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營利事業所得稅

臺北高等行政法院判決高等行政訴訟庭第一庭 113年度訴字第1091號 114年3月20日辯論終結原告永豐金融控股股份有限公司代表人陳思寬訴訟代理人袁金蘭會計師（兼送達代收人）林光彥律師被告財政部臺北國稅局代表人吳蓮英（局長）訴訟代理人程瑞嵐上列當事人間營利事業所得稅事件，原告不服財政部中華民國11 3年7月16日台財法字第11313922870號(案號：第11201120號)訴願決定，提起行政訴訟，本院判決如下：主文原告之訴駁回。訴訟費用由原告負擔。　　　　　　事實及理由壹、事實概要：　　原告採連結稅制，併同其子公司合併辦理104年度營利事業所得稅結算申報，列報(一)子公司永豐金證券股份有限公司（下稱永豐金證券）各項耗竭及攤提新臺幣(下同)77,090,7 56元、「第58欄」﹝認購(售)權證淨損益調整數149,383,081 元暨投資收益減除相關營業費用及利息支出後淨額0元﹞(下稱「第58欄」)149,383,081元及本年度抵繳之扣繳稅額17,7 74,573元，經被告分別核定為57,919,150元、466,063,189 元及17,021,098元。(二)合併結算申報課稅所得額3,873,54 3,789元及已扣抵國外所得稅額之合併結算申報基本稅額與一般所得稅額之差額274,348,964元，經被告核定為4,166,0 55,722元及248,230,690元。原告不服，申請復查結果，獲追認永豐金證券「第58欄」836,669元；併同追減合併結算申報課稅所得額836,669元、追認已扣抵國外所得稅額之合併結算申報基本稅額與一般所得稅額之差額41,832元；其餘復查駁回。原告就子公司永豐金證券之各項耗竭及攤提、「第58欄」部分仍表不服，遂向財政部提起訴願遭駁回，原告仍不服，遂提起本件行政訴訟。貳、當事人聲明及主張：一、兩造聲明：　㈠原告聲明：　　⒈訴願決定、復查決定及原處分關於調減永豐金證券股份有限公司第25欄各項耗竭及攤提10,353,756元及否准第58欄認列104年度到期之認購（售）權證淨損失125,785,081元均撤銷。　　⒉訴訟費用由被告負擔。　㈡被告聲明：　　⒈原告之訴駁回。　　⒉訴訟費用由原告負擔。二、原告主張略以：　㈠原處分第25欄：否准系爭年度無形資產－客戶關係攤提數10,3 53,756元（包括客戶關係－太平洋證券8,262,506元、客戶關係－和興證券1,133,336元及客戶關係－康和證券957,914元）部分　　⒈永豐金證券因收購太平洋證券與受讓和興證券及康和證券業務而取得之無形資產─客戶關係，因可明確辨認產品或服務之銷售對象（移轉標的），且能為永豐金證券創造未來獲利，自符合無形資產之定義　　　⑴企業所有「客戶名單」及「客戶或供應商關係」（下合稱系爭無形資產）等無實體形式之資產，倘同時具有「可辨認性」、「可被企業控制」及「具有未來經濟效益」等要件時，即屬證券商財務報告編製準則第14條第4 項第5款第1目規定及國際會計準則公報IAS38「無形資產」第9段規定所謂「無形資產」之範疇。　　　⑵永豐金證券合併太平洋證券之收購價格分配報告所載：「11.6經紀業務客戶關係－證券：簡介……客戶關係包含具合約以及非具合約性之關係。若企業之客戶關係係透過簽訂合約之方式而建立，則不論於評估基準日時與客戶之合約是否存在，該客戶關係應依其合約性而具有無形資產價值……根據與管理階層之討論，太平洋證券係透過其十家之經營據點建立經紀業務之客戶關係，故客戶關係建立於經紀業務。」；由永豐金證券讓受和興證券經紀業務之客戶關係無形資產價值評估報告所載：「5. 客戶關係：簡介……客戶關係包含具合約性以及非具合約性之關係。若企業之客戶關係係透過簽訂合約之方式而建立，則不論於評估基準日時與客戶之合約是否確實存在，該客戶關係應依其合約性而具有無形資產價值……根據與管理階層之討論，和興證券透過唯一的經營據點建立經紀業務客戶關係，客戶主要係國內投資人與機構。」；由永豐金證券讓受康和證券經紀業務之營業設備及客戶關係無形資產價值評估報告所載：「6.標的客戶關係無形資產：簡介：……客戶關係包含具合約性以及非具合約性之關係。若企業之客戶關係係透過簽訂合約之方式而建立，則不論於評估基準日時與客戶之合約是否確實存在，該客戶關係應依其合約性而具有無形資產價值 ……根據與管理階層之討論，分析標的透過唯一的經營據點建立經紀業務客戶關係，客戶主要係國內投資人與機構共約2,100戶。」，可知太平洋證券、和興證券及康和證券均係於經營據點內建立經紀業務之客戶關係，並分別因合併或讓受而將既有之客戶關係移轉予永豐金證券經營。則依前開公報及準則規定，系爭無形資產具有可辨認性。　　　⑶永豐金證券透過合併或讓售之方式，不僅獲得太平洋證券、和興證券原本之經營據點及康和證券之分公司外，亦取得三者之客戶名單，並繼續於當地經營客戶關係。