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詐欺等

臺灣高等法院高雄分院刑事判決 113年度金上訴字第300號上訴人即被告陳愉心選任辯護人范仲良律師上列上訴人因詐欺等案件，不服臺灣高雄地方法院112年度金訴字第495號，中華民國113年2月27日第一審判決（起訴案號：臺灣高雄地方檢察署111年度偵字第33414號），提起上訴，本院判決如下：　　主　文原判決關於陳愉心宣告刑、應執行刑及沒收宣告部分，均撤銷。上開撤銷部分，處如附表一各編號「本院判決結果」欄所示之宣告刑。應執行有期徒刑壹年捌月。緩刑肆年，並應履行如附表一編號1、2所示之緩刑宣告負擔。扣案如附表二編號㈠之物沒收。　　理　由一、本院審理範圍　　按刑事訴訟法第348條第3項規定：上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。查上訴人即被告陳愉心（下稱被告）於本院審理時明示僅就原審判決量刑及沒收宣告之部分提起上訴（見本院卷第184頁至第185頁），是本院審理範圍自僅及於原審判決就被告所為量刑及沒收宣告部分，其餘部分則不屬本院審判範圍。二、被告上訴及辯護人為其辯護意旨略以：被告已認罪，且捨棄傳喚證人吳秉育，並與附表一所示告訴人成立調解並依約履行賠償中，被告行為屬最末端，並無詐欺取財、洗錢之前案紀錄，有依刑法第59條規定酌減其刑之必要，請斟酌給予被告緩刑機會等詞。三、經查：　㈠刑法第57條第10款部分　⒈按刑法第57條第10款規定「犯罪後之態度」為科刑輕重應審酌的事項之一，就被告犯罪後悔悟之程度而言，包括被告犯後有無與被害人和解、賠償損害，及為達成和解所為之努力。基於修復式司法理念，審酌行為人有無盡力賠償被害人之損害，綜合考量其與被害人溝通之過程、約定之賠償方案及實際履行之狀況。故被告在何一訴訟階段與被害人和解並實際履行賠償之情況，攸關訴訟經濟及被告是否出於真誠的悔意或僅心存企求較輕刑期的僥倖，法院於科刑時，自得列為「犯罪後之態度」是否予以刑度減讓之考量因子，調整量刑減輕之幅度或不予減讓。　⒉被告業於上訴後於本院審理期間與附表一所示之告訴人分別成立調解（主要內容如附表一各編號緩刑宣告負擔欄所示），於本院言詞辯論終結前均依約給付賠償，此有調解書及辯護人提出相關匯款紀錄在卷可稽（見本院卷第191頁至第203 頁），參諸前揭說明，自得以此列為被告「犯罪後之態度」是否予以刑度減讓之考量因子，調整量刑減輕之幅度或不予減讓。　　　㈡本案處斷不受洗錢防制法第19條第1項、第23條第3項、詐欺犯罪危害防制條例第47條前段等規定修訂影響　⒈就洗錢防制法第19條第1項修正規定部分：　⑴被告為本案行為後，洗錢防制法於民國113年7月31日修正公布於同年0月0日生效，修正前第14條第1項規定修正為第19 條第1項規定，以本案被告經認定洗錢之財物或財產上利益未達一億元者，其適用修正前第14條第1項規定之法定刑為「七年以下有期徒刑，併科新臺幣五百萬元以下罰金。」；適用修正後第19條第1項後段規定之法定刑為「六月以上五年以下有期徒刑，併科新臺幣五千萬元以下罰金」。　⑵雖依刑法第35條第2項之規定，就法定刑之最高度比較，修正後洗錢防制法第19條第1項之規定較輕，然以處斷刑而言，本案被告所犯2罪，經原審判決均係以一行為犯刑法第339條之4第1項第2款之三人以上共同詐欺取財罪及一般洗錢罪（其中如附表一編號2所為，另犯組織犯罪防制條例第3條第1 項後段之參與犯罪組之罪），而依刑法第55條規定，各從重論以三人以上共同詐欺取財罪。被告本案處斷刑之最高度並不受上開洗錢防制法之修正影響，但處斷刑之最低度卻因刑法第55條後段「但不得科以較輕罪名所定最輕本刑以下之刑」之封鎖效果規定，上開修正後洗錢防制法第19條第1項後段之最輕本刑為有期徒刑6月，顯較修正前洗錢防制法第14 條第1項之最輕本刑為有期徒刑2月為不利。　⑶是被告本案行為適用修正後洗錢防制法第19條第1項後段規定之結果並未較適用行為時之修正前洗錢防制法第14條第1項規定有利，本案處斷自不受洗錢防制法上開修正之影響。　⒉就洗錢防制法第23條第3項修正規定部分：　⑴被告為本案行為後，洗錢防制法第16條第2項於112年6月14日修正公布施行，並於同年月00日生效（下稱中間時法）；再於113年7月31日修正公布第23條第3項規定，並於同年0月0 日生效（下稱裁判時法）。　⑵被告行為時法即修正前洗錢防制法第16條第2項規定：「犯前 2條之罪，在偵查或審判中自白者，減輕其刑」，中間時法規定：「犯前四條之罪（包含第14條之一般洗錢罪），在偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑」，裁判時法規定：「犯前四條之罪（包含第19條之一般洗錢罪），在偵查及歷次審判中均自白者，如有所得並自動繳交全部所得財物者，減輕其刑；並因而使司法警察機關或檢察官得以扣押全部洗錢之財物或財產上利益，或查獲其他正犯或共犯者，減輕或免除其刑」。　⑶被告於原審審理及本院準備程序、再開辯論前之言詞審理時均否認犯罪，嗣本院再開辯論時自白而為有罪表示，是被告於偵查中及本院最後言詞辯論時之自白，僅符合行為時法之減刑規定，修正後之中間時法及裁判時法均未有利於被告，自應適用被告行為時之修正前洗錢防制法第16條第2項規定而於量刑時併予審酌，故本案不受洗錢防制法第23條第3項修正影響。　⒊就詐欺危害防制條例第47條部分　　按被告行為後，詐欺犯罪危害防制條例第47條規定已於113 年7月31日修正公布，同年0月0日生效施行，增訂「犯詐欺犯罪，在偵查及歷次審判中均自白，如有犯罪所得，自動繳交其犯罪所得者，減輕其刑」之規定，然被告於上訴後始於本院審理時自白本案犯行，既於原審審理時否認犯行，自不符合上開減刑之規定，附此敘明。　㈢本案無刑法第59條規定之適用　　按法院是否依刑法第59條規定酌減其刑，自應就同法第57條各款所列事項，以及其他一切與犯罪有關之情狀，予以全盤考量，審酌其犯罪有無顯可憫恕之情狀，以為判斷。　⒈被告上訴自陳高職畢業之學歷，且有上網接收訊息之生活能力，當知悉新聞屢屢報導詐欺集團破壞金融秩序、騙取他人財物、車手領款遭查獲等資訊。以其本案所犯2罪之犯罪期間在111年7月25日至同年月26日，均經論斷犯三人以上共同詐欺取財罪之法定本刑為「1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣100萬元以下罰金」，益見三人以上共同詐欺取財之犯罪具有客觀明顯可辨識之不法本質，且因更加深法益侵害結果而予加重處罰。　⒉然被告為圖利得而實行本案2罪之三人以上共同詐欺取財犯行，犯罪動機本不純正，此不因被告僅從事提領交款之末端行為而得予合理化，是其既非無辜，客觀上並無足以引起一般人同情之處，原審判決在處斷刑範圍內分別就其犯三人以上共同詐欺取財罪之2罪，各以被害金額與犯罪情狀而量處如附表一編號1、2「原審判決主文」欄所示之有期徒刑1年5月、1年6月，雖被告上訴後於本院審理時為有罪之表示，然相較於法定最輕本刑，難謂有量處法定最低刑度仍嫌過重等情輕法重之情形，上訴意旨所執前詞請求依刑法第59條規定減輕其刑，並無足採。四、撤銷改判、定其應執行刑、緩刑宣告及沒收宣告之理由　㈠原審判處被告如附表一「原審判決主文」欄所示之刑並定其應執行有期徒刑1年10月，另諭知未扣案犯罪所得新臺幣（下同）4000元沒收及追徵其價額部分，固非無見。惟原審判決未及審酌被告上開犯罪後與告訴人調解成立履行賠償之犯後態度及應於量刑併予審酌自白犯一般洗錢罪之情狀，參諸前揭說明，此為被告有利量刑因子，且原審判決復未及審酌被告業已履行調解約定之賠償而有實際合法發還被害人不法所得之豁免沒收宣告之情形，另基於附表一編號2所示之告訴人於調解筆錄表明願宥恕被告並請求給予從輕量刑並為附條件緩刑之宣告等詞，以及被告於本院審理時坦承犯行，表現悔悟態度，則被告上訴請求本院撤銷改判較輕刑度，為有理由，自應由本院將原判決關於被告之宣告刑、應執行刑及沒收宣告部分均予以撤銷改判。　㈡爰以行為人之責任為基礎，審酌被告心智體能健全，有正當工作維持生計，未能體會國家社會痛斥詐欺犯罪敗壞社會運作基礎之普遍信任、侵害正當財產紀律之犯罪結果，為圖獲取利益，加入詐欺集團，不僅提供自己申辦之三個銀行帳戶，復以提領上繳之方式將如附表一所示之告訴人遭詐欺集團騙取之贓款與來源斷鏈，增加詐欺犯罪遭查獲之困難而更侵蝕國家社會正常運作機能；惟念被告雖於原審及本院準備程序、再開辯論前之審理程序仍否認犯罪，然於本院最後言詞辯論時坦承犯行，且合於修正前洗錢防制法第16條第2項規定之減輕其刑事由，被告業與如附表一所示告訴人各以附表一各編號緩刑宣告負擔欄所示主要內容成立調解，並已依約給付賠償，如附表編號2所示告訴人亦於調解筆錄內容載敘願宥恕被告並請求給予從輕量刑及緩刑宣告，此有調解筆錄在卷，已如前述；再以其犯罪之動機、目的、手段及在本案參與犯罪之角色分擔，暨被告自陳目前擔任飲料店員工，月收入約3萬5千元，已婚、與配偶、公婆及幼子同住，需扶養 1歲7個月之幼子，高職畢業（見本院卷第187頁）等一切情狀，各量處如附表一各編號「本院判決結果」欄所示之刑。㈢定其應執行刑　⒈按數罪併罰案件，法院依刑法第51條之規定，於同一判決內分別宣告其罪之刑，縱未定其應執行之刑，檢察官因仍得依刑事訴訟法第477條第1項規定，聲請法院裁定之，固不能認為違法。然法院如同時為被告緩刑之宣告者，仍應依法先定其應執行之刑，必以其各罪之宣告刑及執行刑均在有期徒刑 2年以下，其緩刑之宣告始為適法（最高法院111年度台上字第1799號、112年度台上字第1487號判決同旨）。　⒉本院判處被告如附表一各編號「本院判決結果」欄所示之刑，並非刑法第50條第1項但書所列應由受刑人請求檢察官聲請定應執行刑之範圍，本院自得於判決內得依刑法第51條之規定定其應執行刑，爰審酌：本案如附表一所示之告訴人共 2人，所受財產損失共計240萬元，被告提領時間在111年7月 25日至111年7月26日間，提領金額共50萬元，犯罪行為模式及動機均相同等一切情狀，定其應執行有期徒刑1年8月。　㈣緩刑宣告及所附負擔　　查被告前無犯罪紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可佐（見本院卷第37頁），念及被告上訴後於最後言詞辯論時坦承犯行，復於本院審理期間與如附表一所示之告訴人成立調解，並依約履行賠償之給付義務，如附表一編號2所示告訴人亦於調解筆錄表明同意法院對被告為緩刑宣告，已如前述，爰審酌被告一時失慮，致罹刑章，諒其經此偵審程序，當知所警惕，是認其所宣告之刑，以暫不執行為適當，依刑法第74條第1項第1款之規定，宣告緩刑4年，以啟自新。又為督促被告日後繼續履行與附表一編號1、2所示之尚未履行完畢之調解約定，以填補告訴人所受損害，參考被告與如附表一編號1、2所示之告訴人所約定尚未履行完畢之給付義務，爰依刑法第74條第2項第3款規定附加命被告應履行附表編號1、2所示緩刑宣告負擔欄所示之內容，以確保告訴人之權益。若被告就本判決宣示後並未履行前開負擔情節重大，足以認為原宣告之緩刑難收其預期效果，而有執行刑罰之必要者，自得依刑法75條之1第1項第4款之規定，得撤銷其緩刑宣告，附此敘明。　　㈤沒收宣告部分　⒈扣案如附表二編號㈠所示之手機1支為被告於本案用以與證人及暱稱「南南」、「軟糖」等人聯繫所用之物乙情，業據被告供述在卷(見警卷第30頁)，是該手機為被告於本件犯行所用物，應予沒收。至附表二編號㈡㈢㈣㈤所示之物，雖為被告用於本案之金融機構帳戶存摺或提款卡，惟本案被告之帳戶內已無涉案款項存在其中，且沒收該等物品顯欠缺刑法上之重要性，爰不予宣告沒收。　⒉按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；前二項之沒收，　　於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。犯　　罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵。刑　　法第38條之1 第1 項前段、第3 項、第5 項分別定有明文。　　查被告於原審供稱：本件我提領款項2次，一共獲得4000元報酬的利益等語(見原審112年度金訴字卷第463號卷第126頁 )，核與證人呂怡欣手機內通訊軟體飛機對話紀錄翻拍照片內容相符，是認被告於本件犯行一共獲得4000元之犯罪所得，惟被告業已依調解約定實際履行賠償附表一編號1、2所示之告訴人均已逾上開金額之平均數2000元，此有前揭辯護人提出之匯款資料在卷可查，是被告已就其犯罪所得實際合法發還附表一編號1、2所示告訴人，遂不予宣告沒收。據上論結，應依刑事訴訟法第369條第1項前段，判決如主文。　本案經檢察官楊瀚濤提起公訴，檢察官吳茂松到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　14　　日　　　　　　　　　刑事第六庭　　審判長法　官　徐美麗　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　莊珮君　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　楊智守以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　24　　日　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　陳建瑜　　　　　　　　　　　附表一編號告訴人原審判決主文本院判決結果緩刑宣告負擔（即調解尚未履行完畢之給付內容）㈠周筱芸陳愉心犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑壹年伍月。陳愉心經原審判決犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑壹年肆月。陳愉心就調解約定給付之新臺幣（下同）30萬元，扣除已於民國113年10月20日前已依約給付之10萬元外，應自113年11月起，按月於每月20日前匯款1萬元入周筱芸指定帳戶至清償完畢日止。㈡陳本賢陳愉心犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑壹年陸月。陳愉心經原審判決犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑壹年伍月。陳愉心就調解約定給付之5萬元，扣除已於113年9月、10月各依約給付之5千元外，應自113年11月起至114年6月15日止，按月於每月15日前給付陳本賢5千元。附表二編號名稱數量備註㈠ iphone行動電話 1支門號：0000000000 IMEI：000000000000000 ㈡玉山銀行存摺 1本帳號：0000000000000 ㈢玉山銀行提款卡 1張卡號：0000000000000000 ㈣臺灣銀行提款卡 1張卡號：000000000000 ㈤國泰世華銀行提款卡 1張卡號：0000000000000000 帳號：000000000000

2024-11-14

KSHM-113-金上訴-300-20241114-2

原聲

臺灣高等法院高雄分院

交付法庭錄音光碟

臺灣高等法院高雄分院刑事裁定 113年度原聲字第22號聲請人即選任辯護人羅秉成律師被告劉正富上列聲請人因被告傷害致死案件（112年度原再更二字第1號），聲請交付法庭錄音光碟，本院裁定如下：　　主　文聲請人於繳納費用後，准予轉拷交付本院112年度原再更二字第1 號案件於民國113年11月5日審理期日之法庭錄音光碟；持有該法庭錄音內容之人，就取得之錄音內容不得散布、公開播送，或為非正當目的使用。　　理　由一、聲請意旨略以：聲請人即被告劉正富之辯護人（下稱聲請人）為確認民國113年11月5日審理程序之內容與筆錄記載是否相符，爰依法聲請交付該次法庭錄音光碟等語。二、法院組織法第90條之1第1項前段規定：「當事人及依法得聲請閱覽卷宗之人，因主張或維護其法律上利益，得於開庭翌日起至裁判確定後6個月內，繳納費用聲請法院許可交付法庭錄音或錄影內容」。又法庭錄音錄影及其利用保存辦法第 8條第1、2項亦規定：「當事人及依法得聲請閱覽卷宗之人，因主張或維護其法律上利益，聲請交付法庭錄音或錄影內容時，應敘明理由，由法院為許可與否之裁定」、「法院受理前項聲請，如認符合聲請人要件，並在聲請期間內提出，且就所主張或維護法律上之利益已敘明者，除法令另有排除規定外，應予許可」。是以，當事人及依法得聲請閱覽卷宗之人，因主張或維護其法律上利益，自得於開庭翌日起至裁判確定後6個月內，繳納費用聲請法院許可交付法庭錄音或錄影內容。三、經查，聲請人係本院112年度原再更二字第1號傷害致死案件（下稱本案）之辯護人即依法得聲請閱覽卷宗之人，且其敘明聲請交付本案113年11月5日審理期日之法庭錄音光碟，係為確認該次審理程序之內容與筆錄之記載是否相符，而已敘明為維護其法律上利益之理由，且其聲請並無依法令規定得不予許可或應予限制之情形，經核自無不合，故准予聲請人於繳納費用後，轉拷交付本案113年11月5日審理期日之法庭錄音光碟。另依法院組織法第90條之4條第1項規定，聲請人就取得之錄音內容，不得散布、公開播送，或為非正當目的使用，若有違反，得依同條第2項規定處以罰鍰，併予說明。據上論斷，應依刑事訴訟法第220條，法院組織法第90條之1第1 項，裁定如主文。中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　13　　日　　　　　　　　　刑事第六庭　　審判長法　官　徐美麗　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　毛妍懿　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　莊珮君以上正本證明與原本無異。如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀。中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　13　　日　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　林芊蕙

2024-11-13

KSHM-113-原聲-22-20241113-1

聲

臺灣高等法院高雄分院

聲請定其應執行刑

臺灣高等法院高雄分院刑事裁定 113年度聲字第887號聲請人臺灣高等檢察署高雄檢察分署檢察官受刑人陳封名上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（113年度執聲字第527號），本院裁定如下：　　主　文陳封名因犯偽造文書等罪，分別處如附表所示之刑，應執行有期徒刑壹年，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。　　理　由一、㈠按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑。宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期；但不得逾30年，刑法第50條第1 項前段、53條、第51條第5 款分別定有明文。㈡又數罪併罰之定應執行刑，目的在將各罪及其宣告刑合併斟酌，進行充分而不過度之評價，透過重新裁量刑罰，以免因接續執行使合計刑期過長，致處罰過苛，俾符罪責相當之要求。二、㈠查受刑人陳封名因犯偽造文書等罪，經臺灣高雄地方法院及本院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案，且各罪均為裁判確定前所犯，有各該刑事判決書附卷可憑，檢察官就附表所示各編號之罪聲請合併定應執行刑，核無不合，應予准許。㈡爰依刑事訴訟法第477條第1、3項之規定，本院於接受檢察官聲請書之繕本後送達於受刑人，並賦予於收受上開繕本後5日內以書面向本院陳述意見之機會，唯受刑人於113年10月24日寄存送達上開繕本後迄未向本院陳述其意見。㈢遂審酌受刑人所犯如附表所示各罪，犯罪時間於102年 7月至104年4月間，犯罪性質類似，以在各營業人間為循環交易之犯罪方法雷同，實質侵害法益之質與量，未如形式上單從罪數加總之鉅，如以實質累加之方式定應執行刑，其刑度將超過其行為之不法內涵等情，本於刑罰經濟與責罰相當之考量，綜合斟酌受刑人犯罪行為之不法與罪責程度，及對其施以矯正之必要性及宣告刑刑罰效果的邊際遞減關係，爰裁定如主文所示之應執行刑，併諭知如易科罰金之折算標準。據上論結，應依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第50條第1項前段、第51條第5款、第41條第1項，刑法施行法第1條之1 ，裁定如主文。中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　13　　日　　　　　　　　　刑事第六庭　　審判長法　官　徐美麗　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　莊珮君　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　楊智守以上正本證明與原本無異。如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀。中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　13　　日　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　陳建瑜

