其對於本件上訴人犯罪科刑輕重之裁量，並未逾越法律授權之界限與範圍，亦無明顯違背公平、比例及罪刑相當原則之情形，自不能任意指摘為違法。本件上訴人上訴意旨猶爭執其已坦承犯行，並未以強暴、脅迫手段為之，所拍攝之性影像尚無流出，且已與部分被害兒童之家屬成立和解，賠償損害等語，指摘原審未適用刑法第59條規定酌減其刑，與其罪責不相當而屬過重云云，並非依據卷內資料具體指摘原判決究有如何違背法令之情形，徒就原審量刑職權之適法行使，暨原判決已明確論斷說明之事項，任意加以指摘，顯不足據以辨認原判決已具備違背法令之形式。揆諸前揭規定及說明，本件上訴均不合法律上之程式，俱應駁回。據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　4 　　日刑事第九庭審判長法　官梁宏哲法　官楊力進法　官劉方慈法　官陳德民法　官周盈文本件正本證明與原本無異書記官李丹靈中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　9 　　日

2024-10-04

TPSM-113-台上-3928-20241004-1