2024-11-13

KSHM-113-聲-887-20241113-1

原上易

臺灣高等法院高雄分院

業務侵占等

臺灣高等法院高雄分院刑事判決 112年度原上易字第7號上訴人臺灣屏東地方檢察署檢察官上訴人即被告陳榮裕選任辯護人陳進長律師參與人張榮泰代理人王緯貞律師上列上訴人因業務侵占等案件，不服臺灣屏東地方法院111年度原易字第63號，中華民國112年7月13日第一審判決（起訴案號：臺灣屏東地方檢察署109年度偵字第11309號），提起上訴，本院判決如下：　　主　文原判決關於陳榮裕沒收部分撤銷。上開撤銷部分，陳榮裕未扣案之犯罪所得新臺幣貳佰肆拾伍萬柒仟貳佰元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。其他上訴駁回。參與人張榮泰之財產不予沒收。　　理　由壹、程序事項：一、上訴即本院審理範圍之說明：　　　　按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑事訴訟法第348條第3項定有明文。本件檢察官、上訴人即被告陳榮裕（下稱被告）於本院審判期日，分別陳明其上訴範圍係針對原判決關於被告部分之量刑（檢察官部分，見本院卷二第294頁）、量刑及沒收事項（被告部分，見本院卷二第295頁），故而，本院僅就原審判決關於被告之量刑暨沒收妥適與否進行審理，至於原審判決其他部分，則非本院審查範圍，先此敘明。二、參與程序：　　　　刑事訴訟法第455之12條規定，財產可能被沒收之第三人於法院認有必要時，應依職權命該第三人參與沒收程序。而第三人張榮泰所取得之物，依刑法第38條之1第2項規定，可能為犯罪所得之一部，應予沒收。為保障可能被沒收財產之第三人程序主體地位，使其有參與本案程序之權利及尋求救濟之機會，本院認有依職權命其參與本案沒收程序之必要，爰依刑事訴訟法第455條之12第3項前段規定，依職權命參與人張榮泰（下稱參與人）參與本案沒收程序。貳、上訴意旨：一、檢察官上訴意旨略以：被告明知同案被告王振豪、潘施宏（此2人所涉共同業務侵占罪，業經本院判決有罪確定）所出售之商品，係告訴人強匠冷凍食品股份有限公司（下稱告訴人）所有遭同案被告潘施宏業務侵占之贓物，竟仍故意買受，所為貪圖私利，犯罪之動機、目的非屬良善，且犯罪之手段可非難性甚高，致告訴人受有鉅額損失，原審量刑過輕等語。二、被告上訴意旨略以：被告犯後受限於經濟能力，一時無法籌措金額賠償告訴人，並非無意願與告訴人和解；又被告向同案被告王振豪、潘施宏購入贓物1萬143箱後，旋轉交予參與人，由參與人出售牟利，被告僅從中賺取每箱新臺幣（下同）150至200元之價差，原審竟以被告購入之全部贓物即1萬1 43箱商品，以每箱售價450元計算，認定全屬被告之犯罪所得，並據以量刑，則原審所為之科刑及沒收諭知均失之過重，請求從輕量刑並諭知緩刑等語。　參、駁回（即關於被告科刑）部分之理由：一、按關於量刑輕重，屬為裁判之事實審法院得依職權自由裁量之事項，苟其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第 57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，如無偏執一端，致明顯失出失入情形，上級審法院即不得單就量刑部分遽指為不當或違法。二、本件原審審酌被告因貪圖利益，故買贓物，所為有所不該，惟念被告坦承犯行，且前無犯罪遭判處罪刑之紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可憑，復考量被告於原審辯論終結前迄未與告訴人達成和解、調解或賠償所受損害，兼衡被告犯罪之動機、目的、手段、於原審審理中自陳之智識程度及生活狀況及檢察官於原審求刑之意見等一切情狀，量處有期徒刑1年2月，經核原審就已依刑法第57條規定，就被告坦承犯行之犯後態度，連同被告犯罪之動機、手段、犯罪所生危害等項，逐予審酌，此量刑之裁量並未逾越法律之界限，復無明顯違反公平原則及比例原則，尚難認有何過重或過輕之失。至於被告及參與人與告訴人雖於本院審理時已調解成立，被告及參與人願於民國113年8月10日前各給付250萬元、160萬元與告訴人，此有調解筆錄可稽（本院卷二第171 至172頁）。而其中參與人160萬元部分業已於113年8月6日匯款清償完畢，有參與人提出之無摺存入憑條存根足參（本院卷二第221頁），惟被告迄今分文未付，有本院電話查詢紀錄單可憑（本院卷二第269頁），並經告訴代理人陳明在卷（本院卷二第363頁），經本院衡量上開量刑因子後，仍認原審對被告之量刑為妥適。又本案被告故買之贓物達1萬1 43箱，數量甚鉅，犯後迄今復未賠償告訴人分文，雖辯護人於本院審理時稱希望告訴人能同意讓被告以每月2萬元分期付款方式給付調解金額至清償完畢止（本院卷二第300頁），然此經告訴代理人當庭拒絕（本院卷二第303頁），且衡諸250萬元若以每月支付2萬元計，需支付125個月即10年又5 個月方能履行完畢，本院審酌被告自調解成立迄今始終未付分文之犯後態度，認所量處之刑如未予執行，仍不足以促使被告深切反省以避免再犯，故認所宣告之刑不宜宣告緩刑，是被告及其辯護人請求本院為緩刑之宣告，洵屬無據。檢察官上訴意旨指摘原判決量刑過輕、被告上訴請求從輕量刑並諭知緩刑，依上開說明，同無理由，此部分之上訴應予駁回。肆、撤銷改判（即關於被告沒收）部分之理由：一、原審對被告諭知未扣案之犯罪所得456萬4,350元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，雖有所本，惟查：㈠本件被告係以每箱400元至500元之價格向同案被告王振豪、潘施宏購買贓物（詳下述），則於計算犯罪所得時，應以最有利被告之認定即每箱400元計，原審竟以每箱以450元計，容有不當；㈡參與人於本院已賠償告訴人160 萬元，業如上述，堪認告訴人所受損害已有部分填補，原審未及審究及此，亦有未洽。被告上訴意旨指摘原判決關於沒收應以每箱150至200元計，固無理由（詳下述），惟原判決既有上開可議，自應由本院就此部分予以撤銷改判。二、按為避免被告因犯罪而坐享犯罪所得，顯失公平正義，而無法預防犯罪，且為遏阻犯罪誘因，並落實任何人都不得保有犯罪所得之普世基本法律原則，刑法第38條之1已明文規範犯罪所得之沒收，期澈底剝奪不法所得，以杜絕犯罪誘因。而關於犯罪所得之範圍，依該條第4項規定，包括違法行為所得、其變得之物或財產上利益及其孳息，此再參照其立法理由載稱：「依實務多數見解，基於澈底剝奪犯罪所得，以根絕犯罪誘因之意旨，不問成本、利潤，均應沒收」等旨，明顯不採淨利原則，於犯罪所得之計算，自不應扣除成本。又行為人雖與被害人達成和解而補償部分損害，然被害人就受害數額僅部分受償，法院即應先扣除已實際填補其損害之部分，再就行為人犯罪所超過其賠償被害人之差額部分，予以宣告沒收，以全部澈底剝奪行為人之犯罪利得（最高法院　　112年度台上字第1290號、第4504號判決意旨參照）。本件被告故買之贓物為1萬143箱，此為被告所不爭執（本院卷一第205頁），而據同案被告王振豪、潘施宏於調詢中供述係以每箱400至500元之價格出售予被告等語（證據卷一第2至6 頁、第27頁），則依最有利被告之計算方式，即每箱400元計，被告之犯罪所得應為405萬7,200元（計算式：400元×1 萬143箱＝405萬7,200元），縱被告於購入後旋轉售參與人，然依上開說明，犯罪所得不扣成本，故不得以自己僅賺取每箱150至200元為由，主張以此計算犯罪所得。惟本件參與人已與告訴人達成調解並實際賠償160萬元，堪認已填補告訴人部分損害，本院就此部分予以扣除，餘245萬7200元（計算式：405萬7,200元－160萬元＝245萬7,200元）仍應宣告沒收，並諭知於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。伍、至於第三人張榮泰已依調解筆錄之金額全數賠付告訴人，業如前述，故就其財產不予宣告沒收。陸、至於同案被告王振豪、潘施宏、許淵耀、王利安部分，業據本院於113年1月5日判決確定，爰不另論列。　　　　據上論結，應依刑事訴訟法第368條、第369 條第1 項前段、第3 64 條、第299 條第1 項前段、第455條之26第1項後段，判決如主文。本案經檢察官張鈞翔提起公訴，檢察官王雪鴻提起上訴，檢察官張益昌到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　12　　日　　　　　　　　　刑事第六庭　　審判長法　官　徐美麗　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　毛妍懿　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　莊珮君以上正本證明與原本無異。不得上訴。中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　12　　日　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　林芊蕙附錄本判決論罪科刑法條：中華民國刑法第349條收受、搬運、寄藏、故買贓物或媒介者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。因贓物變得之財物，以贓物論

2024-11-12

KSHM-112-原上易-7-20241112-4

上易

臺灣高等法院高雄分院

妨害公務等

臺灣高等法院高雄分院刑事判決 113年度上易字第278號上訴人即被告朱政選任辯護人林水城律師上列上訴人因妨害公務等案件，不服臺灣高雄地方法院111年度易字第288號，中華民國113年5月1日第一審判決（起訴案號：臺灣高雄地方檢察署111年度偵字第12053號），提起上訴，本院判決如下：主文原判決撤銷。朱政無罪。　　理　由一、公訴意旨略以：㈠上訴人即被告朱政（下稱被告）於民國111 年2月20日9時4分許，在高雄市○鎮區○○路00號00樓之大樓門前，見警員張宏銘督同金沅事業股份有限公司（下稱金沅公司）僱用之拖吊車司機饒秋文駕駛車牌號碼000-00號拖吊車，在該處拖吊違規停放之機車。被告明知張宏銘為依法執行公務之公務員，饒秋文則受張宏銘監督，協助張宏銘執行拖吊違停車輛之法定職務，竟因質疑饒秋文怠速駐車不熄火是在違法排放廢氣云云，被告先基於意圖妨害公務員依法執行一定之職務而施強暴脅迫之犯意，趁饒秋文未及阻止，而擅自徒手開啟上述拖吊車之駕駛座車門，將上述拖吊車熄火，導致上揭拖吊車因而無法移動並供電予拖吊車上配置之拖吊設備，藉此影響饒秋文與張宏銘執行上述拖吊公務。㈡被告朱政擅自無故將上述拖吊車熄火後，隨即引發饒秋文不滿。經饒秋文質疑被告何以擅自碰觸他人車輛，並當場向張宏銘表示要報警後，被告因而惱羞成怒，於同日9時7分許，在同上處所，基於於公務員依法執行職務時當場侮辱之犯意，對饒秋文辱罵「你就是個爛貨」，藉以貶低饒秋文之人格。因認被告涉犯刑法第135條第2項職務強制及第140條侮辱公務員等罪嫌。二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154 條第2 項、第301 條第1 項分別定有明文。三、公訴意旨認被告涉犯上開罪嫌，無非係以：　㈠告訴人饒秋文雖身為行政助手，然其在具身分公務員資格之警員張宏銘監督下執行違停車輛拖吊公務，等同行政機關手足之延伸，而與警員自行實施拖吊無異，自應與張宏銘之身分公務員資格立於一體地位，自得構成刑法妨害公務罪章之罪。　㈡被告知悉告訴人饒秋文與員警張宏銘係在依法執行公務，拖吊車於執行拖吊公務時，依法得不怠速熄火，拖吊車於案發時係在拖吊違停車輛，引擎自需保持發動狀態，以隨時移動車輛，並供電予拖吊設備使用，被告擅自將拖吊車熄火，已足以妨害饒秋文執行拖吊公務甚明。四、被告否認上開犯行，其答辯及辯護人為其辯護意旨略以：㈠起訴書僅起訴刑法第135條第2項職務強制罪與刑法第140條侮辱公務員等，原審判決卻以刑法第135條第1項對公務人員施強暴罪、第140條侮辱公務員罪與刑法第309條公然侮辱罪，判處被告有罪，違反審判權與公訴權之分際，且剝奪被告正當防衛權。㈡高雄市政府交通局與金沅公司簽立之契約書係依據政府採購法簽訂的勞務採購契約，告訴人饒秋文執行拖吊時，只是單純拖吊違停機車之司機，屬於行政助手性質，不涉及公權力移轉，故被告並無刑法第135條、第140條之適用。㈢被告並無妨害公務之故意，沒有強暴或脅迫，造成阻礙，被告將拖吊車熄火，並非以告訴人饒秋文為目標，且拖吊車在熄火時，電瓶會自動供電，告訴人饒秋文得操作拖吊車之一切功能或完成拖吊工作。㈣被告罵「爛貨」並非基於妨害公務之主觀目的，當時被告正要進入社區大廳、背對告訴人饒秋文與拖吊車，而是回應告訴人饒秋文之無端指責，並不會對告訴人名譽造成持續性、累積性或擴散性嚴重損害之可能，告訴人饒秋文已經停止拖吊工作3分半鐘了等語。五、經查：㈠檢察官起訴之職務強制罪嫌部分　⒈刑法第135條第1、2項之妨害公務罪，以對於公務員依法執行職務時、意圖使公務員執行一定之職務或妨害其依法執行一定之職務或使公務員辭職，而施強暴脅迫為要件。此之所謂施強暴，不以對於公務員之身體直接實施暴力為限，凡以公務員為目標，而對物或對他人施暴力，其結果影響及於公務員之執行職務者，亦屬之。　⒉依告訴人饒秋文下列證述可見被告將拖吊車熄火之行為並不足以造成員警執行拖吊業務之妨害或完成　⑴於警詢證稱：我與交通大隊帶班警員張宏銘於111年02月20日 09時許於○○區○○路00號前拍照取締並拖吊紅線違規停車之機車，此時帶班張宏銘員警向我表示有民眾反應，我們執勤之拖吊車未熄火，有廢氣產生。我向張員警表示交通局有規定（依空氣汙染防制法第38條2項規定訂定之汽車停車怠速管理辦法，第4條之特種車輛不適用怠速規定）我們執行拖吊作業行車紀錄器需全程開啟，且拖吊之升降設備用電量過大，若熄火會無法執行拖吊作業。此時我也向該民眾表示上述狀況，但他不管，也不聽我解釋，向我表示「沒有這樣的事情。」此時，該民眾就直接走到執勤之拖吊車旁，打開駕駛座車門，將手伸進駕駛座將引擎熄火（人未爬進駕駛座、沒有拔車鑰匙）。我與張員警當場向他詢問為何要這樣做，導致我們工作無法進行，並連絡派出所來處理等詞（見警卷第 11頁至第13頁）。　⑵於原審審理時具結證稱：執行拖吊工作的標準流程是在例行性巡邏的時候，員警看到有違規，就會叫我們停旁邊，然後停的時候就廣播，員警負責拍照跟開紅單，我就拿我自己的相機先拍車傷的部分。拍完照蹲下來寫車牌，因為我拍完照這段時間就是要讓來得及下來的民眾陸續來牽車，我不用再寫一堆粉筆字，然後我拍完照後沒有人來，我就開始抄車牌，抄完就看員警車牌抄好，因為我們疊上去的方向有時候不一定他車牌看得到，就問員警我可以開始搬了嗎？他說好，可以，我就開始搬。廣播完會將升降尾門放下來，然後三角錐在車上我要把三角錐拿下來警示。違規車輛都搬上去後，員警會告發，但是我車沒辦法裝的時候，我就會先關上尾門。下面有一個踏板，踏板踏下去的時候，它上來會有一個卡榫到就可以關升降尾門。它後面有一個踏板，在告示牌下面有一個黃色的踏板。如果這時車輛已經熄火了，這台車是不能操作。本案被告把車子熄火的時候，我在寫地板，我起來的時候我該回他話我都回他。當時我準備要搬車，我隱約看到被告走去我車前門，就碰一聲。我是要準備搬，只有兩台而已沒有很多。地上的粉筆字都寫好了，要準備搬的時候就發生這件事等語（見原審易卷一第479頁至第482頁）。　⑶準此，依上揭證人即告訴人饒秋文之證詞可知，拖吊車靜止時仍不熄火之目的在於使拖吊車能提供動能以維持行車紀錄器，並開啟及放下尾門以承載並抬升遭拖吊之機車至拖吊車車廂平台等高後，再以人力將機車拖進車廂內並關上尾門。是在執行拖吊業務標準流程之停車、廣播、員警拍照舉發、司機拍照、以粉筆在地面標示拖吊之車牌號碼等相關資訊等階段時，均不需使拖吊車繼續發動引擎以提供尾門放下抬升之拖吊動力，至維持行車紀錄器運作，僅輔助拖吊車行止紀錄與安全維護，尚非拖吊業務作業流程，可見在上揭拖吊作業前階段繼續發動引擎之作用，充其量偏屬拖吊車司機作業方便而未顧及環境保護之自我便利性舉措，尚難稱係執行拖吊業務之必要動作，參以證人即大樓值班保全人員吳○○於原審具結證稱：我有看到司機大哥下來，有開始要拖吊的動作，就是執行公務的工作，在地上寫字，還沒把機車拖上去，我不清楚寫字的是警察還是開車的人，我沒有走出去看，有看到司機類似要蹲下來的動作等語（見原審易卷一第430頁至第431頁），可徵被告在司機以粉筆在地面標示相關資訊時將拖吊車之引擎熄火，則被告在此階段將拖吊車熄火，尚不足以影響證人即饒秋文依員警指揮執行拖吊業務之進行。　⑷此亦得由證人即告訴人饒秋文於原審準備程序時到庭表示之「（問：你拖吊機車時，車子是否可以暫時熄火？）可以，但是我們的升降機、警示燈都是吃電瓶，所以無法熄火，我們車子的設計是這樣。（問：被告來跟你講的時候，機車是否都已經上車？）我那時候是在拍車子外觀的部分，不然吊回去的時候車主會跟我說哪裡有問題。那時候是要吊兩台，拍完我就要開始寫地上的字，開始可以上架。機車上我的拖吊車時間差不多10分鐘。（問：被告問你可否先熄火，你如何回覆？）我跟他說如果熄火，我無法作業。」等語之意見（見原審審易卷第35頁至第36頁），得徵證人即告訴人饒秋文在接獲被告反應時，其作業尚未使用到拖吊車以引擎動力提供尾門動能之階段，且本可暫時熄火，熄火時亦可由電瓶提供電力，僅相當耗損電瓶電能，故選擇以引擎動能提供電能，純屬為己便利之能源消耗選擇，並非拖吊業務之必要流程。至於本案發生在日間，警示燈縱因引擎熄火而未運作，亦因拖吊作業及員警在場不致減損警示作用而影響拖吊業務之進行。　⒊再依員警張宏銘於原審具結證述：（問：你們當時在那個地點執行拖吊業務時，被告朱政是否有到該地點跟你們反應你們的拖吊車有違法排放廢氣？）是，他有反應，我剛從拖吊車下車他就跟我們反應，他應該是先跟行政助手反應，我要上前跟行政助手示意時，被被告攔阻住，我就沒辦法遂行以下的業務。（問：你當時是要去跟饒秋文講什麼？）我要跟他說有民眾反應他的車排放廢氣，但被告不讓我往前走。（問：被告當時攔住你時有無說什麼？）應該是說他們委外的車子排放廢氣會影響他們的身體健康，希望請行政助手關掉，但這麼久了，我不曉得他們的爭執是怎麼樣。當時我站在車後，我不曉得他怎麼走，但饒秋文有看到，他向我反應，說他擅自開啟他的車門，關他的汽車電門。（問：饒秋文當時有這樣跟你講？）是。當時的確看到拖吊車引擎熄火等語（見原審院卷第420頁至第422頁），是被告先對證人即員警張宏銘表示拖吊車持續產生廢氣問題時，證人即員警張宏銘雖證稱遭被告攔住而未能向行政助手饒秋文反應拖吊車廢氣問題，然證人饒秋文前揭已證述有向員警表示前述情節，是證人即員警張宏銘前揭證述遭被告攔住而沒辦法遂行以下的業務等詞並不足採，反徵證人即員警張宏銘就其執行違規機車拖吊職務之指揮停車、拍照舉發等行為未受有來自被告所實行之任何強暴脅迫等影響行為。　⒋以上可見，被告本案擅自將拖吊車熄火之行為對於員警指揮行政助手執行拖吊職務業務階段並未對公務員或依法執行之職務產生影響，充其量僅衝擊拖吊業務之慣行操作，尚與刑法第135條第1、2項所定妨害公務罪之強暴脅迫之要件未合，檢察官起訴被告涉犯刑法第135條第2項職務強制罪嫌，尚有未洽。　㈡檢察官起訴之侮辱公務員罪嫌部分　⒈按刑法第140條規定：「於公務員依法執行職務時，當場侮辱或對於其依法執行之職務公然侮辱者，處1年以下有期徒刑、拘役或10萬元以下罰金。」其中關於侮辱公務員罪部分，應限於行為人對公務員之當場侮辱行為，係基於妨害公務之主觀目的，且足以影響公務員執行公務之情形，於此範圍內，始與憲法第11條保障言論自由之意旨無違。此經憲法法庭第113年度憲判字第5號判決載述明確。　⒉次按刑法第309條第1項規定：「公然侮辱人者，處拘役或9千元以下罰金。」所處罰之公然侮辱行為，係指依個案之表意脈絡，表意人故意發表公然貶損他人名譽之言論，已逾越一般人可合理忍受之範圍；經權衡該言論對他人名譽權之影響，及該言論依其表意脈絡是否有益於公共事務之思辯，或屬文學、藝術之表現形式，或具學術、專業領域等正面價值，於個案足認他人之名譽權應優先於表意人之言論自由而受保障者。於此範圍內，上開規定與憲法第11條保障言論自由之意旨尚屬無違。亦經憲法法庭第113年度憲判字第3號判決載述綦詳。　⒊依下列證詞可見被告辱罵行為並非以妨害公務之主觀目的或足以影響公務員執行公務或有告訴人之名譽權應優先被告之言論自由而受保障之情形　⑴證人即保全人員吳易展於原審具結證稱：111年2月20日上午9 時許警員與拖吊車到大樓門口執行拖吊業務，當時是我值班，有看到被告去跟警員、拖吊司機反應問題，我在裡面做大樓的事務。看到被告跟拖吊車司機反應時，已經是被告來我們大廳，當時的警員詢問拖吊的事情而注意到的。當時拖吊車司機與警員，警員有到大廳來。被告在我們櫃台等語（見原審易卷一第428頁至第429頁）。　⑵核以證人即告訴人饒秋文於原審具結證稱：他（指被告）是進到大樓裡面，因為我有叫我們基地台的同事，叫派出所的過來，我看他走回去辦公室，我怕他人跑掉，我就尾隨跟他進去，他是在大樓的大廳說「你就是個爛貨」。在大廳裡面不是在外面，他是在大廳裡面。就是在保全的櫃台前面。我從頭到尾就只有一句話「你為什麼可以打開我的車門關我的引擎？」，我從頭到尾就是問他這個問題。（問：當時被告跟你說「你就是個爛貨」，你有回什麼嗎？ )我說「你再罵啊、你剛剛講什麼，為什麼可以罵我爛貨？」。（問：被告有回什麼嗎？ )沒有，他沒有回什麼。他重複兩次、三次說「你就是個爛貨」等語（見原審易卷一第462頁至第463頁）。　⑶準此，被告辱罵證人即告訴人饒秋文之地點並非執行拖吊業務之現場，而係被告已進入之私人住宅大廳櫃台前面，則證人即饒秋文未繼續執行拖吊業務之原因，在於不滿被告逕行將拖吊車熄火而追躡被告至私人住宅大廳櫃台前面予以理論所致，告訴人即證人饒秋文進而與被告發生口角，而被告當場所稱「你就是個爛貨」之言論或由於個人一時情緒反應之習慣性用語；或可能是因為人民對於該公務員所執行之公務本身之實體或程序合法性有所質疑，甚至是認為執法手段過度或有瑕疵所致。國家對於人民出於抗爭或質疑所生之此等侮辱性言論，於一定範圍內仍宜適度容忍，是難認被告上開侮辱性言詞係基於妨害公務之主觀目的或足以影響公務員執行公務。　⑷又證人即告訴人饒秋文所受被告上開辱罵行為之原因，在於被告認為告訴人僅圖自己拖吊業務之方便而任由拖吊車排放廢氣污染空氣影響大眾健康，告訴人則認為被告未經同意擅自將拖吊車熄火影響其業務執行及侵犯其監督管理之工具使用權，二方各有所本，然因告訴人追躡至被告住處大廳予以質疑，被告所為辱罵性言詞不無係在雙方衝突過程中因失言或衝動以致附帶、偶然傷及告訴人之名譽，偏屬於衝突當場之短暫言語攻擊，並非反覆、持續出現之恣意謾罵，尚難逕認被告係故意貶損告訴人之社會名譽或名譽人格。　⑸以上可見，被告對告訴人所為辱罵，尚與刑法第140條侮辱公務員或刑法第309條公然侮辱罪之合憲要件有違，檢察官起訴被告涉犯刑法第140條之侮辱公務員罪嫌，尚有未洽。六、綜上，檢察官所持之前開論據及所舉之證據，就所主張被告涉犯職務強制罪嫌及侮辱公務員罪嫌之構成要件與合憲要件，尚未達到通常一般之人均不致有所懷疑，而得確信其已具備之程度；此外，復查無其他證據足資認定被告確有檢察官所起訴之犯行，即屬不能證明被告犯罪，揆諸前開說明，自應為被告無罪之諭知。七、原審未詳為推求，就被告被訴職務強制罪部分遽變更起訴法條論以犯對於公務員執行職務施強暴罪；就被告被訴侮辱公務員罪部分併論犯公然侮辱罪而為論罪科刑之判決，即有未恰；被告執此聲明上訴，指摘原判決不當，為有理由，應由本院將原判決撤銷改判，並為被告無罪之判決。據上論結，應依刑事訴訟法第369 條第1 項前段、第364 條、第 301 條第1 項，判決如主文。本案經檢察官呂尚恩提起公訴，檢察官吳茂松到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　7 　　日刑事第六庭審判長法官徐美麗法官莊珮君法官楊智守以上正本證明與原本無異。不得上訴。中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　7 　　日　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官陳建瑜

2024-11-07

KSHM-113-上易-278-20241107-1

上訴

臺灣高等法院高雄分院

違反商業會計法等

臺灣高等法院高雄分院刑事判決 113年度上訴字第511號上訴人即被告黃成富選任辯護人周章欽律師陶德斌律師上列上訴人因違反商業會計法等案件，不服臺灣高雄地方法院11 1年度訴字第577號，中華民國113年3月28日第一審判決（起訴案號：臺灣高雄地方檢察署109年度偵字第15942號），提起上訴，本院判決如下：主文 原判決如附表一、附表二編號1至6、8至10「原審判決主文欄」所示之宣告刑，及附表二編號7之罪刑，暨定應執行刑部分，均撤銷。 黃成富分別經原審判決犯如附表一「原審判決主文欄」所示之罪，共參罪；如附表二編號1至6、8至10「原審判決主文欄」所示之罪，共拾肆罪，各處如各該編號「本院判決結果」欄所示之刑。 黃成富犯如附表二編號7所示之商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處如附表二編號7「本院判決結果」欄所示之刑。 黃成富應執行有期徒刑貳年，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。犯罪事實及理由一、上訴範圍說明㈠刑事訴訟法第348條第3項規定：「上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之」，而其立法理由指出：「為尊重當事人設定攻防之範圍，並減輕上訴審審理之負擔，容許上訴權人僅針對刑、沒收或保安處分一部提起上訴，其未表明上訴之認定犯罪事實部分，則不在第二審之審判範圍。如為數罪併罰之案件，亦得僅針對各罪之刑、沒收、保安處分或對併罰所定之應執行刑、沒收、保安處分，提起上訴，其效力不及於原審所認定之各犯罪事實，此部分犯罪事實不在上訴審審查範圍」。㈡經查：　⒈本案被告及其辯護人明示除原審判決附表二編號7部分外，其餘僅對原審判決量刑上訴等詞（見本院卷第85、181頁）。依據前述說明，本院就原審判決被告基於各別犯意、行為互殊而各犯如附表一「原審判決主文欄」所示之行使業務登載不實文書數罪、如附表二除編號7以外之各編號「原審判決主文欄」所示之填製不實會計憑證數罪，僅就宣告刑妥適與否進行審理。　⒉被告就附表二編號7犯填製不實會計憑證罪部分，則上訴審理範圍及於全部。　⒊至於檢察官並未上訴，故原審判決關於檢察官起訴被告幫助附表二編號4、編號6至編號10所示之利稘公司等6家營業人逃漏營業稅捐，涉犯稅捐稽徵法第43條第1項之幫助他人逃漏稅捐罪嫌所為不另為無罪諭知部分，自已確定，不在本院審理範圍。　二、被告犯附表二編號7填製不實會計憑證罪部分㈠經本院審理結果，認第一審判決就此部分之認事用法均無不當，應予維持，除就上訴意旨指摘部分予以補充如後述外，引用第一審判決書記載之事實、證據及理由（如附件）。㈡被告上訴及辯護意旨略以：原審判決附表二編號7關於廣昱實業有限公司（下稱廣昱公司）開立給旺琳實業有限公司（下稱旺琳公司）之不實統一發票6張之目的即為使旺琳公司得以申報營業稅，故被告以廣昱公司名義開立不實統一發票之行為，與旺琳公司以該不實統一發票申報營業而登載不實之行為，應論以一罪。被告以旺琳公司申報廣昱公司開立之不實統一發票行為，業經臺灣高雄地方法院以113年度訴字第174號判決有罪確定，是此部分應依刑事訴訟法第302條第1款規定為免訴之諭知等詞。㈢經查： ⒈不同商號之相同商業負責人或商業會計事務處理人員所申報之進項與銷項行為係不同犯罪 ①按不同公司行號，縱有相同之負責人，在法律上仍屬不同納稅義務人及不同之主體地位；又商業會計法所稱之商業，係以營利為目的之事業，此為商業會計法第2條第1項前段所明定，故商業會計法第71條雖對商業負責人、主辦、經辦會計人員或依法受託代他人處理會計事務之人員設有罰則，然仍係著眼於為不實之商業會計事務，可能對於該以營利為目的之事業以及其實際或潛在交易對象造成損害，從而影響交易秩序。故縱同一人在同一時間內以不同商號為不實商業會計事務或為不同之公司行號於各公司行號業務上之文書登載不實，從形式觀之，均屬不同主體之法律上不同行為。 ②本案被告係廣昱公司實際負責人，然旺琳公司負責人經臺灣高雄地方法院113年度訴字第174號判決認定係案外人何琳琳，並非被告，被告僅經上開113年度訴字第174號判決認定與旺琳公司負責人共同委由不知情之記帳業者將包含如本案附表二編號7所示之不實進項憑證內容（即上開判決附表一編號26部分）登載於旺琳公司之營業稅申報書，持以向國稅局申報營業稅、向稅捐機關申報扣抵銷項稅額而行使之行為，經上開判決論斷被告犯刑法第216條、第215條之行使業務登載不實文書罪。 ③以上可見，本案被告所為如附表二編號7所示以廣昱公司名義開立不實統一發票之行為（如後述），係犯商業會計法第71 條第1款之填製不實會計憑證罪，乃以廣昱公司之商業負責人、主辦及經辦會計人員或依法受託代他人處理會計事務之人為對象所設獨立處罰之犯罪，與不同納稅義務人旺琳公司持該不實會計憑證行使登載不實文書而逃漏稅捐之犯罪，具有各別獨立處罰之規範目的，是行為處罰主體及業務文書所表彰之商業名義人俱有不同，自應認係不同主體之法律上不同行為，前後行為復無完全或局部之重疊，又著手實行階段前後已有明顯區隔，自難論以想像競合犯，而應以數罪併罰加以處斷。 ⒉是本案被告所為如附表二編號7所示之行為，自非被告另與何琳琳共犯上開經上開判決論斷被告犯刑法第216條、第215條之行使業務登載不實文書罪之同一案件，被告及辯護人所執前揭抗辯，尚不足採。三、上訴論斷的理由　㈠原審判決附表一、附表二各編號（除附表二編號7外）部分　　⒈按刑法第57條第10款所稱犯罪後之態度，本屬主觀事項，包括行為人犯罪後彌補損害，有無悔悟等情形；犯後態度如何，尤足以測知其人刑罰適應性之強弱。被告在緘默權保障下所為之任意陳述，坦承犯行，不惟可節省訴訟勞費，使明案速判，更屬其人格更生之表徵，自可予以科刑上減輕之審酌，惟應考慮被告係在訴訟程序之何一個階段、何種情況下認罪，以適正地行使裁量權。倘被告係於最初有合理機會時（例如為警查獲或檢察官偵查）即認罪者，可獲最高幅度之減輕，其後（例如開庭前或審理中）始認罪者，則依序遞減調整其減輕之幅度，若被告始終不認罪，直到案情已明朗始認罪，其減輕之幅度則極為微小。亦即，被告究竟在何一訴訟階段認罪，攸關訴訟經濟及被告是否出於真誠之悔意或僅心存企求較輕刑期之僥倖，法院於科刑時，自得列為「犯罪後之態度」是否予以刑度減讓之考量因子。　⒉本案被告於原審判決後，雖仍爭執其無為不實之交易而上訴本院，然自本院準備程序時起即為承認犯罪之陳述而就原審判決附表二編號6部分爭執應為不受理判決、附表二編號7部分應為免訴判決外，僅以原審判決之量刑及定應執行部分提起上訴，一部撤回對原審判決認定犯罪事實與適用法律之上訴部分（見本院卷第84、85、111、118頁），嗣並就原審判決附表二編號6部分明示不再爭執應為不受理判決而僅就量刑上訴（見本院卷第181頁），參諸前揭說明，被告於本院審理時已就原審判決有罪部分為認罪（除就附表二編號7部分為免訴抗辯外），法院於科刑時，自得列為「犯罪後之態度」調整是否予以刑度減讓之考量因子。　⒊原審審理結果科以被告如附表一、二各編號（除附表二編號7 外）原審判決主文欄所示之刑，並就得易科罰金部分，應執行有期徒刑1年5月，如易科罰金，以新臺幣（下同）1000元折算1日；不得易科罰金部分，應執行有期徒刑1年6月之刑度，固非無見，惟未及審酌被告前開認罪之有利量刑因子，本院酌以被告雖未於最初有合理機會時即認罪，並於原審審理時否認犯罪，傳訊多位證人，耗費相當司法資源，但以其所犯本案侵害國家稅捐及會計憑證正確之犯罪所生危險或損害性質，仍認得以為刑度減讓之考量因子，是被告上訴請求撤銷改判較輕刑度為有理由，自應由本院將原審判決關於被告如附表一、二各編號（如附表二編號7外）所示之宣告刑部分予以撤銷改判。　㈡原審判決附表二編號7部分　　被告就附表二編號7部分，既為全部上訴，縱被告上訴抗辯應為免訴判決云云，並不足採，原審判決論以成立商業會計法第71條第1款之填製不實會計憑證罪尚無不合，然依審判罪刑不可分原則，原審判決既未及審酌上開被告認罪所致有利之量刑基礎事實更易，本院仍應將原審判決關於附表二編號7之罪刑併予撤銷改判。　㈢原審判決前揭所定被告應執行刑之上開各罪宣告刑既經撤銷，原所定之應執行刑基礎即有變更而應併予撤銷。四、撤銷改判及定應執行刑之理由 ⒈核以被告如附件原審判決附表二編號7所示之行為，係犯商業會計法第71條第1款之填製不實會計憑證罪。 ⒉爰以行為人之責任為基礎，審酌被告係廣昱公司實際負責人，不思正當經營，明知廣昱公司與附表一、二所示各營業人間並無實際交易，竟收受如附表一所示營業人之不實發票，持之登載在營業稅申報書並向稅捐稽徵機關申報行使（惟尚未造成廣昱公司實質逃漏稅捐之結果）；復開立不實發票而填製不實會計憑證，供如附表二所示營業人充當進項憑證而向稅捐稽徵機關申報扣抵營業稅額，幫助各營業人逃漏稅捐（不含附表二編號4、編號6至編號10所示公司部分），破壞商業會計制度，並生損害於稅捐稽徵機關對於課稅資料管理之正確性及課稅之公平性；另以廣昱公司各次虛偽收受及開立發票之張數、金額、對象、幫助逃漏稅捐之營業人數量及金額等犯罪情節，及於本案中位居穿梭各家公司處理不實統一發票與製造假金流之重要角色地位；前有因違反稅捐稽徵法、商業會計法及偽造文書等案件，經法院論罪科刑之素行，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可佐；惟念及犯後雖矢口否認，耗費司法資源，然於本院審理時能及時承認犯罪之犯後態度改善，並參以自承之智識程度、工作、收入、家庭生活狀況（見原審訴字卷四第300頁、本院卷第169頁至第 172頁所附戶籍謄本、診斷證明書、第263頁）等一切情狀，就被告各次犯行分別量處如附表一、二「本院判決結果」欄所示之刑，併諭知如易科罰金之折算標準。 ⒊另審酌被告所犯如附表一、二所示犯行，犯罪性質類似，手法雷同，犯罪時間集中於102年5月至000年0月間，並係在附表一、二所示各營業人間為循環交易，實質侵害法益之質與量，未如形式上單從罪數所包含範圍之鉅，如以實質累加之方式定應執行刑，其刑度將超過其行為之不法內涵，有違罪責相當性原則，本於刑罰經濟與責罰相當之考量，綜合斟酌受刑人犯罪行為之不法與罪責程度，及對其施以矯正之必要性及宣告刑刑罰效果的邊際遞減關係，爰判決如主文第五項所示之應執行刑，併併諭知如易科罰金之折算標準。據上論結，應依刑事訴訟法第368條、第369 條第1項前段、第36 4 條、第299 條第1 項前段，判決如主文。本案經檢察官甘若蘋提起公訴，檢察官吳茂松到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　7 　　日刑事第六庭審判長法官徐美麗法官莊珮君法官楊智守以上正本證明與原本無異。附表二部分，不得上訴。附表二部分，如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　7 　　日　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　陳建瑜　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　附表一：廣昱公司取得不實統一發票之判決結果編號稅期營業人名稱原審判決主文本院判決結果 1 103年11-12月份川島健康運動器材有限公司黃成富犯行使業務登載不實文書罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 原判決宣告刑撤銷。 黃成富經原審判決犯行使業務登載不實文書罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。松富國際企業有限公司 2 104年5-6月份上震科技股份有限公司黃成富犯行使業務登載不實文書罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 原判決宣告刑撤銷。 黃成富經原審判決犯行使業務登載不實文書罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 3 104年7-8月份子震科技有限公司黃成富犯行使業務登載不實文書罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 原判決宣告刑撤銷。 黃成富經原審判決犯行使業務登載不實文書罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。上震科技股份有限公司附表二：廣昱公司開立不實統一發票之判決結果編號營業人名稱稅期原審判決主文本院判決結果 1 泰琛科技股份有限公司 102年5-6月份黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑捌月。 原判決宣告刑撤銷。 黃成富經原審判決犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 2 均浩興業行 102年7-8月份黃成富共同犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 原判決宣告刑撤銷。 黃成富經原審判決犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 3 大鼎企業行 102年9-10月份黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 原判決宣告刑撤銷。 黃成富經原審判決犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 4 利稘科技有限公司 102年9-10月份黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 原判決宣告刑撤銷。 黃成富經原審判決犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 5 宏采貿易有限公司 102年7-8月份黃成富共同犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 原判決宣告刑撤銷。 黃成富經原審判決犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 6 濬和實業有限公司 102年5-6月份黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑柒月。 原判決宣告刑撤銷。 黃成富經原審判決犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 102年7-8月份黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 原判決宣告刑撤銷。 黃成富經原審判決犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 7 旺琳實業有限公司 102年9-10月份黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑柒月。 原判決撤銷。 黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 8 松富國際企業有限公司 102年7-8月份黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 原判決宣告刑撤銷。 黃成富經原審判決犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 102年11-12月份黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 原判決宣告刑撤銷。 黃成富經原審判決犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 9 萬冠防盜電子器材股份有限公司 102年7-8月份黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 原判決宣告刑撤銷。 黃成富經原審判決犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 10 昱徉興業有限公司 102年9-10月份黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑柒月。 原判決宣告刑撤銷。 黃成富經原審判決犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 102年11-12月份黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑柒月。 原判決宣告刑撤銷。 黃成富經原審判決犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 104年9-10月份黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑柒月。 原判決宣告刑撤銷。 黃成富經原審判決犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 105年1-2月份黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 原判決宣告刑撤銷。 黃成富經原審判決犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 ==========強制換頁========== 【附件】臺灣高雄地方法院刑事判決 111年度訴字第577號公　訴　人　臺灣高雄地方檢察署檢察官被　　　告　黃成富　選任辯護人　戴國石律師　　　　　　高峯祈律師　　　　　　廖顯頡律師上列被告因違反商業會計法等案件，經檢察官提起公訴（109年度偵字第15942號），本院判決如下：主文黃成富犯如附表一、二「主文欄」所示之罪，各處如附表一、二「主文欄」所示之刑。得易科罰金部分，應執行有期徒刑壹年伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；不得易科罰金部分，應執行有期徒刑壹年陸月。事實一、黃成富為址設高雄市○○區○○○路000號0樓之0「廣昱實業有限公司」(下稱廣昱公司)之實際負責人【登記負責人為吳昱廷，涉犯違反稅捐稽徵法等罪嫌部分，另經不起訴處分確定】，實際掌控廣昱公司之業務與財務運作，並以製作廣昱公司之會計憑證及「營業人銷售額與稅額申報書(401)」（下稱營業稅申報書）為其附隨業務，為從事業務之人，有據實製作商業會計憑證及業務上文書之義務，竟仍分別為下列行為：㈠明知廣昱公司於附表一各編號「稅期」欄所示之期間，並無向附表一所示之川島健康運動器材有限公司（下稱川島公司）、松富國際企業有限公司（下稱松富公司）、上震科技股份有限公司（下稱上震公司）、子震科技有限公司（下稱子震公司）等4家營業人實際進貨交易之事實，竟各基於行使業務登載不實文書之犯意，於附表一各編號「稅期」欄所示之期間，取得附表一所示各營業人開立之不實統一發票後，作為廣昱公司之進項憑證使用，欲藉以扣抵銷項稅額，並委由不知情之記帳業者吳秉修，依上述不實進項憑證內容登載於廣昱公司之營業稅申報書，再按每2月為1期之稅期，分別持之向財政部高雄國稅局申報營業稅而行使之（惟經財政部高雄國稅局比對結果，廣昱公司並未發生實質逃漏營業稅之結果），均足生損害於稅捐稽徵機關核課稅捐之正確性及公平性。　㈡明知廣昱公司於附表二各編號「稅期」欄所示之期間，並無實際銷貨予附表二所示之泰琛科技股份有限公司（下稱泰琛公司）、均浩興業行、大鼎企業行、利稘科技有限公司（下稱利稘公司）、宏采貿易有限公司（下稱宏采公司）、濬和實業有限公司（下稱濬和公司）、旺琳實業有限公司（下稱旺琳公司）、松富公司、萬冠防盜電子器材股份有限公司（下稱萬冠公司）、昱徉興業有限公司（下稱昱徉興業公司）等10家營業人之事實，竟各別單獨（如附表二編號1、3至4 、6至10）或與真實姓名年籍不詳綽號「小李」之人（如附表二編號2）、與真實姓名年籍不詳之人（如附表二編號5）共同基於明知不實事項而填製會計憑證、幫助納稅義務人逃漏稅捐之犯意，分別於附表二各編號「稅期」欄所示各期營業稅申報前某時，以廣昱公司名義虛偽填製如附表二各編號所示內容不實之會計憑證即統一發票，交付予附表二各編號所示之營業人充當進項憑證使用，使之於各該稅期申報營業稅時，持以扣抵營業稅銷項稅額，而分別幫助如附表二編號 1至3、5所示之營業人逃漏稅捐（惟其中附表二編號4、6至1 0之營業人不生逃漏營業稅之結果，見不另為無罪之諭知部分），均足生損害於稅捐稽徵機關核課稅捐之正確性及公平性。二、案經財政部高雄國稅局告發暨臺灣高雄地方檢察署檢察官簽分後偵查起訴。理由壹、程序方面一、本件檢察官起訴被告黃成富負責廣昱公司開立予濬和公司如起訴書附表二編號6所示之發票一事，涉犯商業會計法第71 條第1款之填載不實會計憑證罪、稅捐稽徵法第43條第1項之幫助他人逃漏稅捐等罪嫌之部分，起訴程序尚屬合法。㈠被告及其辯護人主張如起訴書附表二編號6所示廣昱公司開立予濬和公司之發票，業經臺灣新北地方檢察署（下稱新北地檢署）檢察官以111年度偵字第18242號為不起訴處分（下稱前案），檢察官此部分再針對相同統一發票為本件起訴，且無刑事訴訟法第260條再行起訴之事由，依刑事訴訟法第303 條第4款規定，應為不受理判決等語。　㈡然查，前案不起訴處分之事實為「被告黃成富受濬和實業有限公司之姓名年籍不詳之成年人之託，綜理濬和公司之財務運作及製作資金流程，並負責管理統一發票等業務之人。同案被告謝孟純為稅捐稽徵法規定納稅義務代表人及商業會計法所稱之商業負責人。被告黃成富及同案被告謝孟純共同基於填製不實會計憑證及幫助他人逃漏稅捐之犯意，明知濬和公司與廣昱公司並無實際進貨之事實，於民國102年5月至00 0年00月間，取得廣昱公司開立之金額共計新臺幣（下同）1 49萬1,000元之不實統一發票6張。」，有新北地檢署檢察官 111年度偵字第18242號不起訴處分書在卷可佐（本案審訴卷第69至73頁）；本案此部分起訴之犯罪事實則為「被告黃成富為廣昱公司之實際負責人，開立予濬和公司如起訴書附表二編號6所示之發票」。是以，被告黃成富經前案不起訴處分之行為態樣為「為濬和公司向廣昱公司收受不實統一發票」，本案此部分經起訴之行為態樣則為「代表廣昱公司開立不實統一發票予濬和公司」，前後兩者事實顯然不同，而非刑事訴訟法第260條規定所稱之同一案件，本案此部分起訴自不受前案不起訴處分確定效力所及，起訴程序應屬適法，先予敘明。　二、證據能力之說明㈠本判決所引用具傳聞性質之證據，檢察官、被告及其辯護人於本院審理中均同意有證據能力（本案訴字卷四第60頁），基於尊重當事人對於傳聞證據之處分權，及證據資料愈豐富，愈有助於真實發現之理念，又本院審酌該等證據之作成情況，並無違法取證或其他瑕疵，且與本案均具關聯性，認為以之作為證據為適當，自均具有證據能力。　㈡至被告及其辯護人所爭執：⒈各證人於檢察事務官前所為之詢問筆錄；⒉各證人於國稅局製作之訪談紀錄；⒊國稅局所製作之各份刑事案件移送書、告發書、查緝案件報告書及處分書；⒋106年7月25日大鼎企業行負責人謝文凱書立之承諾書等證據均無證據能力（本案訴字卷一第193至215頁；本案訴字卷四第60頁）等證據資料，並未經本院引為下述認定犯罪事實所憑之證據，茲不贅為論述該等證據之證據能力有無，附此敘明。貳、實體方面一、認定犯罪事實所憑之證據及得心證之理由：　㈠訊據被告固不諱言：⒈其為廣昱公司之實際負責人，掌控廣昱公司之業務與財務運作，並以製作廣昱公司之會計憑證及按期向稅捐稽徵機關提出營業稅申報書申報營業稅為其附隨業務，為從事業務及處理廣昱公司商業會計事務之人；⒉廣昱公司分別有於附表一「稅期」欄所示各期營業稅申報期間前不詳時間，取得如附表一所示之各營業人開立之統一發票作為廣昱公司進項會計憑證，並交由記帳士吳秉修據以製作廣昱公司103年11月至12月、104年5月至8月之營業稅申報書等業務上文書，而分別於各期營業稅申報期間內，持之向財政部高雄國稅局申報營業稅而行使；⒊廣昱公司另分別有於如附表二「稅期」欄所示之各期營業稅申報期間前之不詳時間，開立廣昱公司如附表二所示之統一發票，交予如附表二各編號所示之營業人，做為該等營業人之進項憑證，使各該營業人分別於各期營業稅申報期間內，持之向稅捐主管機關申報營業稅，憑供扣抵進項金額使用（本案訴字卷一第237至2 38頁）。惟否認有何行使業務上登載不實文書、填製不實會計憑證及幫助他人逃漏稅捐之犯行，辯稱：我有跟附表一之子震、上震公司買電腦週邊商品，跟川島公司買預付卡（註：本案被告及證人關於該物品名稱之用語有電話儲值卡、預付卡、電話卡等，以下統稱為預付卡），跟松富公司買水電材料；關於附表二之公司，除了均浩興業行我是賣電腦產品外，其他公司我是賣預付卡，另外我還有賣昱徉興業公司其他電腦週邊產品等語（本案訴字卷一第139頁）。辯護人並為被告辯護如下（整理自本案訴字卷四第3至31、301至304 、307至320頁）：　⒈觀諸相關金流，僅見廣昱公司匯入款項至上震、子震或川島公司帳戶，卻未見該等公司再將款項轉匯回流至廣昱公司，顯見廣昱公司與該等公司間確為真實交易。且以松富公司為例，起訴書附表一編號4、附表二編號8所示其與廣昱公司間之進銷項金額相去甚多，亦可見廣昱公司與松富公司間之交易並非不實。　⒉又廣昱公司開立發票，尚須面臨營業所得稅申報之問題，意即廣昱公司如與該等公司為虛偽交易，且由被告製造假金流，被告反倒須無端背負龐大營業稅之支出，顯與常理未合，且被告亦無如此多款項可供運用作為製作金流使用。　⒊依相關證人證述，雖可知其等過往有買賣統一發票之習慣，但無法證明該統一發票為被告所開立及交付，故現實狀況應係不詳之逃漏稅集團取得廣昱公司合法真實交易之統一發票後，再將統一發票售予需要進項證明之業者，而與被告無關。　⒋且廣昱公司於102年7月以前即有陸續向聯合報股份有限公司（下稱聯合報公司）買受電腦硬碟及軟體等相關電腦配備，有財政部國稅局進項憑證資料表在卷可證，倘被告與均浩興業行係進行虛假交易，何須實際支出費用買受相關配備佔據倉儲空間，是公訴意旨認廣昱公司與均浩興業行進行虛假交易，進而幫助逃漏稅捐等情，並非事實。　　㈡被告及其辯護人雖以前詞置辯，惟查：　 ⒈被告上開不爭執之事實，除有被告之供述外，核與證人即廣昱公司登記負責人吳昱廷於偵訊時，證人即昱徉興業公司負責人梁鴻超於偵訊、另案（含準備程序）及本院審理中，證人即上震與子震公司實際負責人塗文榮於偵訊、另案及本院審理中，證人即宏采公司負責人許世甫於偵訊及本院審理中，證人即川島公司負責人陳封名於另案審理時（含準備程序），證人即松富公司負責人陳順強、證人即旺琳公司負責人何琳琳於另案（含準備程序）及本院審理中，證人即大鼎企業行負責人謝文凱、證人即利稘公司負責人買堅恩、證人即萬冠公司實際負責人戴國禎於另案及本院審理中，證人即均浩興業行負責人吳高傳於本院審理時之證述大致相符，並有廣昱公司營業稅稅籍資料及營業人設立登記、變更登記相關資料、102至105年度之申報書（按年度）查詢結果、102年5 月至105年8月之營業稅申報書、營業人進銷項交易對象彙加明細表（進項來源及銷項去路）、專案申請調檔查核清單，附表一所示子震公司等4家營業人之營業稅稅籍資料、進銷項憑證明細資料表、營業人進銷項交易對象彙加明細表，附表二所示泰琛公司等10家營業人之營業稅稅籍資料查詢作業、進銷項憑證明細資料表、營業人進銷項交易對象彙加明細表等件在卷可佐。是上開事實，先堪認定。　⒉又被告自承：我有幫川島公司、松富公司、旺琳公司、昱徉興業公司、誼豊企業有限公司（下稱誼豊公司）、光強實業公司（下稱光強公司）、元井國際有限公司（下稱元井公司）、全球移動實業有限公司（下稱全球移動公司）、百基有限公司（下稱百基公司）至銀行辦理存提款業務；另外也有幫大鼎企業行、利稘公司、濬和公司、宏采公司、均浩興業行、萬冠公司、旭大電機有限公司（下稱旭大公司）至銀行辦理存款事務等語（本案訴字卷一第180頁）。復供承以下數筆存、提款動作均由其所為（本案他卷第239至241、248 至253頁），並有如下各該存提款憑條、臺灣銀行大昌分行1 06年4月25日大昌營字第10650003261號函檢送廣昱公司臺灣銀行帳戶000000000000號帳號開戶基本資料及交易明細（本案稅卷二第246至255頁）、川島公司合作金庫帳戶00000000 00000號帳號交易明細（本案稅卷五第1204頁）、松富公司臺灣銀行帳戶000000000000號帳號交易明細（本案稅卷六第 1404頁）、郭豪公司合作金庫帳戶0000000000000號帳號交易明細（本案稅卷六第1517頁）、元井公司臺灣銀行帳戶00 0000000000號帳號交易明細（本案稅卷六第1518頁）、昱徉興業公司合作金庫帳戶0000000000000號帳號交易明細（本案稅卷六第1519頁）、光強公司高雄銀行帳戶000000000000 號交易明細（本案稅卷七第1728頁）、全球移動公司合作金庫帳戶0000000000000號帳號交易明細（本案稅卷七第1760 頁）、旺琳公司合作金庫帳戶0000000000000號帳號交易明細（本案稅卷九第2217至2218頁）、合作金庫商業銀行鳳松分行105年7月19日合金鳳松存字第1050002648號函暨檢附吳昱宏帳戶0000000000000號帳號開戶基本資料及交易明細（B 案旺稅卷二第325至340頁）等件在卷可佐，是被告確曾以該等公司名義辦理以下之存、提款業務等節，亦堪認定：　⑴本案稅卷五第1206頁廣昱公司之取款憑條【時間：104年2月2 4日10時30分許，地點：臺灣銀行大昌分行，金額：124萬8, 540元】、第1207頁廣昱公司匯款至川島公司之申請書【時間：104年2月24日10時31分許，地點：臺灣銀行大昌分行，金額：124萬8,540元】、第1208頁廣昱公司存款至川島公司之存款憑條【時間：104年2月25日10時5分許，地點：合作金庫三民分行，金額：30萬元】，及同頁川島公司之取款憑條【時間：104年2月25日10時7分許，地點：合作金庫三民分行，金額：150萬6,920元】。至被告雖稱：我不確定本案稅卷五第1208頁最下方的憑證是不是我存款的等語（本案他卷第239頁），然依照該存款憑條上所載川島公司存款至誼豊公司之時間為104年2月25日10時7分許，辦理地點為合作金庫三民分行，與前揭被告為川島公司辦理取款之時間、地點均相同，有該存款憑條附卷可佐（本案稅卷五第1208頁），是應認該次川島公司存款至誼豊公司之事務亦為被告所辦理無訛； ⑵本案稅卷五第1249頁旭大公司無摺存款至廣昱公司之存入憑條【時間：104年12月9日9時56分許，地點：臺灣銀行大昌分行，金額：12萬6,000元】、第1250頁廣昱公司之取款憑條【時間：104年12月9日9時59分許，地點：臺灣銀行大昌分行，金額：73萬3,504元】、第1251頁廣昱公司匯款予子震公司之匯款申請書【時間：104年12月9日9時59分許，地點：臺灣銀行大昌分行，金額：73萬3,504元】；　⑶本案稅卷六第1409頁廣昱公司之取款憑條【時間：104年2月1 6日11時15分許，地點：臺灣銀行三多分行，金額：40萬1,7 30元】、第1410頁廣昱公司無摺存款至松富公司帳戶之存入憑條【時間：104年2月16日11時15分許，地點：臺灣銀行三多分行，金額：40萬1,730元】、第1411頁松富公司之取款憑條【時間：104年2月17日10時6分許，地點：臺灣銀行鳳山分行，金額：60萬元】、第1412頁無摺存款至吳昱廷帳戶之存入憑條【時間：104年2月17日10時6分許，地點：臺灣銀行鳳山分行，金額：40萬元】；　⑷本案稅卷六第1520頁光強公司之取款憑條【時間：102年12月 17日，地點：高雄銀行鳳山分行，金額：93萬元】、第1520 頁光強公司匯款予郭豪科技有限公司（下稱郭豪公司）之申請書【時間：102年12月17日，地點：高雄銀行鳳山分行，金額：93萬元】、第1521頁郭豪公司之取款憑條【時間：10 2年12月17日12時45分許，地點：合作金庫五甲分行，金額：101萬5,196元】、第1522頁昱徉興業公司匯款予廣昱公司之申請書【時間：102年12月17日，地點：合作金庫五甲分行，金額：101萬5,196元】；　⑸本案稅卷六第1523頁吳昱廷取款憑條【時間：102年12月20日 9時36分許，地點：臺灣銀行三多分行，金額：126萬元】、第1524頁濬和公司無摺存款至元井公司之存入憑條【時間： 102年12月20日9時38分許，地點：臺灣銀行三多分行，金額：126萬元】、第1525頁元井公司之取款憑條【時間：102年 12月20日10時8分許，地點：臺灣銀行三民分行，金額：124 萬9,129元】、第1526頁利稘公司無摺存款至廣昱公司之存入憑條【時間：102年12月20日10時9分許，地點：臺灣銀行三民分行，金額：40萬1,625元】、第1527頁大鼎企業行無摺存款至廣昱公司之存入憑條【時間：102年12月20日10時9 分許，地點：臺灣銀行三民分行，金額：21萬4,200元】、第1528頁昱徉興業公司無摺存款至廣昱公司之存入憑條【時間：102年12月20日10時10分許，地點：臺灣銀行三民分行，金額：63萬3,304元】；　⑹本案稅卷七第1661頁吳昱廷取款憑條【時間：102年10月1日9 時47分許，地點：臺灣銀行三多分行，金額：80萬元】、第 1662頁百基公司無摺存款至松富公司之存入憑條【時間：10 2年10月1日9時47分許，地點：臺灣銀行三多分行，金額：8 0萬元】、第1663頁松富公司之取款憑條【時間：102年10月 1日11時6分許，地點：臺灣銀行苓雅分行，金額：79萬8,52 5元】，及同頁松富公司無摺存款至廣昱公司之存入憑條【時間：102年10月1日11時6分許，地點：臺灣銀行苓雅分行，金額：79萬8,525元】；　⑺本案稅卷七第1664頁利稘公司無摺存款至松富公司之存入憑條【時間：103年2月19日10時6分許，地點：臺灣銀行新興分行，金額：27萬3,000元】、第1665頁松富公司之取款憑條【時間：103年2月20日12時14分許，地點：臺灣銀行鳳山分行，金額：44萬5,800元】，及同頁松富公司無摺存款至廣昱公司之存入憑條【時間：103年2月20日12時15分許，地點：臺灣銀行鳳山分行，金額：44萬5,800元】；　⑻本案稅卷七第1666頁利稘公司無摺存款至松富公司之存入憑條【時間：103年2月21日9時55分許，地點：臺灣銀行新興分行，金額：39萬9,600元】、第1667頁利稘公司無摺存款至松富公司【時間：103年2月21日13時51分許，地點：臺灣銀行鳳山分行，金額：20萬元】。至被告雖未提及本案稅卷七第1668頁之松富公司取款憑條（金額35萬元）及無摺存款至廣昱公司之存入憑條（金額35萬元）是否為其所填載，然依照該取款憑條、存入憑條上之辦理時間分別為103年2月21 日13時52分許及同日13時53分許，辦理地點均為臺灣銀行鳳山分行，與前揭被告為利稘公司辦理存款之時間密接、地點相同，有各該取款憑條、存入憑條附卷可佐（本案稅卷七第 1668頁），是應認該次為松富公司取款後存入廣昱公司之事務亦為被告所辦理無訛。　⑼本案稅卷七第1763頁吳昱宏取款憑條【時間：102年7月26日1 0時31分許，地點：合作金庫一心路分行，金額：130萬元】，及同頁存款至全球移動公司之存款憑條【時間：102年7月 26日10時33分許，地點：合作金庫一心路分行，金額：130 萬元】、第1764頁全球移動公司之取款憑條【時間：102年7 月26日10時34分許，地點：合作金庫一心路分行，金額：12 7萬元】、第1765頁全球移動公司匯款至光強公司之申請書【時間：102年7月26日，地點：合作金庫一心路分行，金額：127萬元】、第1766頁光強公司之取款憑條【時間：102年 7月26日，地點：高雄銀行鳳山分行，金額：123萬1,650元】、第1767頁濬和公司匯款至廣昱公司之申請書【時間：10 2年7月26日，地點：高雄銀行鳳山分行，金額：123萬1,650 元】；　⑽本案稅卷八第1928頁吳昱廷取款憑條【時間：102年11月19日 10時6分許，地點：臺灣銀行大昌分行，金額：67萬9,900元】、第1929頁濬和公司無摺存款至元井公司之存入憑條【時間：102年11月19日10時6分，地點：臺灣銀行大昌分行，金額：67萬9,900元】、第1930頁元井公司取款憑條【時間：1 02年11月19日11時25分許，地點：臺灣銀行鳳山分行，金額：65萬1,425元】，及同頁旺琳公司無摺存款至廣昱公司之存入憑條【時間：102年11月19日11時25分許，地點：臺灣銀行鳳山分行，金額：65萬1,425元】；　⑾本案稅卷八第1931頁透視全球公司之取款憑條【時間：102年 11月25日9時17分許，地點：臺灣銀行三多分行，金額：84 萬4,988元】、第1932頁強森光電股份有限公司（下稱強森公司）無摺存款至元井公司之存入憑條【時間：102年11月2 5日9時17分許，地點：臺灣銀行三多分行，金額：84萬4,98 8元】、第1933頁元井公司取款憑條【時間：102年11月25日 10時31分許，地點：臺灣銀行苓雅分行，金額：88萬元】，及同頁旺琳公司無摺存款至廣昱公司之存入憑條【時間：10 2年11月25日10時31分許，地點：臺灣銀行苓雅分行，金額：88萬元】；　　⑿本案稅卷八第2035頁吳昱廷之取款憑條【時間：102年10月7 日10時25分許，地點：臺灣銀行大昌分行，金額：52萬5,10 0元】、第2036頁百基公司無摺存款至松富公司之存入憑條【102年10月7日10時26分許，地點：臺灣銀行大昌分行，金額：52萬5,100元】、第2037頁松富公司之取款憑條【時間：102年10月7日11時18分許，地點：臺灣銀行鳳山分行，金額：58萬9,050元】，及同頁萬冠公司無摺存款至廣昱公司之存入憑條【時間：102年10月7日11時18分許，地點：臺灣銀行鳳山分行，金額：58萬9,050元】；　⒀本案稅卷九第2197頁宏采公司無摺存款至廣昱公司之存入憑條【時間：102年9月11日13時25分許，地點：臺灣銀行大昌分行，金額：36萬1,725元】；　⒁本案稅卷九第2273頁均浩興業行無摺存款至廣昱公司之存入憑條【時間：102年9月14日14時59分許，地點：臺灣銀行大昌分行，金額：30萬4,311元】。　⒊被告對於其為上開公司辦理存提款業務之緣由，表示：我是科爾公司南部業務代表，幫科爾公司送貨給百基、光強、松富、郭豪、川島、昱徉興、旺琳、元井、進燿、濬和等公司，順便代收現金貨款，科爾公司有說我收的貨款不要匯款，等陳鴻杰來南部時，再將現金交給他，由他再拿到台中去存款，因為我信用不好，所以有跟吳昱宏借用存摺帳戶，就將收到的現金貨款先存放在吳昱宏的帳戶裡。我會幫上開公司辦理存款、取款、匯款等業務，是因為他們有做我們科爾公司的生意，他們人手不夠，我去收貨款時，他們有拜託，我才幫他們做這些事情，這些錢是他們公司的錢，有些跟我收的貨款有關係，但實際情形我已經記不太起來了等語（本案稅卷四第874頁；B案他二卷第43頁；D案訴字卷一第309至31 0頁；本案訴字卷一第180頁）。然查：　⑴科爾公司營業處所位於臺中市○區○○路0巷00號1樓，有營業稅稅籍資料查詢結果在卷可考（本案稅卷四第929頁）。而依被告前揭所述，上開公司應均為科爾公司南部之客戶，則在買方（即上開公司）、賣方（即科爾公司）之營業處所分處不同縣市，且在有複數買方之情況下，雙方捨棄互有憑據且安全之匯款方式收支貨款，委由被告逐一收取現金貨款，實與一般交易情形有異。又被告既係科爾公司之員工，自可將收取之貨款直接匯進科爾公司帳戶內即可，何須另存入吳昱宏之帳戶後，再提領現金交給科爾公司之員工陳鴻杰存入科爾公司帳戶，所為亦甚違常理。是上開公司是否真有交付貨款予被告，或交付予被告之款項是否確實是向科爾公司買受預付卡之貨款，均屬有疑。則被告前稱是基於雙方交易往來之情誼，方為上開公司處理其等存款、取款、匯款等業務等語，實令人存疑。　⑵再者，倘若被告真與上開公司屬對立之買賣方，何以上開公司均不約而同委託非其等公司會計、員工之被告代為處理公司極為重要之財務事項，其中川島、松富、光強、郭豪、元井及全球移動公司更委由被告得以持其等公司之提取款憑條向銀行提領其等公司帳戶內之款項，顯見被告與上開公司間應非單純之買賣關係。　⒋上震及子震公司、利稘公司、萬冠公司、均浩興業行、宏采公司之負責人及相關證人均證述其等公司與廣昱公司間，並無如附表一編號2、3、附表二編號2、4、5、9所示各該統一發票上之真實交易。　⑴上震及子震公司部分：　①上震公司之負責人為塗文榮，子震公司之負責人於99年9月6 日至000年0月00日間為塗文鑫，塗文榮為公司股東之一，嗣於104年9月25日變更負責人為陳冠澄等節，有上震公司及子震公司之營業稅稅籍資料查詢結果、子震公司股東查詢明細等件附卷可考（本案稅卷五第1080至1088、1233至1239頁），均先堪認定。　②證人即上震、子震公司之實際負責人塗文榮於本院審理時證述：上震公司跟子震公司實際上都是我的公司，但有不同的交易代理商，子震公司雖在99年至000年0月00日間掛名負責人塗文鑫（即證人塗文榮二弟），104年9月25日負責人變更為陳冠澄，但業務主要都是我負責，我對於子震公司整個業務情況都是了解的，而上震公司跟子震公司都沒有與廣昱公司有實際交易，都是換發票，我確定發票是黃成富拿到我們公司來的，我不清楚廣昱公司實際從事何業務；我因為借貸關係認識AMY姊（即黃成富的姊姊）之後，據我事後了解，她有去找我當時做公司會計的前女友黃瓊尼提議開始開立這些不實的發票，這些錢從頭到我都沒有到我手中，就是在黃成富手上轉來轉去，轉成這些帳，帳的部分是會計黃瓊尼去跟AMY姊他們接觸的；廣昱公司匯款進入我們公司的那本存摺帳戶，我不認可，因為那本簿子裡的金流跟往來不是我真正的交易，是黃成富找黃瓊尼去做成這本銀行的金流等語（本案訴字卷三第11、14至18、23至25頁），核與其之前於偵訊、另案審理時之證詞均屬一致（本案偵一卷第52頁；A案訴字卷三第37至38、54頁；B案訴字卷三第97至98頁）。又證人塗文榮於另案審理時明確再三證述：上震公司的帳戶只有2個，1個是上震自己的帳戶，1個是我的帳戶，這2個帳戶跟子震公司的帳戶都是彰化銀行建興分行的，只要在戶名上震公司合作金庫帳戶裡面有金流的，就是假的等語（A案訴字卷三第43、48、51至54頁）。而證人塗文榮身為上震及子震公司之負責人，當無使自身陷於刑事訴追，而故意設詞構陷被告之動機，是其所證應屬可信。 ③至證人即上震、子震公司之會計黃瓊尼雖於本院審理時證述：上震跟子震公司都是塗文榮的，AMY姊是老闆塗文榮的朋友，她沒有直接跟我接觸過，都是跟塗文榮接觸比較多，我不清楚我們公司有無進行買賣發票的事情，我任職期間也沒有處理過跟別家公司互換發票的事情，我不知道上震公司有 1本銀行存摺是交給廣昱公司的；我不太確定是否看過在庭的被告黃成富等語（本案訴字卷三第28、30、32至33頁），然上開會計事務之處理方式可能使證人黃瓊尼本身涉入共同參與不實交易之行為，本難期待證人黃瓊尼會為不利於自己之證述，是證人黃瓊尼縱使就「互換發票或交易發票」一事與證人塗文榮為相反之證述，亦無從遽認證人塗文榮前揭證詞為不可信。而就與開立不實統一發票較無直接相關之「上震公司常用帳戶」等事項，證人黃瓊尼於另案審理時即證述：公司帳戶主要是彰化銀行，1個是塗文榮的，1個是上震的，我處理的過程中，沒有印象上震公司有合作金庫的帳戶等語（B案訴字卷四第65至66頁），核與證人塗文榮前揭證述一致，應屬可採。　④被告雖提出廣昱公司存款至上震公司之憑條、廣昱公司匯款至子震公司之申請書，及子震公司登記負責人陳冠澄之說明書（本案訴字卷一第63、71至73、95頁；本案稅卷五第1243 頁），欲證明廣昱公司與上震、子震公司間有真實交易。然查：　⓵如附表一編號2、3所示發票之稅期時間為104年5至8月，合計銷售金額分別為1,984,059元、2,272,675元，惟被告所提出之存款憑條中，除僅有1張存入時點為104年8月31日，存入金額為100萬元外，其餘則分別為104年10月12、13、14、15 日、104年12月9日所存入，且金額加總亦與前揭銷售金額未符。其中104年12月9日匯入子震公司之款項，實係由被告於密接之時點，在臺灣銀行大昌分行先以旭大公司無摺存款至廣昱公司，再由廣昱公司帳戶提款後匯款予子震公司等異常情形，有前引存提款憑條附卷可參，故自難以被告提出之前揭存匯款憑條認定廣昱公司與上震、子震公司間有電腦週邊商品之真實交易。又證人塗文榮、黃瓊尼均已證述上震公司並無使用合作金庫帳戶，是前揭廣昱公司存入「戶名：上震科技股份有限公司」合作金庫帳戶內之款項顯然亦非由上震公司所取得。　　　⓶至子震公司登記負責人陳冠澄雖提出說明書表示：子震公司係電腦週邊設備批發及零售商，於104年7至8月份銷售廣昱公司5筆銷貨收入，合計698,574元整，稅額34,930元整；銷售商品係採薄利多銷政策，所以付款條件要求客戶需要支付現金，依買受人提供統一編號開立銷貨發票交付，由客戶自行來店取貨，以免增加運送風險及營業費用增加等語（本案稅卷五第1243頁）。然陳冠澄係於104年9月25日方變更為子震公司之負責人，有前引子震公司營業稅籍資料查詢結果在卷可稽，則其對於104年7至8月子震公司與廣昱公司之交易實際情形，應無證人塗文榮清楚，自無法以陳冠澄提出之上開說明書為有利於被告之認定。　⑵利稘公司部分：　①利稘公司之負責人始終為買堅恩，有利稘公司之營業稅稅籍資料查詢結果等件附卷可考（本案稅卷九第2087至2090頁），應先堪認定。而證人即利稘公司負責人買堅恩於本院審理時證稱：102年10月利稘公司沒有與廣昱公司交易往來，是因為我們電腦的單價比較高，所以有缺一些進項發票，才跟黃成富他們買發票，我並不知道廣昱公司，我們公司沒有賣過預付卡；我一開始是跟莊淑瑛所經營的公司進貨電腦週邊商品，有跟她買一些發票，後來她在100、101年間結束營業，本來還有透過她取得發票，之後她就介紹我直接去接觸黃蘭貴及黃成富，我一般都是到黃成富住處直接拿發票跟交付支票繳稅金；我當時好像是交付利稘公司的陽信銀行或中小企銀帳戶存簿給黃成富，公司大小章沒有交給他，但好像有拿一些事先蓋好章的存提單給他，當時會交出公司帳戶，是因為我們跟他買發票，他會幫我做一些金流存提進出的資料等語（本案訴字卷三第126至127、130至135頁），核與其之前於另案審理時之證詞均屬相符（A案訴字卷三第255至262 頁；A案訴字卷四第122至127頁）。　②證人即莊淑瑛於本院審理時證述：我之前是速易特公司的掛名負責人，實際上擔任公司會計，買堅恩有將利稘公司的發票放在我這邊讓我去開，因此我也會補一些進項發票給他，這些進項發票是黃成富幫我找的，後來我們公司沒有繼續營業了，就直接介紹買堅恩跟黃蘭貴、黃成富直接交易接洽；一開始我是透過黃蘭貴取得這些發票，後來黃蘭貴說他事情很多，所以都交給他弟弟黃成富去作，我有印象跟黃成富交易發票的期間好像是我公司已經要收起來了，應該是102年開始等語（本案訴字卷三第138、144至147頁）。　③互核證人買堅恩、莊淑瑛對於進項發票先後取得之方式、來源所為之證述均屬一致，又其等亦無使自身陷於刑事訴追，而故意設詞構陷被告之動機，是其等證詞應屬可信。如附表二編號4所示之發票確為證人買堅恩向被告所購買，實際上並無發票上所載之真實交易，應可認定。又由被告自行提出之利稘公司陽信銀行帳戶存摺內頁，亦可見全無利稘公司匯款予廣昱公司之紀錄（本案訴字卷四第361頁），益證被告辯稱如附表二編號4所示之發票（銷售總額38萬2,500元）係出售預付卡予利稘公司後所開立云云，顯然為被告掩蓋犯行之飾詞。　④至被告雖提出其與胞姊黃蘭貴之戶籍謄本，欲證明其等並未曾居住於證人買堅恩、莊淑瑛所證稱之高雄市鳳山澄清路附近等情形（本案訴字卷四第316至317、357至359頁），然證人買堅恩、莊淑瑛究竟係前往何處向被告取得如附表二編號 4所示之發票，以及該處是否為被告或其胞姊黃蘭貴之戶籍地，均對於前揭事實之認定不生影響，併此敘明。　⑶萬冠公司部分：　①萬冠公司之負責人於101年10月31日變更為戴國強，而戴國強於102年8月27日死亡後，萬冠公司之負責人即於同年9月16 日變更為戴鑛霽（嗣更名為戴國禎），有萬冠公司營業稅稅籍資料查詢結果、死亡登記申請書資料查詢及全戶戶籍資料查詢資料等件附卷可考（本案稅卷八第1995至1996、2007至 2011頁）。而關於102年7至8月間（即如附表二編號9所示發票之稅期）萬冠公司內部業務分工，經證人即萬冠公司負責人戴國禎於本院審理時證述：萬冠公司是家族企業，在102 年9月變更負責人為我之前的公司業務經營狀況，我也了解，戴國強是在負責工程部分，我則是負責拉工程業務，進貨部分我也知道要進什麼貨，只是不知道要跟哪家進而已等語（本案訴字卷二第214至215頁）；證人即萬冠公司員工張家榮於本院審理時亦證述：我於萬冠公司擔任對講機生產、製造的技術員，公司的實際負責人一直都是戴國禎，在戴國強死亡之前也是如此；戴國禎主要是跑建設公司拉安裝大樓系統之業務，戴國強管理一些公司事情，有時候會去工地等語（本案訴字卷二第223、227至228頁）。是依前揭證人戴國禎、張家榮2人所述，應可認證人戴國禎於102年7至8月間（即如附表二編號9所示發票之稅期）確實為萬冠公司之實際負責人，且對於公司進貨品項具有一定了解。 ②關於萬冠公司有無向廣昱公司購入預付卡一事（即如附表二編號9所示發票是否出自真實交易），證人戴國禎於本院審理時證述：102年7月所取得廣昱公司的發票是虛進的，今天若是跟我有交易的發票我應該大概知道，因為跟我們營業項目有關，當時我們公司業務內容不需要買預付卡，廣昱公司也不是跟我們公司有真正進貨往來的廠商；在106、107年發生這些事情的時候，我有問我們公司的人為什麼會有這些發票，我確定他有跟我講到黃成富；（提示本案稅卷八第2037 頁上方無摺存入憑條）有關萬冠公司曾於102年10月7日曾存款58萬5,090元至廣昱公司帳戶一事，我並不知道，萬冠公司並沒有拿58萬9,050元出來，我們小姐應該也沒有處理這個事等語（本案訴字卷二第205、207、209、212、215、219 頁）；證人張家榮復證述：我們公司沒有在賣預付卡，都是製造對講機及安裝大樓系統的對講機，我也沒看過公司進貨預付卡，公司進來的貨都是對講機、材料等語（本案訴字卷二第224、229頁）。互核2人對於「萬冠公司並未進貨預付卡」一事證述相符，又證人戴國禎並無使自身陷於刑事訴追，而故意設詞構陷被告之動機，且萬冠公司已於106年3月17 日遭通報主管機關撤銷登記，有營業稅稅籍資料查詢結果在卷可考（本案稅卷八第1992頁），是證人張家榮已未在萬冠公司任職，自無附和證人戴國禎說詞之道理，顯見其等證詞均屬可信。被告猶辯稱有賣預付卡給萬冠公司云云，顯無足採。　⑷均浩興業行部分：　①均浩興業行之負責人始終為吳高傳，有均浩興業行之營業稅稅籍資料查詢結果等件附卷可考（本案稅卷九第2256至2258 頁），應先堪認定。而證人即均浩興業行負責人吳高傳於本院審理時證稱：我是因為買發票才知道廣昱公司，我是透過 1個專門賣發票的「發票小李」李先生買得如附表二編號2所示之發票，我不知道廣昱公司是在做什麼，我與廣昱公司確實沒有業務往來，也沒有向廣昱公司購買任何東西；本案稅卷九第2266至2268頁之貨款簽收單是我們做的，但上面「廣昱」、「張」等字是李先生簽的；公司跑銀行等等業務都是我在做，我不知道為何會有人於102年9月14日用均浩興業行之名義在臺灣銀行大昌分行以現金存入廣昱公司的帳戶，綽號「小李」之人也沒有跟我說過，本案稅卷九第2273頁所示之均浩興業行無摺存入憑條不是我寫的，也不是我存入的等語（本案訴字卷二第21至22、24、26至28頁）。衡以證人吳高傳並無使自身陷於刑事訴追而為虛偽證述之可能，故認其前揭所述應屬可信。　②證人吳高傳雖另證稱：我完全沒看過在庭的被告黃成富等語（本案訴字卷二第21頁）。被告並據此辯稱：我確實有將貨送到建國路的電腦街交易，然後依對方說明在發票上填載公司名稱及統一編號，應是事後該發票遭有心人士轉賣給吳高傳云云。然買賣雙方在支付價金或交付貨物之前，多會確認對方之公司名稱正確無誤，以避免一方在收受價金或貨物後，改口不認帳而陷入交易糾紛，是被告前揭所辯已屬有疑。再者，如附表二編號2所示發票之開立時間分別為102年7月1 、2、3日，有如附表二編號2所示之發票影本附卷可參（本案稅卷九第2266至2268頁），然被告卻遲至102年9月14日才以均浩興業行名義存入款項，有該無摺存入憑條在卷可憑（本案稅卷九第2273頁，被告前已自承該無摺存入憑條為其所填寫），倘若被告所辯為真，豈有可能在收受現金貨款相隔 2個多月後，方將現金貨款存入廣昱公司帳戶內，足認被告上開辯詞並無可採。　③綜合上開各情觀之，應足認被告與該名李先生就出售如附表二編號2所示之發票（即廣昱公司與均浩興業行間未有真實交易）一事有所認識與分工。　⑸宏采公司部分：　　①證人即宏采公司實際負責人許世甫於本院審理時證稱：雖然宏采公司的登記負責人是吳登財，但我是宏采公司的實際經營者，負責掌控公司整個財務及業務，我們主要是做影印機進出口，在國內收二手影印機出口，因為收影印機的價錢便宜，所以人家就不會給我們發票，就變成我們要去買進項發票，我們公司不需要買預付卡；我沒聽過廣昱公司，也不知道廣昱公司有在賣預付卡，我真的不知道我們公司為何會有廣昱公司的發票，我們跟廣昱公司沒有業務往來，我買發票回來沒有注意看是哪間公司開的，我不認識交給我發票的人，印象中是我熟悉的客戶介紹的；對於本案稅卷八第2197頁所示之宏采公司存款至廣昱公司帳戶之無摺存入憑條，我沒有印象，也不是我去存或委託他人去存的等語（本案訴字卷二第251、253、259、261至263頁）。核與其之前於偵訊時所為之證詞一致（本案偵二卷二第318至320頁），又衡以證人許世甫並無使自身陷於刑事訴追而為虛偽證述之可能，故認其前揭所述應屬可信。　②證人許世甫雖另證稱：我之前沒看過在庭的被告黃成富等語（本案訴字卷二第251頁）。被告亦以前揭與均浩興業行之相同辯詞為抗辯，然如為真實交易之買賣雙方，應會確認彼此之真實身分，業據前述。又如附表二編號5所示發票均係於000年0月間所開立，有廣昱公司對宏采公司之銷項憑證明細資料表附卷可佐（本案稅卷九第2179頁），然被告卻遲至 102年9月11日才以宏采公司名義存入款項，有該無摺存入憑條在卷可憑（本案稅卷九第2197頁，被告前已自承該無摺存入憑條為其所填寫），如被告所辯為真，豈有可能在收受現金貨款相隔2個月後，方將現金貨款存入廣昱公司帳戶內，足認被告上開辯詞並無可採。　③綜合上開各情觀之，應足認被告與某真實姓名年籍不詳之人就出售如附表二編號5所示之發票（即廣昱公司與宏采公司間未有真實交易）一事有所認識與分工。 ⒌川島公司、松富公司、大鼎企業行、旺琳公司及昱徉興業公司（下合稱川島公司等5家公司）之負責人雖均證述其等公司與廣昱公司間，確實有如附表一編號1、附表二編號3、7 、8、10所示各該發票上之交易。然因其等之證述同時涉及自身是否有開立或收受不實統一發票之情形，則為避免涉犯相關刑責，上開川島公司等5家公司負責人所為有利於己之證詞可信性較低。又川島公司等5家公司負責人所為之證述，基於以下理由，亦均不足採信：　⑴川島公司部分：　①證人即川島公司負責人陳封名雖於另案一審（即本院110年度訴字第82號，下稱D案）審理時證稱：我有在賣預付卡等語（D案訴字卷二第385頁），然川島公司於102年9月3日變更營業項目前之原營業項目為醫療機械設備批發，及其他運動用品、器材批發，有營業稅稅籍資料查詢結果在卷可考（本案稅卷五第1163至1168頁），可見其原業務領域顯然與預付卡之銷售無關，是證人陳封名前揭證述，實屬可疑。　②又證人陳封名於D案一審準備程序中尚陳稱：我有跟科爾公司、光強公司、捷宜實業有限公司、仲坤貿易股份有限公司、誼豊公司購買預付卡等語（D案訴字卷一第52至54頁）。惟營業人僅會向進貨成本最低之幾間公司為進貨，此應為市場交易之正常模式，然依證人陳封名前揭所言，川島公司就單一品項預付卡之進貨對象即多達5家，顯與常情未合，是證人陳封名是否真有進貨預付卡以從事預付卡買賣，並非毫無疑問。　③另被告自承同時為科爾公司之南部業務，業如前述。則廣昱公司如需進貨預付卡，實可經由被告逕向科爾公司採購即可，卻反倒向科爾公司之下游廠商川島公司買受預付卡，此舉無異提高廣昱公司進貨之成本，是已難認川島公司出售預付卡予廣昱公司之交易為真。　④參以被告自承有於104年2月24日10時30分許自廣昱公司帳戶提取124萬8,540元匯款至川島公司帳戶，及於翌（25）日10 時5分許以廣昱公司名義存入30萬元至川島公司之帳戶，再於同日10時7分許自川島公司帳戶取款150萬6,920元之舉動，均如前述，則由被告可自行由川島公司帳戶取款之行為，以及其於川島公司帳戶密接先存後提之金額相近等情觀之，應堪認定川島公司與廣昱公司間確無如附表一編號1所示發票上之交易。　⑵松富公司部分：　①證人即松富公司實際負責人陳順強於本院審理時證稱：我有印象跟廣昱公司做過生意，那時候是黃蘭貴的公司要整修，我有賣水管、連接線、電線、變壓器之類的材料給他們，因為我跟他裝修工程只有做一次，印象大約跟廣昱公司收40萬元左右；另外我應該是有跟廣昱公司買預付卡，及同意讓黃成富寄賣預付卡，我賣出去之後才會跟黃成富要廣昱公司開的發票等語（本案訴字卷三第81至85、94頁）。然松富公司之營業項目為水產品零售、乾燥水產品零售、糖果餅乾零售、室內裝潢工程，有營業稅稅籍資料查詢結果在卷可考（本案稅卷六第1362頁），可見其業務領域顯然與預付卡之銷售無關，是證人陳順強前揭證述有向廣昱公司進貨預付卡部分，已有可疑。　②而證人即松富公司於104年前之記帳業者吳秉修於另案二審（即臺灣高等法院高雄分院110年度上訴字第728號，下稱C案）審理時證稱：我負責幫松富公司記帳，包含申報營業稅及營收稅，我有去過松富公司，整個公司只有看到陳順強，公司內有儲櫃擺放冷凍食品，我幫陳順強作帳及申報稅務，通常都是他拿東西過來，或我們過去收發票後申報上傳，我不知道松富公司有無實際進行發票上的交易等語（C案上訴卷三第11至12頁）；證人即記帳業者高淑惠亦於C案二審審理時證稱：我是接在吳秉修後面，受陳順強委託處理外帳、申報稅務，陳順強會把進貨發票及銷貨發票拿給我，我好像有去過松富公司門口，當我接替吳秉修時，陳順強是做水產的，所以我的記帳內容都是處理水產的事，沒有處理預付卡的事等語（C案上訴卷三第20至21頁），足見證人吳秉修及高淑惠長年擔任松富公司之記帳業者，均僅知悉松富公司有從事販售冷凍水產之業務，而無法確認有買賣預付卡之實際交易行為，甚至未曾處理過與預付卡相關之報稅業務，是證人陳順強證述松富公司有向廣昱公司購買或代為寄賣預付卡等情，均非可採。　③況且，證人陳順強於C案一審審理作為被告之身分時供稱：就起訴書（臺灣高雄地方檢察署107年度偵字第8543號）附表一、二所載的交易（包含本案附表一編號1、附表二編號8所示之發票）均是不實交易，我全部都認罪，是黃成富跟黃蘭貴介紹我去做的等語（C案訴字卷第186頁）；於C案一審法官提示附表一、二所示交易對象之相關資料後，再供稱：剛開松富公司的時候，我只認識黃蘭貴及黃成富，其他人都不認識，這些買賣操作都是黃成富去牽線的，他們給我一個錯誤訊息，讓我以為單純買賣發票是可以的、外面都是這樣做，因為我第一次成立公司，不知道這是違法的，就都照他們說的去做，後來國稅局在查時，他們才找我去認識這些公司的人，所以大部分都是事後才去認識的，有些根本我都還未見過面，我之前開庭的時候還以為這樣是不違法的，是因為黃成富他們給我錯誤的訊息等語（C案訴字卷第223頁）；嗣經C案一審法官提示相關證人之陳述時，亦供稱：吳秉修也是黃成富介紹給我認識的記帳士，幫我記帳的；高淑惠是後來我朋友介紹的記帳士；黃成富是黃蘭貴的弟弟，我會買賣發票都是黃成富他們起的頭；事後國稅局在查時，我有在黃成富的家與何琳琳見過一次面，那次是黃蘭貴找我去，何琳琳有講到法院開庭的事情給黃蘭貴，我在旁邊剛好聽到；我之前說有實際交易，是因為那時認為我是花錢去買發票，才覺得是有償的實際交易，我那時候不知道不可以單純買賣發票，那是黃成富給我的錯誤資訊，像是之前我說的買賣預付卡，其實都是沒有經手過實體商品，只有做發票的買賣而已；對於（C案）起訴書所載犯罪事實我都坦承等語（C案訴字卷第223至225、228至229頁），足見證人陳順強於C案一審審理時坦承其原本經營販賣海產及開設松富工程有限公司承接小額工程等業務，嗣認識黃蘭貴及被告後，開設松富公司由被告負責與C案起訴書附表一、二所示交易對象牽線操作發票買賣，實際上並無買賣預付卡等實體商品之交易，僅係買賣發票而已，其與C案起訴書附表一、二所示交易對象之負責人或職員均不認識，甚至未曾謀面，係遭國稅局調查後，始相約見面商討查稅事宜等情。參諸證人陳順強係於C案一審審理時之公開法庭，經法官逐一提示證據供其閱覽及表示意見後而為前揭自白，此有C案一審之審判筆錄1份在卷可稽（C案訴字卷第179至232頁），並無遭強暴、脅迫、利誘、詐欺或其他不正方式取供之情形，堪認證人陳順強係本於其自由意志而為陳述。證人陳順強於本院審理時證述其於該案係遭檢察官誤導才認罪云云（本案訴字卷三第98至99頁），顯非可採。　④參以被告多有自行從松富公司帳戶取款後存入吳昱廷或廣昱公司之帳戶，或密接於松富公司帳戶先存後提相近之金額等情，業據前述，顯見廣昱公司與松富公司確有循環為虛偽交易之跡象。　⑤綜上各情，應認證人陳順強於本院審理時之證述，均無足採。是廣昱公司與松富公司間確無如附表一編號1、附表二編號8所示發票上之真實交易，應堪認定，此節亦據本院108年度訴字第612號判決、臺灣高等法院高雄分院（下稱高雄高分院）110年度上訴字第728號判決為相同之認定，有前揭判決附卷可參（本案訴字卷五第69至123頁），併此敘明。　⑶大鼎企業行部分：　①證人即大鼎企業行負責人謝文凱於本院審理時證稱：我有跟黃成富買預付卡，因為我有做加工區國鉅公司的業務，所以我可以銷售預付卡給勞工、外籍移工等語（本案訴字卷三第 57、60頁）。然大鼎企業行之營業項目為其他辦公用機械器具批發，有營業稅稅籍資料查詢結果在卷可考（本案稅卷十第2424至2425頁），可見其業務領域顯然已與預付卡之銷售無關。而證人謝文凱復於本院審理時證稱：我在102年9月向廣昱公司購買約20萬4,000元的預付卡（即如附表二編號3所示之發票交易），都有銷出去，1個月可以賣到100至300張，1張預付卡利潤約2至5元，我是有時候去維修時以零星的方式賣給外籍移工等語（本案訴字卷三第60、69、78頁）。然以證人謝文凱前揭所述，其進貨之預付卡數量及金額均不算低，且銷售之管道方式為零星兜售給外籍移工，最終卻僅能獲取微薄之利潤（張數及利潤均以最高額計算：300張x5 元=1,500元），明顯與其所付出之勞力、時間及成本不合比例，則證人謝文凱證稱其有向廣昱公司進貨預付卡來販賣等語，令人存疑。 ②再者，證人謝文凱另證述：一開始是買堅恩跟我介紹跟科爾公司買預付卡，他另外有介紹黃成富給我，好像也是科爾公司的業務，所以我後來才有跟黃成富買預付卡，才知道他是廣昱公司的人等語（本案訴字卷三第66至68頁）。然證人買堅恩於本院審理時證稱：我有介紹黃成富給謝文凱認識，但我沒有介紹他們買賣預付卡，是因為當時謝文凱要拿到這些發票是透過我去拿的，所以那時候國稅局開始在查的時候，黃蘭貴有約在澄清路彩色巴黎討論怎麼處理，我是代表謝文凱去問，後來就介紹謝文凱直接去找黃成富，我就不參與了等語（本案訴字卷三第134至135頁），而證人買堅恩已坦承是向廣昱公司購買如附表二編號4所示之發票，並無推卸自己之罪責而誣陷他人之虞，是其證述堪以採信。故證人謝文凱之前揭證述，應無足採。　⑷旺琳公司部分：　①證人即旺琳公司負責人何琳琳雖於本院審理時證稱：旺琳公司有銷售預付卡之業務，我有與廣昱公司交易預付卡等語（本案訴字卷三第162至163頁）。然旺琳公司之營業項目於10 3年1月8日變更營業項目前之原營業項目為不動產投資開發、興建及租售，有營業稅稅籍資料查詢結果在卷可考（本案稅卷八第1876至1877頁），可見其原業務領域顯然與預付卡之銷售無關，是證人何琳琳上開證述，即屬可疑。　②而證人何琳琳於另案一審（即本院107年度訴字第436號，下稱B案）及本院審理時先後證述：我銷售預付卡之管道有百基公司、濬和公司、昱徉興業公司、大鼎企業行、松富公司及利稘公司，利稘公司我交易的對象是負責人買堅恩等語（本案訴字卷三第171、174頁；B案訴字卷四第351頁）。惟證人買堅恩於本院審理時證述：我不清楚旺琳公司從事何業務，利稘公司與旺琳公司的何琳琳並沒有實際交易往來；當時國稅局在查的時候，黃蘭貴有約我、何琳琳及當時第一家發生事情的公司在澄清路的彩色巴黎討論怎麼處理這些事等語（本案訴字卷三第134至135頁），而證人買堅恩已坦承是向廣昱公司購買如附表二編號4所示之發票，並無推卸自己之罪責而誣陷他人之虞，是其證述堪以採信。故證人何琳琳前揭證述，應無足採。　③參以被告自承有以下異常存、提款之行為，業如前述：　⓵於102年11月19日10時6分許，自吳昱廷帳戶提取67萬9,900元後存入元井公司帳戶，再於同日11時25分許自元井公司帳戶提取65萬1,425元後，於同地點以旺琳公司名義將65萬1,425 元存入廣昱公司帳戶；　⓶於102年11月25日9時17分許，自透視全球公司帳戶提取84萬4 ,988元後，隨即以強森公司名義存入84萬4,988至元井公司帳戶，再於同日10時31分許自元井公司帳戶提取88萬元後，於同地點以旺琳公司名義將88萬元存入廣昱公司帳戶；　⓷由上可見旺琳公司存入廣昱公司之款項，均係由被告自其經手之其他公司帳戶提出，而非真正來自於旺琳公司，是廣昱公司與旺琳公司間確無真實交易，堪以認定。　　④綜上各情，應認證人何琳琳前揭證述，均無可採。參以旺琳公司與廣昱公司間有前揭虛假金流往來之情形，堪認旺琳公司確無向廣昱公司實際進貨預付卡，廣昱公司顯非基於真實交易開立予旺琳公司如附表二編號7所示之發票，此節亦據本院107年度訴字第436號判決、高雄高分院109年度上訴字第570號判決為相同之認定，經證人何琳琳提起上訴後，業據最高法院112年度台上字第1491號判決駁回確定，有前揭判決附卷可參（本案訴字卷五第145至359頁），併此敘明。　⑸昱徉興業公司部分：　 ①證人即昱徉興業公司負責人梁鴻超於本院審理時證稱：我有向黃成富的廣昱公司購買預付卡等語（本案訴字卷二第268 頁）。惟昱徉興業公司於100年2月9日變更營業項目為電腦及電腦周邊設備批發、未分類其他食品批發、紡織、麻織、棉織、毛織品批發、建材五金（基本金屬）批發，有營業稅稅籍資料查詢結果在卷可考（A案稅卷ㄧ第15頁），可見其業務領域顯然與預付卡之銷售無關，是證人梁鴻超前揭證述，已有可疑。　②而證人梁鴻超於本院審理時雖證稱：我當初會跟廣昱公司有往來，一剛開始是跟黃蘭貴接洽，她跟我說她們有跟聯合報進一些電腦週邊耗材的東西，符合我們公司的營業項目，所以就跟她進電腦週邊、硬碟等東西，後來黃蘭貴再介紹她弟弟黃成富給我們認識，我就有與黃成富的廣昱公司購買預付卡，我有賣給利稘公司跟光強公司，利稘公司我是跟買先生接洽的，名字我記不起來了等語（本案訴字卷二第268、276 、283頁）。然證人即利稘公司之負責人買堅恩於另案一審（即本院108年度訴字第281號，下稱A案）審理時證述：我不認識梁鴻超，利稘公司與昱徉興業公司沒有實際交易往來，A案訴字卷一第267至270、276至291頁之昱徉興業公司出具出貨單上蓋有「買堅恩」或「利稘科技有限公司」的章，是我去跟黃成富拿發票時，他叫我蓋的，就是佯裝有購買這些物品，順便在黃成富提供的空白出貨單上蓋章等語（A案訴字卷四第122至126頁），其復坦承如附表二編號4所示之發票是向廣昱公司購買，已如前述，是證人買堅恩並無推卸自己之罪責而誣陷他人之虞，其上開證述堪以採信，而證人梁鴻超前揭證述，已難盡採。　③另被告雖提出廣昱公司銷售予昱徉興業公司之出貨單（本案訴字卷四第37至48頁），欲證明2家公司間確有真實交易。惟比對該出貨單與昱徉興業公司於A案提出之出貨單（A案訴字卷一第294頁），上揭出貨單之記載顯示昱徉興業公司在向廣昱公司進貨不久後幾天內，即將相同數量之相同品項（ 1,400式電子元件FET-RCSIMS-V、1,000式電子元件IDEAL 38 0）全數出貨給濬和公司，難認合理。而衡以被告有前述以昱徉興業公司、濬和公司名義為異常存、提款之行為，並參酌證人買堅恩上開之證述，應堪認前揭被告所提出之廣昱公司銷售予昱徉興業公司之出貨單，亦同為掩飾其等彼此逃漏稅捐所製作之虛假出貨單，不足作為有利於被告之證據。 ④參以被告自承有以下異常存、提款之行為，業如前述：　⓵於102年12月17日自光強公司帳戶提取93萬元後匯入郭豪公司帳戶，再於同日自郭豪公司帳戶提取101萬5,196元後，復隨即於同地點，以昱徉興業公司名義將101萬5,196元匯入廣昱公司帳戶；　⓶於102年12月20日9時36分許，先自吳昱廷帳戶內提取126萬元，隨即以濬和公司之名義存入126萬元至元井公司帳戶；復於同日10時8分許，自元井公司帳戶提取124萬9,129元，並立即分別以利稘公司、大鼎企業行、昱徉興業公司名義存入 40萬1,625元、21萬4,200元、63萬3,304元至廣昱公司帳戶內。　⓷由上可見昱徉興業公司存入或匯入廣昱公司之款項，均係由被告自其經手之其他公司帳戶提出，而非真正來自昱徉興業公司，是廣昱公司與昱徉興業公司間確無真實交易，堪以認定。　⑤綜上各情，應認證人梁鴻超之前揭證述，並無足採。廣昱公司顯然並非基於真實交易開立予昱徉興業公司如附表二編號 10所示之發票，而此節亦據本院108年度訴字第281號判決、高雄高分院109年度上訴字第1467號判決為相同之認定，經證人梁鴻超提起上訴後，有關其收受廣昱公司所開立之不實發票（即如附表二編號10所示之發票）部分，業據最高法院 111年度台上字第4873號判決駁回確定，有前揭判決附卷可參（本案訴字卷五第361至437頁），併此敘明。　⒍至泰琛公司、濬和公司之負責人雖均未曾就「與廣昱公司間是否有真實交易」一事為陳述，惟基於以下理由，仍足認廣昱公司開立予該等公司如附表二編號1、6所示之發票，並非基於彼此間之真實交易。　⑴泰琛公司部分：　①泰琛公司於102年間營業項目為其他視聽電子產品製造、電腦及電腦周邊設備批發，營業地址位於新北市○○區○○○路00號之0一樓，有營業稅稅籍資料查詢結果在卷可考（本案稅卷七第1677至1678頁），可見其業務領域顯然與預付卡之銷售無關。又被告自承是科爾公司之南部業務代表，而科爾公司之營業處所位於臺中市○區○○路0巷00號0樓，業如前述，被告擔任實際負責人之廣昱公司營業處所則位於高雄市○○區○○ 里○○○路000號0樓之0，有廣昱公司營業稅稅籍資料查詢結果附卷可考（本案稅卷一第11頁）。則以3家公司所處之地理位置及縣市觀之，泰琛公司應無向遠在南部之廣昱公司購買預付卡之必要。是被告供稱：我有販售預付卡給泰琛公司等語（本案訴字卷一第180頁），實屬有疑。　②參以泰琛公司與廣昱公司間有以下異常存、提款之情形：　⓵光強公司於102年8月13日在高雄銀行鳳山分行提取217萬元，隨即由吳昱宏以進燿公司名義匯入217萬元至元井公司帳戶。嗣於同日14時23分許，光井公司於臺灣銀行鳳山分行提取 219萬8,900元後，復於同日14時26分許，在相同地點以泰琛公司名義無摺存款至廣昱公司帳戶等各節，有各該取款憑條、代收入傳票、無摺存入憑條等件存卷可佐（本案稅卷七第 1731至1732頁）。　　⓶翌（14）日10 時26分許，廣昱公司先在臺灣銀行大昌分行提取105萬5,330元，復於相同地點以泰琛公司名義，匯入105 萬5,330元至光強公司帳戶等節，有各該取款憑條、匯款申請書，及光強公司之高雄銀行帳戶000000000000號帳號交易明細等件附卷可憑（本案稅卷七第1728、1733至1734頁）。　⓷由上可見泰琛公司存入廣昱公司之款項，實際上係由其他公司帳戶所提出，而非真正來自於泰琛公司，足認廣昱公司與泰琛公司間確無真實交易。　③綜上各情，被告既係廣昱公司之實際負責人，實際掌控廣昱公司之業務與財務運作，且自承：廣昱公司均由我經手存、取款、匯款、發票，廣昱公司的統一發票大部分都是我開的等語（本案稅卷四第886頁；本案他卷第217頁），佐以其有處理前述多筆與其他公司異常存、提款之行為，應堪認被告有以廣昱公司之名義開立如附表二編號1所示不實發票予泰琛公司之行為。　　⑵濬和公司部分：　　①濬和公司於102至103年間營業項目為其他金屬建材批發、建材五金（基本金屬）批發，營業地址先後位於新北市○○區○○ 路000號、新北市○○區○○街000號0樓，有營業稅稅籍資料查詢結果在卷可考（本案稅卷七第1749至1750頁），可見其業務領域顯然與預付卡之銷售無關。又被告自承是科爾公司之南部業務代表，而科爾公司之營業處所位於臺中市、被告擔任實際負責人之廣昱公司營業處所則位於高雄市均如前述，則以3家公司所處之地理位置及縣市觀之，濬和公司應無向遠在南部之廣昱公司購買預付卡之必要。是被告供稱：我有販售預付卡給濬和公司等語（本案訴字卷一第180頁），實屬有疑。　②參以被告自承有以下異常存、提款之行為，業如前述：　⓵於102年12月20日9時36分許，先自吳昱廷帳戶內提取126萬元，隨即以濬和公司之名義存入126萬元至元井公司帳戶；復於同日10時8分許，自元井公司帳戶提取124萬9,129元，並立即分別以利稘公司、大鼎企業行、昱徉興業公司名義存入 40萬1,625元、21萬4,200元、63萬3,304元至廣昱公司帳戶內；　⓶於102年7月26日10時31分許，先自吳昱宏帳戶內提取130萬元，復於同日10時33分許存入全球移動公司，隨即再自全球移動公司取款127萬元匯款至光強公司，再於同日某時許，自光強公司帳戶取款123萬1,650元後，以濬和公司名義匯款至廣昱公司帳戶內。　⓷由上可見濬和公司匯入廣昱公司之款項，係由被告自其經手之其他公司帳戶提出，而非真正來自濬和公司，且濬和公司僅為被告製造金流過程中所利用之其中1間公司，是廣昱公司與濬和公司間確無真實交易，堪以認定。　③綜上各情，足見廣昱公司顯然並非基於真實交易開立予濬和公司如附表二編號6所示之發票，而此節亦據臺灣新北地方法院109年度簡字第482號判決為相同之認定，有該判決附卷可參（本案訴字卷五第137至144頁），併此敘明。　⒎又觀以證人陳封名、陳順強、何琳琳、梁鴻超於另案違反商業會計法等案件中，其等開立或收受不實發票之對象亦有如本判決附表ㄧ、二各編號所示之營業人，或被告於本案中處理存、提款之公司（如光強公司、誼豊公司、旭大公司、進燿公司、元井公司、全球移動公司、百基公司），此有前引各該判決附卷可參。佐以本案被告有於密接甚至相同之時間、地點，就上開公司間為金額相同或相近之款項為存、匯或提領之動作，堪認被告所為顯非僅有單向之匯款，而是循環對沖虛假進出帳目之手法。又被告雖辯稱彼此部分公司間有為買賣或寄賣預付卡之真實交易行為，然就該等物流而言，也幾乎係在被告所經手的相涉公司間流動而無外擴，意即並無一個真正的銷貨去路出現。另證人塗文榮、買堅恩、莊淑瑛、陳順強尚均不約而同提及被告與其胞姊黃蘭貴有於國稅局察知其等公司間之異常交易後，召集相關人等討論如何為不實之說明，及準備相關文件資料給大家之情形（本案偵一卷第53頁；本案訴字卷三第21至22、24、131、135、145頁；A案訴字卷三第39至42、256至257頁；C案訴字卷第223頁），益證本案實際負責人為被告之廣昱公司所收受如附表一各編號所示之發票，及開立如附表二各編號所示之發票均非基於真實交易甚明。　㈢被告及其辯護人其餘所辯不可採信之理由如下：　　⒈被告及其辯護人雖另辯稱：倘若廣昱公司開立不實發票，其尚須無端承擔龐大營業稅之支出，顯與常理未合，且被告亦無如此多資金可供製作假金流使用等語。然進項發票得以扣抵銷項發票，藉以減少營業稅及營利事業所得稅之稅負；雙邊進項及銷項發票則是可以推高公司營業額並美化報表，使銀行審核公司資產負債表、損益表及營業稅申報書後，認知該公司現金流量具有償債能力而有較高意願核撥貸款。是被告既有為廣昱公司與其他多家公司彼此間收受及開立不實發票之行為，業如前述，則廣昱公司實可藉由虛偽之進銷項發票相互扣抵，而毋須再額外支出營業稅外，尚存有可以此多方虛偽之買賣交易，製造財務假象而獲取銀行貸款之潛在利益。況且，證人吳高傳、許世甫、買堅恩、莊淑瑛分別證稱係以發票金額之2.5%至5%購買發票等語（本案訴字卷二第23 、254頁；本案訴字卷三第136、143至144頁）。是被告並毋須另外承擔高額之營業稅，且尚保有一定之資金款項做為製作金流使用，應足認定，其與辯護人前揭所辯，並無足採。　⒉又本案所查得廣昱公司與松富公司間之進銷項金額雖有相當之差距，然被告除為廣昱公司與松富公司彼此間進行虛偽交易，開立及收受不實統一發票外，另有分別為廣昱公司、松富公司與其他公司間相互為相同之行為，均如前述，並有前引各該判決附卷可考，是不能僅單就廣昱公司與松富公司之進銷項金額差距，即推翻本院綜合各項證據所為之上開認定，併此敘明。　⒊至廣昱公司雖有與聯合報公司購入貨物之紀錄，有財政部高雄國稅局112年9月18日財高國稅銷售字第1122110959號函檢送廣昱公司於102年4月至000年0月間申報聯合報公司開立統一發票扣抵銷項稅額之進銷項憑證明細資料、財政部北區國稅局112年9月23日北區國稅汐止銷審字第1122298602號函檢送聯合報公司與廣昱公司102年1月至000年00月間之銷項憑證明細資料表等件附卷可憑（本案訴字卷二第51至181頁）。然上開資料內容，並無從證明廣昱公司向聯合報公司之實際進貨品項為何，又縱使廣昱公司確有如被告所述向聯合報公司進貨電腦週邊商品，惟亦不能以此認定廣昱公司有將電腦週邊商品實際銷售予均浩興業行，更何況均浩興業行負責人吳高傳前已證述如附表二編號2所示之發票係向他人所購買等語，是被告及其辯護人此部分之辯詞，亦無可採信。　⒋另被告雖聲請向財政部中區國稅局調取科爾公司與廣昱公司間於102年5月1日至000年00月00日間之銷項報稅紀錄，及向財政部南區國稅局調取就廣昱公司存續期間與科爾公司間之進項報稅紀錄等證據（本案審訴卷第66頁），然依據前引高雄高分院109年度上訴字第570號（被告：何琳琳等，旺琳公司等公司負責人）、109年度上訴字第1467號判決（被告：梁鴻超，昱徉興業公司負責人）、110年度上訴字第728號判決（被告：陳順強，松富公司負責人）、111年度上訴字第1 59號判決（被告：陳封名，川島公司負責人）、新北地院10 9年度簡字第482號判決（被告：謝孟純，濬和公司登記負責人）內容，均可見該等公司都與科爾公司、廣昱公司彼此間有收受或開立不實發票之情形，堪認科爾公司應同屬其等公司間虛偽交易鏈中之一環，故上開被告聲請調查之證據應無從證明廣昱公司與如附表一、二各編號所示營業人之交易為真實，而無調查之必要性，併此敘明。　㈣而廣昱公司開立如附表二各編號所示之不實發票，僅幫助泰琛公司（即附表二編號1）逃漏稅額80,900元、均浩興業行（即附表二編號2）逃漏稅額14,492元、大鼎企業行（即附表二編號3）逃漏稅額10,200元、宏采公司逃漏稅額17,225 元（即附表二編號5），濬和公司涉案期間虛銷大於虛進實際並無漏稅額，利稘公司、旺琳公司、松富公司、萬冠公司、昱徉興業公司則因該涉案期間取得之不實進項憑證非僅來自廣昱公司開立之統一發票，且涉案期間亦與廣昱公司不同，故無法據以計算其因取得廣昱公司開立之不實統一發票所造成之漏稅額為何，有財政部北區國稅局112年8月15日北區國稅銷售字第1120010490號函、財政部高雄國稅局112年8月 15日財高國稅銷售字第1120107739號函等件在卷可考（本案訴字卷一第385至395頁），依罪疑有利被告原則，應認廣昱公司開立如附表二各編號所示之不實發票，僅實際幫助泰琛公司、均浩興業行、大鼎企業行、宏采公司生逃漏稅捐之結果。　㈤綜上，本案事證明確，被告及其辯護人所辯均無足採，被告犯行均洵堪認定，應予依法論科。二、論罪科刑㈠新舊法比較　 ⒈被告行為後，刑法第215條之規定雖於108年12月25日修正公布，並自同年月27日施行，然僅修正罰金刑之文字，使其具一貫性，並未變更實質規範內容，不生新舊法比較之問題，應逕行適用現行刑法第215條之規定。 ⒉被告行為後，稅捐稽徵法第43條第1項之規定於110年12月17 日修正公布，並自同年月19日施行，修正前之法定刑度為：「3年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣6萬元以下罰金」，修正後則為：「3年以下有期徒刑，併科新臺幣100萬元以下罰金」，經比較新舊法之結果，以修正前之規定較有利於被告，自應依刑法第2條第1項前段之規定，適用修正前稅捐稽徵法第43條第1項之規定。㈡本案罪名之法律適用： ⒈按刑法第215條所謂業務上作成之文書，係指從事業務之人，本於業務上所作成之文書者（最高法院47年台上字第515號判例意旨參照）。又營業人應以每2月為1期，製作營業稅申報書向稅捐稽徵機關申報，係加值型及非加值型營業稅法第 35條第1項規定之法定申報義務，而營業人為能合法經營其公司主要業務，就必須依法按期申報營業稅，顯然申報營業稅之行為與營業人公司營業之間具有密切關聯，為營業人反覆所為之社會行為，雖非營業人經營之主要業務，仍認該申報營業稅行為係附屬於該營業人公司主要營業事項之附隨業務，營業人基於此項業務上附隨行為所填製之文書即屬業務上文書，故從事業務之人明知為不實之事項，仍填載在此申報書上而持以向稅捐機關行使，即應成立刑法第216條、第2 15條之行使業務登載不實文書罪。 ⒉次按商業會計法所稱之商業會計憑證，分為原始憑證及記帳憑證2種，所謂原始憑證，係指證明事項之經過，而為造具記帳憑證所根據之憑證，商業會計法第15條規定甚明。發票乃證明事項之經過，造具記帳憑證所根據之憑證，自屬商業會計法第15條第1款所稱商業會計憑證中原始憑證之一種。凡商業負責人、主辦及經辦會計人員或依法受託代他人處理會計事務之人員，明知為不實事項而填製會計憑證或記入帳簿者，即該當商業會計法第71條第1款之填製不實會計憑證罪，且商業會計法第71條乃刑法第215條業務上文書登載不實罪之特別規定，依特別法優於普通法之原則，應優先適用商業會計法論處（最高法院92年度台上字第3677號判決意旨參照）。 ⒊又稅捐稽徵法第43條之幫助逃漏稅捐罪，係結果犯，以發生逃漏稅捐結果為成立要件（最高法院95年度台上字第4917號判決意旨參照）；稅捐稽徵法第43條之幫助犯第41條之罪，為稅捐稽徵法之特別規定，與刑法上幫助犯之具絕對從屬性者不同，不必有正犯之存在亦能成立該罪（最高法院72年度台上字第3972號判決意旨參照）。換言之，稅捐稽徵法第43 條係對於逃漏稅捐之教唆或幫助行為特設之獨立處罰規定，此所謂幫助，乃犯罪之特別構成要件，並非逃漏稅捐者之從犯，自不適用刑法第30條所定幫助犯按正犯之刑減輕之規定。 ⒋查被告為廣昱公司之實際負責人，總攬公司一切事務，負責辦理公司會計事務及申報稅捐業務，屬於商業會計法第71條所定之「主辦會計人員」，並以製作營業稅申報書為其附隨業務，為從事業務之人，有據實製作商業會計憑證及業務上文書之義務。被告就事實欄一、㈠部分，明知如附表一所示發票均為不實進項交易，猶指示不知情之記帳業者填載於其業務上製作之營業稅申報書持以申報營業稅，足生損害於稅捐稽徵機關核課稅捐之正確性及公平性，自應成立刑法第21 6條、第215條之行使業務登載不實文書罪。又就事實欄一、㈡部分，其以廣昱公司名義填製如附表二所示內容虛偽不實之發票，交予如附表二各該編號所示之其他營業人公司充當進項憑證以扣抵營業稅銷項稅額，自屬主辦會計人員填製不實會計憑證之行為，且就附表二編號1至3、5之部分，已實際幫助上述各編號所載之營業人生逃漏稅捐之結果。是核被告所為： ⑴就事實欄一、㈠即附表一各該編號部分，均係犯刑法第216條、第215條之行使業務登載不實文書罪。其業務登載不實之低度行為，均為行使之高度行為所吸收，不另論罪。其利用不知情之記帳業者登載不實之營業稅申報書，並持之向稅捐機關申報而為行使，則為間接正犯。 ⑵就事實欄一、㈡即附表二各該編號部分，除因附表二編號4、6 至10部分之6間營業人未生逃漏營業稅之結果（應不另為無罪之諭知，詳如後述），應僅各成立商業會計法第71條第1 款之填製不實會計憑證罪外，就附表二其餘編號部分（即編號1至3、5）則均係犯商業會計法第71條第1款之填製不實會計憑證罪及修正前稅捐稽徵法第43條第1項之幫助逃漏稅捐罪。㈢罪數之說明： ⒈按營業稅之申報，依加值型及非加值型營業稅法第35條第1項規定，營業人除同法另有規定外，不論有無銷售額，應以每 2月為1期，於次期開始15日內，向主管稽徵機關申報。而每年申報時間，依加值型及非加值型營業稅法施行細則第38條之1第1項規定，應分別於每年1月、3月、5月、7月、9月、1 1月之15日前向主管稽徵機關申報上期之銷售額、應納或溢付營業稅額。是每期營業稅申報，於各期申報完畢，即已結束，以「1期」作為認定逃漏營業稅次數之計算，區別不難，獨立性亦強，於經驗、論理上，似難認定跨期逃漏營業稅可符合接續犯之行為概念（最高法院111年度台上字第1315 號判決意旨參照）。 ⒉另不同營業人既係於每1期各自獨立申報營業稅額，則行為人於同一申報期間內，主觀上基於單一犯意，客觀上於密接時、地，接續提供多張不實進項憑證，幫助同一納稅義務人逃漏稅捐，固可認屬接續一罪；惟行為人倘於同一申報期間內，提供不同之不實進項憑證，供不同之納稅義務人，分別持之向稅捐主管機關申報營業稅，憑供扣抵銷項稅額使用，進而幫助不同之納稅義務人逃漏稅捐，係於相近期間內觸犯數個犯罪構成要件相同之罪名，對國家法益造成多次侵害，並非侵害同一法益，從一般社會健全觀念，難認屬單一犯罪事實之接續實行，自應論以數罪（最高法院105年度台上字第2 468號判決意旨參照）。 ⒊經查，如附表一、二各該編號所示之各期申報營業稅行為，係以每2月為1期，於申報時間內，向主管稽徵機關申報，每期營業稅於申報完畢後即已結束，故應以「1期」作為認定本案行使業務登載不實文書、填製不實會計憑證及幫助逃漏稅捐罪數之計算標準。另就附表二即被告虛開發票部分，除以稅期計算外，於同一稅期內，填製不實會計憑證以幫助不同之營業人逃漏稅捐，亦應各自成罪。是被告就附表一編號 1至3所為，均係犯行使業務登載不實文書罪，共3罪；就附表二編號1至10所為，均係犯填製不實會計憑證罪共15罪（其中編號6、8分別有2個稅期，編號10則有4個稅期，而附表二編號1至3、5尚同時成立幫助逃漏稅捐罪）。 ⒋另被告就上開附表二編號1至3、5部分，分別填載不實會計憑證，並交付各該編號所示營業人以幫助逃漏稅捐，均係基於同一犯罪故意，而實行同一犯罪行為，俱屬一行為同時觸犯填製不實會計憑證及幫助逃漏稅捐等2罪名，均為想像競合犯，應依刑法第55條前段之規定，各從一重之填製不實會計憑證罪處斷。　⒌被告就附表二編號2、5所示之犯行，分別與真實姓名年籍不詳綽號「小李」之人（附表二編號2部分）、真實姓名年籍不詳之人（附表二編號5部分），有犯意聯絡及行為分擔，各別為共同正犯。　 ⒍被告所犯上開行使業務登載不實文書罪共3罪，及填製不實會計憑證罪共15罪間（其中附表二編號6、8分別有2個稅期，編號10則有4個稅期），均犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。　㈣爰審酌被告：⒈為廣昱公司之實際負責人，不思正當經營，明知廣昱公司與如附表一、二所示各營業人間無真實業務往來，竟收受如附表一所示營業人之不實發票，持之登載在營業稅申報書並向稅捐稽徵機關申報行使（惟尚未造成廣昱公司實質逃漏稅捐之結果）；復開立不實發票而填製不實會計憑證，供如附表二所示營業人充當進項憑證而向稅捐稽徵機關申報扣抵營業稅額，幫助各營業人逃漏稅捐（不含後述不另為無罪諭知部分），破壞商業會計制度，使稅捐稽徵機關無法正確課稅，妨礙課稅之公平性，並使偵查機關查緝逃漏稅捐之犯罪趨於複雜，所為實有不該；⒉為廣昱公司各次虛偽收受及開立發票之張數、金額、對象、幫助逃漏稅捐之營業人數量及金額等犯罪情節，及於本案中位居穿梭各家公司處理不實統一發票與製造假金流之重要角色地位；⒊犯後否認犯行，並有於國稅局著手調查後，與部分公司負責人進行串證之情形，業如前述，犯後態度惡劣；⒋前有因違反稅捐稽徵法、商業會計法及偽造文書等案件，經法院論罪科刑之素行，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可佐；⒌自承之智識程度、工作、收入、家庭生活狀況（本案訴字卷四第300 頁，因涉及個人隱私，故不予公開揭露）；⒍於本案開立不實統一發票之銷售總額高達上千萬元，且在本案中位居要角，倘若在被告否認本案犯行之情況下，猶不分各次犯罪情節，一律宣告得易科罰金之刑，無疑使此類犯罪行為人抱持僥倖心態，而加深商界買賣不實統一發票以逃漏稅捐之惡習，嚴重侵蝕國家稅收等一切情狀，爰斟酌上述各情，就被告各次犯行分別量處如附表一、二「主文欄」所示之刑，並就得易科罰金之刑，併諭知如易科罰金之折算標準，以資懲儆。㈤定應執行刑：　　按數罪併罰之定應執行之刑，係出於刑罰經濟與責罰相當之考量，對犯罪行為人本身及所犯各罪之總檢視，除應考量行為人所犯數罪反應出之人格特性，並權衡審酌行為人之責任與整體刑法目的及相關刑事政策，在量刑權之法律拘束性原則下，採取限制加重原則，資為量刑裁量權之外部界限，並應受比例原則等內部界限之支配，使以輕重得宜，罰當其責，俾符合法律授與裁量權之目的。本案被告所犯如附表一、二所示18次犯行，犯罪性質類似，手法雷同，犯罪時間集中於102年5月至000年0月間，並係在附表一、二所示各營業人間為循環交易，實質侵害法益之質與量，未如形式上單從罪數所包含範圍之鉅，如以實質累加之方式定應執行刑，其刑度將超過其行為之不法內涵，有違罪責相當性原則，另考量因生命有限，刑罰對受刑人所造成之痛苦程度，係隨刑度增加而生加乘效果，而非以等比方式增加，以隨罪數增加遞減刑罰之方式，已足以評價其行為之不法，爰就被告所犯得易科罰金之刑及不得易科罰金之刑，分別定如主文所示應執行之刑，並就得易科罰金之刑，諭知如易科罰金之折算標準。三、被告雖填製不實會計憑證以幫助附表二所示公司逃漏稅捐，然本件尚無積極證據證明被告因此取得何種對價或利益，且附表二所示公司逃漏之稅捐（實際上僅附表二編號1至3、5 所示公司生逃漏稅捐之結果），性質上亦非屬被告因犯本罪之犯罪所得，故此部分尚無犯罪所得應予沒收或追徵之問題，併此說明。四、不另為無罪之諭知㈠公訴意旨另以：被告明知於附表二編號4、6至10「稅期」欄所示之期間，與附表二編號4、6至10所示之利稘公司、濬和公司、旺琳公司、松富公司、萬冠公司、昱徉興業公司（下稱利稘公司等6家營業人）間，並無實際銷貨交易之事實，竟基於幫助納稅義務人逃漏稅捐之犯意，分別於附表二編號 4、6至10「稅期」欄所示之期間，以每2個月為1期，各期營業稅申報前不詳時間，在不詳地點，開立廣昱公司如附表二編號4、6至10所示內容不實之統一發票，交予附表二編號4 、6至10所示之利稘公司等6家營業人（此部分填製不實會計憑證之犯行，業經論罪科刑如前），做為該等營業人之進項憑證，使各該營業人分別於各期營業稅申報期間內，持之向稅捐主管機關申報營業稅，憑供扣抵進項金額使用，而以此不正當之方法，分別幫助附表二編號4、6至10所示之利稘公司等6家營業人逃漏營業稅捐，足以生損害於稅捐稽徵機關對於稅捐徵收及管理之正確性。因認被告涉犯稅捐稽徵法第 43條第1項之幫助他人逃漏稅捐罪嫌等語。　㈡惟查，被告就前揭公訴意旨所指部分，並不構成稅捐稽徵法第43條第1項之幫助他人逃漏稅捐罪。理由如下：　⒈按幫助逃漏稅捐罪，係結果犯，以發生逃漏稅捐結果為成立要件，已如前述，然查：　⑴濬和公司之稅籍已為開立不實統一發票營業人，且涉案期間虛銷大於虛進，實際並無漏稅額一情，有財政部北區國稅局 112年8月15日北區國稅銷售字第1120010490號函暨所附營業人取得廣昱公司開立不實統一發票裁處情形在卷可憑（本案訴字卷一第385、391頁）。　⑵利稘公司、旺琳公司、松富公司、萬冠公司、昱徉興業公司等5家營業人之稅籍狀況則為「部分虛進虛銷」，即渠等營業人於涉案期間部分無進銷事實取得或開立不實統一發票，因該涉案期間之不實進項憑證非僅來自廣昱公司開立之統一發票，且涉案期間亦與廣昱公司不同，故無法據以計算其因取得廣昱公司開立之不實統一發票所造成之漏稅額為何等節，有財政部高雄國稅局112年8月15日財高國稅銷售字第1120 107739號函暨所附廣昱公司涉嫌開立不實統一發票明細表在卷可憑（訴字卷一第393至395頁）。可知國稅局尚無法計算上開5家營業人之實質漏稅額，則依無罪推定、有疑惟利被告等刑事原則，應認此部分尚未生逃漏營業稅之結果。　⒉準此，利稘公司等6家營業人均未生逃漏營業稅之結果，則自難論認被告此部分所為已成立幫助逃漏稅捐罪，就此部分本應為被告無罪之諭知，惟此部分若成立犯罪，與本院前開認定被告就同附表編號所犯填製不實會計憑證罪間，有想像競合犯之一罪關係，爰不另為無罪之諭知。據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官甘若蘋提起公訴，檢察官朱婉綺、郭武義到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　113 　年　　3 　　月　　28　　日刑事第十四庭審判長法官吳書嫺　　　　　　　　　　　　　　　　　　法官林軒鋒　　　　　　　　　　　　　　　　　　法官陳一誠以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。中　　華　　民　　國　　113 　年　　3 　　月　　28　　日　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官王萌莉附錄本判決論罪科刑法條全文：【刑法第215條】從事業務之人，明知為不實之事項，而登載於其業務上作成之文書，足以生損害於公眾或他人者，處3年以下有期徒刑、拘役或1 萬5千元以下罰金。【刑法第216條】行使第210條至第215條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。【商業會計法第71條】商業負責人、主辦及經辦會計人員或依法受託代他人處理會計事務之人員有下列情事之一者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣60萬元以下罰金：一、以明知為不實之事項，而填製會計憑證或記入帳冊。二、故意使應保存之會計憑證、會計帳簿報表滅失毀損。三、偽造或變造會計憑證、會計帳簿報表內容或毀損其頁數。四、故意遺漏會計事項不為記錄，致使財務報表發生不實之結果。五、其他利用不正當方法，致使會計事項或財務報表發生不實之結果。【修正前稅捐稽徵法第43條第1項】教唆或幫助犯第41條或第42條之罪者，處3年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣6萬元以下罰金。 ==========強制換頁========== 附表一：廣昱公司取得不實統一發票明細（即起訴書附表一）編號稅期營業人名稱發票月份發票號碼銷售金額營業稅額主文 1 103年11-12月份川島健康運動器材有限公司 103年11月 CZ00000000 000,200 13,260 黃成富犯行使業務登載不實文書罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 103年11月 CZ00000000 000,200 12,960 103年11月 CZ00000000 00,400 4,320 103年12月 CZ00000000 000,000 11,050 103年12月 CZ00000000 000,000 11,050 103年12月 CZ00000000 000,000 10,050 103年12月 CZ00000000 000,000 11,050 松富國際企業有限公司 103年12月 CZ00000000 000,100 7,905 103年12月 CZ00000000 000,500 11,225 合計 1,857,400 92,870 2 104年5-6月份上震科技股份有限公司 104年5月 QZ00000000 000,330 9,417 黃成富犯行使業務登載不實文書罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 104年5月 QZ00000000 000,700 7,935 104年5月 QZ00000000 000,440 8,722 104年5月 QZ00000000 000,456 6,723 104年5月 QZ00000000 000,410 6,721 104年5月 QZ00000000 000,430 9,222 104年5月 QZ00000000 000,380 8,169 104年5月 QZ00000000 00,204 4,910 104年6月 QZ00000000 00,810 1,190 104年6月 QZ00000000 00,629 631 104年6月 QZ00000000 0,571 429 104年6月 QZ00000000 00,238 1,162 104年6月 QZ00000000 000,770 6,889 104年6月 QZ00000000 000,221 9,161 104年6月 QZ00000000 000,115 8,856 104年6月 QZ00000000 000,355 9,068 合計 1,984,059 99,205 3 104年7-8月份子震科技有限公司 104年7月 QZ00000000 000,000 5,750 黃成富犯行使業務登載不實文書罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 104年7月 QZ00000000 000,334 7,267 104年8月 QZ00000000 000,000 6,000 104年8月 QZ00000000 000,330 8,767 104年8月 QZ00000000 000,910 7,146 上震科技股份有限公司 104年7月 QZ00000000 000,000 7,250 104年7月 QZ00000000 000,330 5,767 104年7月 QZ00000000 00,000 1,000 104年8月 QZ00000000 0,286 414 合計 2,272,675 212,841 附表二：廣昱公司開立不實統一發票明細（即起訴書附表二）編號營業人名稱稅期發票月份發票號碼銷售金額營業稅額主文 1 泰琛科技股份有限公司 102年5-6月份 102年6月 MZ00000000 000,800 6,940 黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑捌月。 102年6月 MZ00000000 000,000 12,750 102年6月 MZ00000000 000,000 12,250 102年6月 MZ00000000 000,600 14,680 102年6月 MZ00000000 000,000 20,400 102年6月 MZ00000000 000,600 13,880 合計 1,618,000 80,900 2 均浩興業行 102年7-8月份 102年7月 NZ00000000 00,600 4,630 黃成富共同犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 102年7月 NZ00000000 00,650 4,883 102年7月 NZ00000000 00,570 4,979 合計 289,820 14,492 3 大鼎企業行 102年9-10月份 102年9月 PZ00000000 000,000 5,100 黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 102年9月 PZ00000000 000,000 5,100 合計 204,000 10,200 4 利稘科技有限公司 102年9-10月份 102年10月 PZ00000000 000,500 6,375 黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 102年10月 PZ00000000 000,000 5,100 102年10月 PZ00000000 00,250 4,463 102年10月 PZ00000000 00,750 3,188 合計 382,500 19,126 5 宏采貿易有限公司 102年7-8月份 102年7月 NZ00000000 000,500 9,275 黃成富共同犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 102年7月 NZ00000000 000,000 7,950 合計 344,500 17,225 6 濬和實業有限公司 102年5-6月份 102年5月 MZ00000000 000,000 12,750 黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑柒月。 102年5月 MZ00000000 000,000 12,750 102年5月 MZ00000000 000,000 10,200 102年5月 MZ00000000 000,000 12,750 102年5月 MZ00000000 000,000 10,200 合計 1,173,000 58,650 102年7-8月份 102年7月 NZ00000000 000,000 15,900 黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。合計 318,000 15,900 7 旺琳實業有限公司 102年9-10月份 102年9月 PZ00000000 000,000 15,300 黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑柒月。 102年9月 PZ00000000 000,000 12,750 102年9月 PZ00000000 000,000 12,750 102年10月 PZ00000000 000,000 12,750 102年10月 PZ00000000 000,000 13,000 102年10月 PZ00000000 000,500 6,375 合計 1,458,500 72,925 8 松富國際企業有限公司 102年7-8月份 102年8月 NZ00000000 000,000 20,400 黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 102年8月 NZ00000000 000,500 17,625 合計 760,500 38,025 102年11-12月份 102年11月 QZ00000000 000,000 12,750 黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 102年11月 QZ00000000 000,000 12,750 102年11月 QZ00000000 000,000 16,200 102年11月 QZ00000000 000,000 8,100 合計 996,000 49,800 9 萬冠防盜電子器材股份有限公司 102年7-8月份 102年7月 NZ00000000 000,500 6,375 黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 102年7月 NZ00000000 000,500 6,375 102年7月 NZ00000000 000,000 7,650 102年7月 NZ00000000 000,000 7,650 合計 561,000 28,050 10 昱徉興業有限公司 102年9-10月份 102年9月 PZ00000000 000,000 17,850 黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑柒月。 102年9月 PZ00000000 000,000 12,750 102年9月 PZ00000000 000,000 20,550 102年9月 PZ00000000 000,000 14,600 102年10月 PZ00000000 000,000 12,750 合計 1,570,000 78,500 102年11-12月份 102年11月 QZ00000000 000,000 12,750 黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑柒月。 102年11月 QZ00000000 000,000 16,200 102年11月 QZ00000000 000,000 8,100 102年11月 QZ00000000 000,000 13,000 合計 1,001,000 50,050 104年9-10月份 104年9月 RZ00000000 000,900 8,895 黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑柒月。 104年9月 RZ00000000 000,800 8,090 104年9月 RZ00000000 000,100 6,855 104年9月 RZ00000000 000,000 6,850 104年9月 RZ00000000 000,100 9,405 104年9月 RZ00000000 000,600 8,330 104年10月 RZ00000000 000,100 5,005 104年10月 RZ00000000 000,000 9,600 合計 1,260,600 63,030 105年1-2月份 105年1月 AZ00000000 000,970 9,299 黃成富犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 105年1月 AZ00000000 000,422 9,521 105年1月 AZ00000000 00,450 4,423 105年1月 AZ00000000 000,250 8,663 105年1月 AZ00000000 000,250 7,163 合計 781,342 39,069 附件：卷證代號對照表一、本案【本院111年訴字第577號】卷宗案號代號財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第一卷本案稅卷一財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第二卷本案稅卷二財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第三卷本案稅卷三財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第四卷-1 本案稅卷四財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第四卷-2 本案稅卷五財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第五卷本案稅卷六財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第六卷本案稅卷七財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第七卷本案稅卷八財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第八卷本案稅卷九財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第九卷本案稅卷十高雄地檢107年他字第3082號卷本案他卷高雄地檢108年偵字第4978號卷本案偵一卷高雄地檢109年偵字第15942號卷一本案偵二卷一高雄地檢109年偵字第15942號卷二本案偵二卷二高雄地檢109年偵字第15942號卷三本案偵二卷三高雄地院111年審訴字第392號卷本案審訴卷高雄地院111年訴字第577號卷一本院訴字卷一高雄地院111年訴字第577號卷二本院訴字卷二高雄地院111年訴字第577號卷三本院訴字卷三高雄地院111年訴字第577號卷四本院訴字卷四高雄地院111年訴字第577號卷五本院訴字卷五二、A案【高雄高分院109年上訴字第1467號、本院108年訴字第2 81號】卷宗案號代號財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第一卷 A案稅卷一財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第二卷 A案稅卷二財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第三卷 A案稅卷三財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第四卷 A案稅卷四財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第五卷 A案稅卷五財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第六卷 A案稅卷六高雄地檢106年他字第9557號卷 A案他卷高雄地檢108年偵字第5041號卷 A案偵卷高雄地院108年審訴字第278號卷 A案審訴卷高雄地院108年訴字第281號卷一 A案訴字卷一高雄地院108年訴字第281號卷二 A案訴字卷二高雄地院108年訴字第281號卷三 A案訴字卷三高雄地院108年訴字第281號卷四 A案訴字卷四高雄高分院109年上訴字第1467號卷一 A案上訴卷一高雄高分院109年上訴字第1467號卷二 A案上訴卷二三、B案【高雄高分院109年上訴字第570號、高雄地院107年訴字第436號】卷宗案號代號（旭立公司）財政部高雄國稅局刑事案件告發資料第一卷 B案旭稅卷一（旭立公司）財政部高雄國稅局刑事案件告發資料第二卷 B案旭稅卷二（旭立公司）財政部高雄國稅局刑事案件告發資料第三卷 B案旭稅卷三（旺琳公司）財政部高雄國稅局刑事案件告發資料第一卷 B案旺稅卷一（旺琳公司）財政部高雄國稅局刑事案件告發資料第二卷 B案旺稅卷二（旺琳公司）財政部高雄國稅局刑事案件告發資料第三卷 B案旺稅卷三（旺琳公司）財政部高雄國稅局刑事案件告發資料第四卷 B案旺稅卷四（旺琳公司）財政部高雄國稅局刑事案件告發資料第五卷 B案旺稅卷五（旺琳公司）財政部高雄國稅局刑事案件告發資料第六卷 B案旺稅卷六（旺琳公司）財政部高雄國稅局刑事案件告發資料第七卷 B案旺稅卷七（旺琳公司）財政部高雄國稅局刑事案件告發資料第八卷 B案旺稅卷八（旺琳公司）財政部高雄國稅局刑事案件告發資料第九卷 B案旺稅卷九（旺琳公司）財政部高雄國稅局刑事案件告發資料第十卷 B案旺稅卷十高雄地檢105年他字第2954號卷 B案他一卷高雄地檢106年他字第860號卷 B案他二卷高雄地檢106年偵字第5288號卷 B案偵一卷高雄地檢107年偵字第3253號卷 B案偵二卷高雄地院107年審訴字第518號卷 B案審訴卷高雄地院107年訴字第436號卷一 B案訴字卷一高雄地院107年訴字第436號卷二 B案訴字卷二高雄地院107年訴字第436號卷三 B案訴字卷三高雄地院107年訴字第436號卷四 B案訴字卷四高雄高分院109年上訴字第570號卷一 B案上訴卷一高雄高分院109年上訴字第570號卷二 B案上訴卷二高雄高分院109年上訴字第570號卷三 B案上訴卷三四、C案【高雄高分院110年上訴字第728號、高雄地院108年訴字第612號】卷宗案號代號財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第一卷 C案稅卷一財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第二卷 C案稅卷二財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第三卷 C案稅卷三財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第四卷 C案稅卷四高雄地檢106年他字第3126號卷 C案他卷高雄地檢107年偵字第8543號卷 C案偵卷高雄地院108年審訴字第851號 C案審訴卷高雄地院108年訴字第612號 C案訴字卷高雄高分院110年上訴字第728號卷一 C案上訴卷一高雄高分院110年上訴字第728號卷二 C案上訴卷二高雄高分院110年上訴字第728號卷三 C案上訴卷三五、D案【高雄高分院111年上訴字第159號、高雄地院110年訴字第82號】卷宗案號代號財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第一卷 D案稅卷一財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第二卷 D案稅卷二財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第三卷 D案稅卷三財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第四卷 D案稅卷四財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第五卷 D案稅卷五財政部高雄國稅局刑事案件告發資料卷第六卷 D案稅卷六高雄地檢107年他字第1485號卷 D案他卷高雄地檢108年偵字第8826號卷 D案偵卷高雄地檢109年偵緝字第265號卷 D案偵緝卷高雄地院109年審訴字第1417號卷 D案審訴卷高雄地院110年訴字第82號卷一 D案訴字卷一高雄地院110年訴字第82號卷二 D案訴字卷二高雄地院110年訴字第82號卷三 D案訴字卷三高雄高分院111年上訴字第159號卷 D案上訴卷六、E案【新北地院109年簡字第482號】卷宗案號代號新北地檢107年偵字第39115號卷一 E案偵卷一新北地檢107年偵字第39115號卷二 E案偵卷二新北地檢108年偵緝字第3067號卷 E案偵緝卷新北地院109年簡字第482號卷 E案簡字卷

2024-11-07

KSHM-113-上訴-511-20241107-1

國訴

臺灣高等法院高雄分院

違反國家安全法等

臺灣高等法院高雄分院刑事裁定 113年度國訴字第1號被告祝康明選任辯護人文聞律師鄧藤墩律師劉睿揚律師被告孫海濤選任辯護人林志忠律師王仁聰律師阮紹銨律師上列被告因違反國家安全法等案件，經檢察官提起公訴，現於本院審理中，其前經限制出境、出海，本院裁定如下：主文祝康明、孫海濤均自民國壹佰壹拾參年拾貳月拾捌日起延長限制出境、出海捌月。理由一、被告祝康明、孫海濤因違反國家安全法等案件，前經本院認其等犯罪嫌疑重大，有相當理由足認有刑事訴訟法第93條之 2第1項第2款逃亡之虞，有限制出境、出海之必要，因而均自民國113年4月18日起限制出境、出海至113年12月17日止。二、按「審判中限制出境、出海每次不得逾八月，犯最重本刑為有期徒刑十年以下之罪者，累計不得逾五年；其餘之罪，累計不得逾十年。」刑事訴訟法第93條之3第2項後段定有明文。三、茲前開限制出境、出海期間即將於113年12月17日屆滿，本院審核相關卷證，並給予檢察官、被告2人及其辯護人陳述意見之機會後，認被告祝康明涉犯修正前國家安全法第5條之1第1項之為大陸地區發展組織罪；被告孫海濤涉犯修正前國家安全法第5條之1第1項之為大陸地區發展組織罪、反滲透法第4條之受滲透來源之資助、指示，為總統副總統選舉罷免法第43條第1款、第2款或公職人員選舉罷免法第45條第 1款、第2款行為，及反滲透法第7條、總統副總統選舉罷免法第86條第1項、公職人員選舉罷免法第99條第1項之受滲透來源之指示、資助，而犯總統副總統選舉罷免法第五章、公職人員選舉罷免法第五章之罪，皆犯罪嫌疑重大。審酌修正前國家安全法第5條之1第1項之為大陸地區發展組織罪，係最輕本刑7年以上有期徒刑之重罪，而被訴重罪、遭判處重刑常伴有逃亡之高度可能，此乃趨吉避凶、不甘受罰之基本人性，是有相當理由認被告2人有逃亡之虞。再參以被告2人前多次前往大陸地區，且由卷附證據可知，其等與數大陸人士應有相當程度之往來，堪認有得以滯留大陸地區之資源，而本案尚未確定，倘被告2人出境後未再返回接受審判或執行，實嚴重損害國家追訴並處罰犯罪之公共利益。是基於國家司法權遂行之公益考量、被告2人居住及遷徙自由權受限制之程度，並考量被告等所涉本案犯罪情節與所犯罪名之輕重，就其目的與手段依比例原則權衡後，認為仍有限制出境、出海之事由，且為日後審理及執行程序之順利進行，有繼續限制出境、出海之必要，爰裁定如主文所示。據上論結，應依刑事訴訟法第220條、第93條之2第1項第2款、第 93條之3第2項，裁定如主文。中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　5 　　日刑事第六庭審判長法官徐美麗法官莊珮君法官毛妍懿以上正本證明與原本無異。如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀。中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　5 　　日　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官黃旭淑

2024-11-05

KSHM-113-國訴-1-20241105-5

上易

臺灣高等法院高雄分院

傷害

臺灣高等法院高雄分院刑事判決 113年度上易字第404號上訴人即被告林振銘指定辯護人義務辯護人柳馥琳律師上列上訴人因傷害案件，不服臺灣屏東地方法院112年度易字第1 091號，中華民國113年8月8日第一審判決（起訴案號：臺灣屏東地方檢察署112年度偵字第14325號），提起上訴，本院判決如下：主文上訴駁回。林振銘緩刑參年，並應履行如附表所示之負擔。理由一、上訴即本院審理範圍之說明：　　上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑事訴訟法第348條第3項定有明文。查上訴人即被告林振銘（下稱被告）於本院準備及審理程序中明示僅針對原判決之量刑上訴，不及於原判決其他部分（本院卷第48頁、第84頁），故本院僅就原判決量刑妥適與否，進行審理，至於原判決其他部分，則非本院得予審究，合先敘明。二、上訴有無理由之判斷：㈠上訴意旨略以：被告犯後坦承犯行，且願提出新臺幣（下同）18萬元與告訴人施博元（下稱告訴人）和解，金額非低，可見被告彌補告訴人之誠意；又被告犯後態度良好，且無前科，另參告訴人所受傷害「上腹部穿刺1.5公分、上臂穿刺傷三處，各5公分、3公分、1.5公分」，極其輕微，相較於一般常見之傷害案件，造成之損害極小，又被告需照料身體狀況不佳之母親，原審判決宣告有期徒刑7月，致被告需入監服刑，顯然過重，請求鈞院撤銷改判，從輕量刑。　㈡被告無自首減輕之適用：　　被告雖於警詢表示其係於民國112年8月20日17時45分許主動到案等語（警卷第9頁），然觀諸本案之查獲經過，係員警於案發當日即112年8月20日15時46分許接獲110報案，到場發現留有血跡及水果刀1把，於同日15時53分許扣得本案水果刀，循線得知嫌犯為被告，並於同日16時49分許查得被告之戶籍資料，有偵查報告、被告戶籍資料可參（偵卷第7頁、第14頁），足認員警於被告坦承本案犯行前，已就被告本案犯行產生合理之懷疑，故本案無自首減輕規定之適用。　㈢按關於刑之量定，係實體法賦予法院得依職權裁量之事項，苟已以行為人之責任為基礎，審酌刑法第57條各款所列事項而未逾越法律所規定之範圍，或濫用其權限，即不得任意指摘為違法或不當。查原審業已敘明審酌被告與告訴人僅因細故糾紛，卻不思以理性方式化解糾紛，竟特地自其家中攜帶本案水果刀至案發地點遊藝場，朝告訴人攻擊，致告訴人受有原判決事實欄所載傷勢，被告顯然缺乏自我控制能力及尊重他人權利之意識，所為殊值非難；復考量被告於原審辯論終前仍未與告訴人達成和解或賠償其所受損害，犯罪所生損害仍未受到彌補；又被告犯後終能坦認犯行，然被告於檢察官偵訊、原審第1次準備程序、勘驗前否認犯行，甚至歸咎於告訴人起身之行為，至原審受命法官勘驗完畢，經檢察官變更起訴罪名為重傷未遂罪後始改變其答辯方向為承認傷害、否認重傷未遂，態度非佳；兼衡被告之犯罪動機、目的、手段、告訴人之傷勢嚴重程度、被告如臺灣高等法院被告前案紀錄表所示之前科素行、被告自陳之學歷、工作、經濟及家庭狀況等一切情狀，量處有期徒刑7月。經核原審量刑已綜合全案情節，詳就刑法第57條各款所列情形予以審酌說明，客觀上並無明顯濫用自由裁定權限或輕重失衡之情形，殊難任意指摘原判決就本案所處之刑有何量刑過重之違誤。至被告主張需照料身體狀況不佳之母親，並提出其母之全民健康保險門診慢性病連續處方箋為證（本院卷第93頁），固值同情，惟本院將此因素納入考量後，仍認原審之量刑為適當，是以被告之本件上訴並無理由，應予駁回。三、緩刑之說明：　　被告前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽（本院卷第31頁），而符合刑法第74條第1項第1款之要件，堪認其素行、品行非差，審酌被告於提起上訴後，業於本院審理中與告訴人以18萬元達成和解，並當場支付6萬元外，其餘和解金12萬元自113年11 月13日起，按月於每月13日給付1萬元，告訴人並表示若被告依約履行則請求本院給予被告緩刑之宣告，有本院和解筆錄可憑（本院卷第88頁、第95頁），並經告訴人陳明在卷（本院卷第88頁），足見被告業盡其所能賠償告訴人損害，犯後態度尚佳。被告因一時失慮，致罹刑章，經此偵查、審理，信應無再犯之虞，本院因認對於被告宣告之刑以暫不執行為適當，爰併予宣告緩刑3年，以勵自新。然為敦促被告繼續履行和解條件，爰依刑法第74條第2項第3款規定，命其應於緩刑期間依附表之方式按期給付剩餘之12萬元和解金予告訴人。若被告未依約定給付和解金予告訴人，告訴人除得執該和解筆錄作為強制執行名義外，因被告違反此負擔情節重大，依刑法第75條之1第1項第4款規定，得撤銷其緩刑宣告，併為敘明。　據上論結，應依刑事訴訟法第368 條，判決如主文。本案經檢察官郭書鳴、吳盼盼提起公訴，檢察官張益昌到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　29　　日刑事第六庭審判長法官徐美麗法官毛妍懿　法官莊珮君以上正本證明與原本無異。不得上訴。中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　29　　日書記官林芊蕙附錄本判決論罪科刑法條：中華民國刑法第277條傷害人之身體或健康者，處5年以下有期徒刑、拘役或50萬元以下罰金。犯前項之罪，因而致人於死者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑；致重傷者，處3年以上10年以下有期徒刑。附表（緩刑負擔條件）：被告願給付告訴人18萬元，並當庭給付6萬元，其餘12萬元，則自113年11月13日起，按月於每月13日給付1萬元，並以匯款方式匯入告訴人指定之帳戶，如一期不履行，視為全部到期。

2024-10-29

KSHM-113-上易-404-20241029-1

原金上訴

臺灣高等法院高雄分院

洗錢防制法等

臺灣高等法院高雄分院刑事判決 113年度原金上訴字第51號上訴人臺灣橋頭地方檢察署檢察官上訴人即被告吳威諦選任辯護人吳信文律師(法律扶助) 上列上訴人因洗錢防制法等案件，不服臺灣橋頭地方法院113年度審原金易字第9號，中華民國113年7月5日第一審判決（起訴案號：臺灣橋頭地方檢察署112年度偵字第21778號、113年度偵字第2355號），提起上訴，本院判決如下：主文原判決關於附表編號2所示宣告刑暨定應執行刑部分，均撤銷。吳威諦犯如附表編號2所示之罪，處如該編號本院宣告刑欄所示之刑。其他上訴駁回。理由一、本院審理範圍：　按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑事訴訟法第348條第3項定有明文。查檢察官、上訴人即被告吳威諦（下稱被告）於本院準備程序及審理中既已明示僅針對原判決之宣告刑及執行刑提起上訴（本院卷第54頁、第 82頁），又被告對於本案犯行，雖曾於原審審理中自白不諱，但不曾於偵查中自白，致僅符合民國112年6月14日修正前洗錢防制法第16條第2項之減刑規定。換言之，洗錢防制法於被告行為後之2次修正，均未對被告較為有利，而俱乏依刑法第2條第1項但書規定，優先於被告行為時法予以適用之餘地，則原審「未及」併就113年8月2日起始予施行之部分，進行新舊法比較，致逕適用被告行為時之舊法予以論罪科刑，對於科刑輕重裁量之結果即不生影響，原審之論罪暨相應之犯罪事實等項，自「難謂」與檢察官所指明量刑上訴範圍「有關係之部分」，而「無從」依刑事訴訟法第348條第2 項前段規定，視為亦已上訴。職是，本院僅就原判決之宣告刑及執行刑妥適與否，進行審理，先予指明。二、上訴意旨：　　㈠檢察官上訴意旨略以：被告雖坦承犯行，但迄未與告訴人賴昱㚬達成和解，參以被告前曾涉嫌幫助詐欺取財、幫助洗錢罪嫌，經檢察官為不起訴處分，被告不知警惕，本案除提供 2金融帳戶予詐騙集團使用，甚至還加入擔任車手，犯罪情節非輕，本案告訴人郭金花、賴昱㚬遭詐騙金額分別為新臺幣（下同）10萬元、60萬元，合計高達70萬元，而被告僅支付5萬元予告訴人郭金花，原審量刑過於輕縱，有違罪刑相當原則，請撤銷原審量刑改諭知較重之刑等語。　㈡被告上訴意旨略以：被告犯後已與告訴人郭金花達成調解並賠償5萬元，原審應依修正前洗錢防制法第14條第1項規定量處最低之刑即有期徒刑2月，再依修正前洗錢防制法第16條第2項規定減輕其刑至有期徒刑1月、併科罰金1千元方是，至於附表編號2部分，被告僅係誤觸法網，並無前科，犯後有賠償之意願，僅因與告訴人賴昱㚬對於賠償方式無法達成共識致調解不成立，是本罪亦應審酌依修正前洗錢防制法第 14條第1項規定量處最低或較低之刑，再依修正前洗錢防制法第16條第2項規定予以減刑。綜上，原判決量刑顯然過重，請撤銷原判決等語。三、於審究上訴有無理由之前，應先予說明本案刑之減輕事由：　1.原審就新舊法比較部分，所說明：「被告行為後，洗錢防制法第16條第2項於112年6月14日修正公布，並於同年月00日生效施行。修正前之規定為：『犯前2條之罪，在偵查或審判中自白者，減輕其刑』；修正後則規定：『犯前4條之罪，在偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑』，經新舊法比較結果，修正前之規定顯然較有利於被告，自應適用行為時即修正前洗錢防制法第16條第2項之規定」等語，固因「未及」併就113年8月2日起始予施行之現行洗錢防制法第23條第3項前段：「犯前四條之罪（含第19條），在偵查及歷次審判中均自白者，如有所得並自動繳交全部所得財物者，減輕其刑」之規定進行新舊法比較，致容有缺漏、不足之處，惟因現行洗錢防制法第23條第3項前段，乃就減刑規定又進一步增加「如有所得並自動繳交全部所得財物」之要件，並未較有利於被告，是原審關於本案應適用被告行為時舊法之認定，尚無不合，已如前述。　2.被告於原審即就本案所為之一般洗錢犯行，予以自白（見原審卷第59頁、第68頁），而檢察官及被告均僅針對科刑部分提起第二審上訴，自應適用112年6月14日修正前洗錢防制法第16條第2項規定，減輕其刑。四、撤銷改判部分之理由：　　　㈠原審就被告附表編號2所示部分予以科刑，固非無見。惟查被告此部分非但提供自己名下國泰世華商業銀行股份有限公司帳戶（下稱國泰帳戶）予真實姓名年籍不詳、LINE暱稱「黃聖琳cellin」之詐欺集團成員使用，尚且依指示於112年6月 9日當天，密集分7次提領告訴人賴昱㚬受騙匯入國泰帳戶之全數款項並上繳，致告訴人賴昱㚬受害之金額60萬元去向不明無法取回，犯後迄未與告訴人賴昱㚬達成調解或賠償分文（詳下述），原審此部分量刑實屬過輕，尚有未洽。被告上訴意旨指摘原判決此部分量刑過重，固無理由，然檢察官以原判決此部分量刑過輕為由，提起上訴，則有理由，自應由本院將原判決關於附表編號2所示之宣告刑及定應執行刑部分均撤銷。　㈡審酌被告明知金融帳戶為個人重要理財及交易工具，卻仍提供國泰帳戶予詐欺集團成員使用並依指示提款，致告訴人賴昱㚬受有60萬元之財產損害，犯罪情節非輕；犯後雖於原審及本院坦承，且表示願意先賠償告訴人賴昱㚬30萬元，餘款再分期賠付（本院卷第86頁），惟遭告訴人賴昱㚬拒絕（見本院電話查詢紀錄單），故未達成調解亦未賠償分文，是其犯罪所生損害迄未予以彌補；兼衡其犯罪動機、目的、手段，以及於本院審理中自陳之家庭生活狀況、教育程度（涉及隱私，詳本院卷第86頁）與臺灣高等法院被告前案紀錄表所示之素行等一切情狀，就其附表編號2所示部分，量處如附表編號2本院宣告刑欄所示之刑，並就罰金部分諭知易服勞役之折算標準。五、上訴駁回部分之理由：　　　㈠量刑輕重，屬為裁判之事實審法院得依職權自由裁量之事項，苟其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，如無偏執一端，致明顯失出失入情形，上級審法院即不得單就量刑部分遽指為不當或違法。　㈡原審就被告所犯原判決附表編號1該罪之科刑部分，審酌被告於110年間，曾為申辦貸款而提供與本案同一之中國信託商業銀行股份有限公司帳戶（下稱中信帳戶）及其他金融帳戶提款卡、密碼，給真實姓名、年籍不詳自稱「黃韋翰」之人使用，涉嫌幫助詐欺取財、幫助洗錢罪，經檢察官為不起訴處分，有臺灣橋頭地方檢察署111年度偵字第628、2701、86 04、14357號不起訴處分書各1份在卷可考，當知金融帳戶為個人重要理財及交易工具，卻未記取教訓，仍提供其名下中信帳戶予真實姓名年籍不詳、LINE暱稱「黃聖琳cellin」之詐欺集團成員，並依指示提領贓款，致告訴人郭金花受10萬元之財產損害；犯後於原審準備程序及審理時坦承犯行，且與告訴人郭金花以5萬元調解成立，並已給付完畢，業據被告於原審準備程序時陳述明確，並有調解筆錄、原審刑事審查庭刑事案件移付調解簡要紀錄各1份、ATM轉帳交易明細3 份在卷可考（原審卷第47至54、83頁），是其犯罪所生損害有部分彌補；兼衡其自陳為申辦貸款而為本案犯行之犯罪動機，大學夜間部在學之智識程度，從事食品業，月收入約3 萬元，未婚，無子女，與父母同住等一切情狀，對被告量處如附表編號1原審宣告刑欄所示之刑，並就罰金部分諭知易服勞役之折算標準。經核原審此部分就被告所為之量刑，顯已就被告之犯罪手段、犯罪所生損害等犯行個別情狀，及被告之品行、犯後態度、生活狀況、智識程度等行為人個人情狀，均予納為量刑審酌，並未逾越法定刑度，又無濫用裁量權限之處，即難認有何上訴意旨所指過重或過輕之失。檢察官上訴意旨對此指摘量刑過輕、被告上訴意旨對此指摘量刑過重，皆無理由，均應予以駁回。六、被告上訴駁回即附表編號1所示之刑係得易服社會勞動，至於撤銷改判即附表編號2所示之刑則係不得易服社會勞動，故本院自不得予以定應執行刑。另被告所犯附表所示之刑，本院認仍有藉由刑之處罰而達警惕被告不法之目的，而無以暫不執行為適當之情形，爰不予宣告緩刑，附此敘明。　　據上論結，應依刑事訴訟法第368 條、第369條第1項前段、第36 4條、第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官林世勛提起公訴，檢察官靳隆坤提起上訴，檢察官張益昌到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　 29 　　日刑事第六庭審判長法官徐美麗法官毛妍懿法官莊珮君以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　29　　日書記官林芊蕙附錄本判決論罪科刑法條：中華民國刑法第339條第1項意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰金。修正前洗錢防制法第14條第1項有第二條各款所列洗錢行為者，處7年以下有期徒刑，併科新臺幣5百萬元以下罰金。附表編號犯罪事實原審宣告刑本院宣告刑 1 原判決附表編號1所示部分處有期徒刑貳月，併科罰金新臺幣貳萬元，罰金如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。上訴駁回。 2 原判決附表編號2所示部分處有期徒刑陸月，併科罰金新臺幣壹拾萬元，罰金如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。處有期徒刑捌月，併科罰金新臺幣拾萬元，罰金如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。

2024-10-29

KSHM-113-原金上訴-51-20241029-1

上訴

臺灣高等法院高雄分院

毒品危害防制條例

臺灣高等法院高雄分院刑事判決 113年度上訴字第705號上訴人即被告蔡素霞指定辯護人義務辯護人劉韋宏律師上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣屏東地方法院11 3年度訴字第115號，中華民國113年8月13日第一審判決（起訴案號：臺灣屏東地方檢察署113年度偵字第2510號、第3235號、第4 932號），提起上訴，本院判決如下：主文原判決關於定應執行刑部分撤銷。上開撤銷部分，甲○○應執行有期徒刑玖年陸月。其他上訴駁回。理由一、本案審判範圍：按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑事訴訟法第348條第3項定有明文。本件上訴人即被告甲○○（下稱被告）不服原判決提起上訴，於本院準備程序及審理中已明示僅就量刑上訴（本院卷第107頁、第145頁），本院審理範圍僅限於原判決刑之部分，而不及於其他部分，合先敘明。二、被告上訴意旨：被告附表編號1所示部分，請再依憲法法庭1 12年度憲判字第13號判決減輕其刑，至於附表編號2至12、1 4至15所示之罪，請再依刑法第59條規定酌減其刑，又被告販賣之數量、金額非鉅，皆為施用毒品間之互通有無，且被告前未曾有販賣毒品之前科，原審判決量處應執行刑有期徒刑11年尚屬過重，請撤銷改量處較輕之刑等語。三、本院就被告對原判決之「刑」一部上訴，於此上訴範圍內，說明有關之事項：㈠不予加重之說明：　　按被告構成累犯之事實及應加重其刑之事項，均應由檢察官主張並具體指出證明之方法後，經法院踐行調查、辯論程序，方得作為論以累犯及是否加重其刑之裁判基礎（最高法院 110年度台上大字第5660號裁定意旨參照）。本案檢察官並未主張被告本件犯行應論以累犯，遑論就構成累犯之事實、應加重其刑之事項具體指出證明方法，參照上開裁定意旨，本院自毋庸依職權調查並為相關之認定，惟本院仍得將被告前科紀錄列入刑法第57條第5款之量刑審酌事由，先予敘明。㈡刑之減輕事由：　　　1.毒品危害防制條例第17條第1項：　　按犯第4條至第8條、第10條或第11條之罪，供出毒品來源，因而查獲其他正犯或共犯者，減輕或免除其刑，毒品危害防制條例第17條第1項定有明文，亦即先須被告有供述毒品來源，警方或偵查犯罪機關據以查獲其他正犯或共犯之結果，二者兼備並有因果關係，始能獲上述減輕或免除其刑之寬典。被告固供稱其本案販賣、轉讓第一級毒品之來源為另案被告宋周南、單獨販賣第二級毒品之來源為林建成(綽號一齒或伊賽之人)、共同(幫助)販賣第二級毒品之來源則係另案被告張哲瑋等語(原審卷第208頁)，惟查：　⑴被告如附表一編號1所示販賣第一級毒品之來源，被告於警詢中供稱係於家中發現，故無從查獲其來源等情，有被告之警詢筆錄及屏東縣○○○○○里○○○000○0○0○里○○○○0000000000號函暨所附員警職務報告可佐(警9600卷第15頁、原審卷第121頁 )，顯見被告該次毒品來源並未因其供述查獲，自無從依上開規定減輕其刑。　　　⑵被告如附表一編號13所示轉讓第一級毒品之來源，雖經被告指證毒品來源係另案被告宋周南，然因另案被告宋周南否認上情，且別無其他補強證據足佐，案經臺灣屏東地方檢察署偵查後，以罪嫌不足為由對另案被告宋周南不起訴處分，有屏東地檢署113 年度偵字第1384號不起訴處分書存卷足佐（本院卷第115至116頁），可見並未因被告供述而查獲其該次毒品來源，自亦無從依上開規定減輕其刑。　⑶被告如附表一編號2至4、6至8、10、14至15所示單獨販賣第二級毒品之來源，雖經被告指證為另案被告林建成(暱稱一齒或伊賽之人)，然檢、警始終未能查獲該人之販毒事證等情，亦有前述函文暨所附職務報告可參，且經本院依職權查詢法務部檢察書類系統，發現另案被告林建成自111年迄今均無因毒品案件被起訴之紀錄，有法務部檢查書類查詢表可憑（本院卷第117至120頁），自無依上開規定減輕其刑之餘地。　⑷至被告如附表一編號5、9、11、12所示共同(或幫助)販賣第二級毒品之來源，雖經被告指證為另案被告張哲瑋，然被告上開各次犯行之查獲經過，均係檢、警依法對被告執行通訊監察，並通知購毒者製作警詢筆錄，經購毒者指證被告及另案被告張哲瑋共同販毒後，再由員警向被告、另案被告張哲瑋確認等情，有證人黃國雄、陳瑞成、林正和警詢筆錄上所載之製作時間以及被告、另案被告張哲瑋警詢筆錄上所載時間可佐，可見縱被告有供出其上開各次販毒之共犯或來源，然檢、警已先因監聽譯文及購毒者之供述而認被告與另案被告張哲瑋涉有犯嫌，自與上開規定不符，而無從減輕其刑，附此敘明。　　⒉毒品危害防制條例第17條第2項：　⑴被告如附表一編號1至11、14至15所示販賣第一、二級毒品、如附表一編號13所示轉讓第一級毒品等犯行，於偵查、本院準備程序及審理時均自白明確，已如前述，揆諸上開說明，則就其所犯上開犯行，均應依毒品危害防制條例第17條第2 項規定，減輕其刑。　　　⑵又按毒品危害防制條例第17條第2項規定：「犯第4條至第8條之罪於偵查及審判中均自白者，減輕其刑」，是一般而言，被告固須於偵查及審判中皆自白始有該減刑規定之適用。但訊問被告應先告知犯罪嫌疑及所犯所有罪名，並予以辯明犯罪嫌疑之機會，刑事訴訟法第95條第1項第1款、第96條分別定有明文。而上開規定，依同法第100條之2於司法警察官或司法警察詢問犯罪嫌疑人時，準用之。從而，司法警察調查犯罪於製作警詢筆錄時，就該犯罪事實未曾詢問，檢察官於起訴前亦未就該犯罪事實進行偵訊，均形同未曾告知犯罪嫌疑及所犯罪名，即逕依其他證據資料提起公訴，致使被告無從於警詢及偵查中辯明犯罪嫌疑，甚或自白，以期獲得減刑寬典處遇之機會，難謂非違反上開程序規定，剝奪被告之訴訟防禦權，違背實質正當之法律程序。故於承辦員警未行警詢及檢察官疏未偵訊，即行結案、起訴之特別狀況，被告祇要審判中自白，應仍有上揭減刑寬典之適用，俾符合該條項規定之規範目的(最高法院108年度第7次刑事庭會議決議意旨參照)。查被告如附表一編號12所示之犯行，前未曾經司法警察、檢察官就該次之犯罪事實為詢（訊）問，而係經檢察官逕依其他證據資料提起公訴，則被告直至原審訊問、準備程序及審理中方就該次犯罪事實自白犯罪(見原審卷第30 頁、第83頁至第84頁、第208頁、第218頁)，揆諸前開說明，自仍有毒品危害防制條例第17條第2項之適用，而應依法減輕其刑。　 ⒊刑法第30條第2項：　　被告如附表一編號12所示之犯行，係以幫助他人犯罪之意思而參與犯罪構成要件以外之行為，所犯情節較正犯輕微，爰依刑法第30條第2項規定，減輕其刑。　⒋刑法第59條：　　按刑法第59條規定犯罪之情狀可憫恕者，得酌減其刑。其所謂「犯罪之情狀」，與同法第57條規定科刑時應審酌之一切情狀，並非有截然不同之領域，於裁判上酌減其刑時，應就犯罪之一切情狀，予以全盤考量，審酌其犯罪有無可憫恕之事由（即有無特殊之原因及環境，在客觀上足以引起一般同情，以及宣告法定最低度刑，是否猶嫌過重等），以為判斷（最高法院95年度台上字第6157號、98年度台上第3926號判決意旨參照)。經查：　⑴被告如附表一編號1所示販賣第一級毒品之犯行，對價僅500 元，可見價、量甚徵，相較於大盤毒梟而言，對社會秩序與國民健康之危害相對較輕，又被告之交易對象僅有1人、次數僅有1次，故由此等販賣情節可見其並非囤貨販賣之專業或大盤賣家，而屬最末端之零售型態，實難與專業盤商、毒梟販毒規模相提並論，其犯行對社會治安及國民健康所生之危害尚非至重；而被告所犯上揭販賣第一級毒品罪，其法定最輕本刑原為無期徒刑，縱依毒品危害防制條例第17條第2 項規定減輕，減得之最輕本刑猶為有期徒刑15年，是依前述被告之犯罪情形，實有情輕法重而可堪憫恕之處，爰就被告上開販賣第一級毒品犯行，依刑法第59條規定，酌減其刑。　⑵至被告如附表一編號2至12、14至15所示13次單獨或共同或幫助販賣第二級毒品之行為，已各依毒品危害防制條例第17條第2項減輕其刑（其中幫助犯甚且再依刑法第30條第2項規定減輕其刑），故販賣第二級毒品部分各次法定刑下限為5年，而幫助販賣第二級毒品部分法定刑下限則為2年6月，其刑度相較於原本10年以上有期徒刑之法定刑，均已大幅減輕，難認有何法重情輕之情，自無再依刑法第59條規定減輕其刑之餘地，是辯護人主張就被告所犯附表編號2至12、14至15 所示之罪，再依刑法第59條規定酌減其刑等語，要無可採。　　　⒌被告如附表一編號1所示之犯行，因同時有上開數項減輕事由 (即毒品危害防制條例第17條第2項、刑法第59條)；如附表一編號12所示之犯行，則同時有上開數項減輕事由(即毒品危害防制條例第17條第2項、刑法第30條第2項)，爰均依刑法第70條規定，遞減輕之。又被告本案所犯如原判決附表一編號1所示之販賣第一級毒品犯行，已經原審依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑後，再依刑法第59條規定酌減其刑，該罪之最輕法定刑度已有大幅減輕，難認有何過重，縱適用刑法第59條規定酌減其刑，仍嫌情輕法重，致罪責與處罰不相當之情形，是本院認依前述規定遞減被告刑度後，自無再依上開憲法法庭判決意旨減輕其刑之必要。是被告及辯護人請求依憲法法庭112年度憲判字第13號判決主文，再減輕被告之刑，並無可採。四、上訴駁回之理由　　原審判決以行為人之責任為基礎，審酌被告明知第一、二級毒品海洛因、甲基安非他命具有成癮性及危害性，為法律所禁止販賣、轉讓之物，竟為牟利，而為本案如附表一各編號所示1次販賣第一級毒品、13次販賣(含幫助販賣)第二級毒品及1次無償轉讓第一級毒品之犯行，所為實非可取；惟念及其自偵查至本院審理時均坦承犯行，犯後態度尚可，又衡以被告販賣(轉讓)毒品之次數共15次，對象共6人、各次販賣價金為500元至2,000元不等，次數非少，然被告非專門販毒或中、上游盤商，且對象多有重複，以及轉讓次數僅1次、數量僅供施用等情節，暨其與另案被告張哲瑋之共犯間分工、被告各次犯罪之目的、手段、所得利益、對社會所生危害，並考量被告有公共危險之前科(被告前因公共危險案件，經法院判處有期徒刑4月確定，於108年5月28日易科罰金執行完畢，形式上雖構成累犯，然公訴檢察官並未主張依累犯加重，故僅於量刑審酌)，有臺灣高等法院被告前案紀錄表可佐，素行不佳，兼衡被告自陳之智識程度、家庭生活及經濟狀況等一切情狀（原審卷第219頁），分別量處如附表各編號原審主文欄所示之刑，原判決已充分斟酌被告之各罪犯罪情節及其個人狀況，依刑法第57條各款事項而為量刑，並無濫用裁量權、違反罪刑相當原則等違法或不當情形，被告上訴主張附表編號1所示部分應依憲法法庭112年憲判字第 13號判決意旨減輕其刑，附表編號2至12、14至15所示部分應依刑法第59條規定酌減等語，為無理由，此部分上訴應予駁回。五、撤銷改判之說明　　原判決就被告所犯附表所示之罪，定應執行刑為有期徒刑11 年，固非無見，然：　㈠按數罪併罰之定應執行之刑，係出於刑罰經濟與責罰相當之考量，為一種特別之量刑過程，相較於刑法第57條所定科刑時應審酌之事項係對一般犯罪行為之裁量，定應執行刑之宣告，乃對犯罪行為人本身及所犯各罪之總檢視，除應考量行為人所犯數罪反應出之人格特性，並應權衡審酌行為人之責任與整體刑法目的及相關刑事政策，依刑法第51條各款之規定，資為量刑自由裁量權之外部性界限，並應受比例、平等、責罰相當原則等自由裁量權之內部抽象價值之支配，使以輕重得宜，罰當其責，俾符合法律授與裁量權之目的(最高法院112年度台抗字第971號刑事裁定參照)。又刑法第51條就宣告多數有期徒刑採行加重單一刑之方式，除著眼於緩和多數有期徒刑合併執行所造成之苛酷外，更重在避免責任非難之重複，蓋有期徒刑之科處，不僅在於懲罰犯罪行為，更重在矯治犯罪行為人、提升其規範意識、回復社會對於法律規範之信賴，是應併合處罰之複數有期徒刑，倘一律合併執行，將造成責任重複非難。具體言之，行為人所犯數罪倘屬「相同犯罪類型」者，例如複數竊盜、施用毒品或詐欺犯行等，於併合處罰時其責任非難重複之程度較高，自應酌定較低之應執行刑，然行為人所犯數罪雖屬相同之犯罪類型，但所侵犯者為具有「不可替代性」、「不可回復性」之個人法益(如殺人、妨害性自主)時，於併合處罰時，其責任非難重複之程度則較低，自得酌定較高之應執行。　㈡查被告所犯附表所示15罪均為毒品罪，罪質相似，除附表編號1所示為販賣第一級毒品罪、編號13所示為轉讓第一級毒品罪外，餘附表編號2至12、14至15所示皆為販賣第二級毒品罪，此部分之犯罪動機、目的、犯罪類型、手法及行為態樣均大致相同，又被告之行為雖構成15罪，然因所侵害之法益相似，刑事不法並未因之層升，責任非難重複之程度較高，法益侵害之加重效應予以遞減，如以實質累加方式定執行刑，則所科處之總刑度將超過其行為之不法內涵，有違罪責相當原則，是以隨罪數增加遞減刑罰方式，當足以評價被告行為之不法性，復參諸被告於附表編號1至12、14至15所示各次販毒之價金分別為500元、1千元或2千元，金額不高，再酌以被告附表所示犯罪之時間集中在112年10月9日至000 年0月00日間，販賣或轉讓毒品之對象合計僅6人等節，應認就被告附表所示之刑，以定應執行有期徒刑9年6月較為妥適，是被告提起上訴主張原審定應執行刑為有期徒刑11年過重等語，尚非無據，自應由本院就原審判決定應執行刑部分予以撤銷，改判如主文第二項所示。　　據上論結，應依刑事訴訟法第368 條、第369條第1項前段、第36 4條、第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官蔡瀚文提起公訴，檢察官張益昌到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　29　　日刑事第六庭審判長法官徐美麗法官毛妍懿法官莊珮君以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　29　　日書記官林芊蕙附錄本判決論罪科刑法條：毒品危害防制條例第4條第1、2項製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。毒品危害防制條例第8條第1項轉讓第一級毒品者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1百萬元以下罰金。附表編號犯罪事實原審主文（罪刑部分） 1 判決附表編號1所示部分甲○○販賣第一級毒品，處有期徒刑柒年捌月。 2 判決附表編號2所示部分甲○○販賣第二級毒品，處有期徒刑伍年陸月。 3 判決附表編號3所示部分甲○○販賣第二級毒品，處有期徒刑伍年陸月。 4 判決附表編號4所示部分甲○○販賣第二級毒品，處有期徒刑伍年陸月。 5 判決附表編號5所示部分甲○○共同販賣第二級毒品，處有期徒刑伍年伍月。 6 判決附表編號6所示部分甲○○販賣第二級毒品，處有期徒刑伍年肆月。 7 判決附表編號7所示部分甲○○販賣第二級毒品，處有期徒刑伍年貳月。 8 判決附表編號8所示部分甲○○販賣第二級毒品，處有期徒刑伍年貳月。 9 判決附表編號9所示部分甲○○共同販賣第二級毒品，處有期徒刑伍年貳月。 10 判決附表編號10所示部分甲○○販賣第二級毒品，處有期徒刑伍年肆月。 11 判決附表編號11所示部分甲○○共同販賣第二級毒品，處有期徒刑伍年參月。 12 判決附表編號12所示部分甲○○幫助販賣第二級毒品，處有期徒刑貳年拾月。 13 判決附表編號13所示部分甲○○轉讓第一級毒品，處有期徒刑捌月。 14 判決附表編號14所示部分甲○○販賣第二級毒品，處有期徒刑伍年肆月。 15 判決附表編號15所示部分甲○○販賣第二級毒品，處有期徒刑伍年肆月。

2024-10-29

KSHM-113-上訴-705-20241029-1