故前開證券公司之客戶名單既已由永豐金證券出價取得，永豐金證券自對於相關客戶名單及客戶關係具有控制能力，系爭無形資產符合「可被企業控制」之要件。　　　⑷永豐金證券自102年度起至112年度止營業收入中有關經紀業務之手續費收入分別為2,390,600,361元、3,106,6 38,995元、2,572,780,856元、2,387,915,945元、3,31 8,733,716元3,674,636,171元、3,829,407,961元、6,1 52,096,876元、9,008,430,468元、6,226,735,855及7, 396,835,158元，均較永豐金證券未合併或讓受三家證券商前（101年度）之手續費收入2,343,374,590元高。由此足證，永豐金證券可透過系爭無形資產獲得相關效益，且該效益亦確實流入永豐金證券，故系爭無形資產符合「具有未來經濟效益」之要件。是以，系爭無形資產符合財務準則公報第37號及IAS38關於「無形資產」之定義，則永豐金證券於帳上認列系爭無形資產，係屬有據。　　　⑸永豐金證券透過合併、讓受等行為出價取得之「客戶關係」，既與「商譽」同屬無形資產之範疇，永豐金證券自亦得基於營利事業所得稅不合常規移轉訂價查核準則第4條第1項第9款規定及租稅公平之法理，依所得稅法第60條及營所稅查核準則第96條第3款第4目規定，就系爭無形資產列報攤提。　　　⑹永豐金證券以現金為對價合併太平洋證券與受讓和興證券及康和證券業務（下稱系爭三併購交易），於合併或受讓基準日當天取得系爭無形資產，自得依金融機構合併法、企業併購法、所得稅法第60條及營所稅查核準則第 96 條規定列報其攤提。倘係金融機構間因合併或併購所產生之商譽，依行為時金融機構合併法第17條第1 項第4款規定及行為時企業併購法第35條規定，金融機構得就前開商譽辦理攤提。則基於租稅公平原則，永豐金證券透過系爭三併購交易出價所取得之系爭無形資產，既與商譽同屬無形資產之範疇，永豐金證券依前開規定將系爭無形資產列報攤提，自屬有理。　　⒉111年12月16日施行之企業併購法第40條之1關於無形資產攤提之規定，僅係將營利事業得依據會計準則，將無形資產認列為營所稅申報費用等確實存在之情況，重申於條文中，故前開法規之修訂係屬確認性立法，永豐金證券自得適用相同法理。　　⒊系爭無形資產係屬商譽之一部，故被告將系爭無形資產之攤提全數剔除，與納稅者權利保護法第3條、第7條及實質課稅原則有違。　　⒋永豐金證券業已委請國際性獨立專家機構，針對其與太平洋證券、和興證券及康和證券合併或讓受所產生之系爭無形資產加以評價，顯見系爭無形資產之價值並非永豐金證券任意認定，被告將系爭無形資產之攤銷數全額剔除實屬率斷。　　⒌無論租稅法令上得列報攤折數之無形資產是否包含「客戶關係」，會計準則均對於「客戶關係」存在相關規範，被告自不得僅以租稅法令未就客戶關係進行規範為由，全數否認系爭無形資產之攤折數。　㈡永豐金證券依98年5月13日增訂（下稱行為時）之稅捐稽徵法第12條之1第1項及所得稅法第24條之2規定將系爭年度到期之認購（售）權證損失125,785,081元（原核定否准認列金額126,621,750元－復查追認836,669元），認列於第58欄調整減除所得額，係屬有據　　⒈永豐金證券之申報方式：　　　依所得稅法第24條之2規定，營利事業於申報營所稅時，發行認購權證及避險部位所得應以到期履約者為限。其中，永豐金證券於系爭年度尚未履約之部分為－24,622,727 元、103年度尚未履約，而於系爭年度到期履約之部分為－ 174,005,808元。故永豐金證券於系爭年度有關發行認購權證及避險部位不得減除之金額為－149,383,081元【計算式：－174,005,808－（－24,622,727）＝－149,383,081】，並得申報於第58欄項下調整減少課稅所得額。　　⒉復查決定：　　　⑴被告核定系爭年度超過發行認購（售）權證權利金收入減除各項相關成本與費用後之餘額部分，不得減除之淨損失為126,621,750元，並於第58欄調整增加課稅所得額。　　　⑵經永豐金證券申請復查，被告作成復查決定重新核算應分攤至權證損益之營業費用為71,324,166元（計算式：原核定72,106,835元－復查追認非分攤至權證損益之營業費用836,669元＝71,324,166元），並將「調增分攤至權證損益之營業費用」調整為2,032,806元（計算式：原核定2,869,475元－復查追認836,669元＝2,032,806元），使發行認購權證及避險部位之損失變更為125,785, 081元。惟原處分及復查決定關於部分調整項目之認定，實屬有誤，謹分別析述如下。　　　　①核定調增發行權證費用116,468,883元部分　　　　　被告就永豐金證券進行權證相關交易調增應稅權利金收入之相關應稅費用為116,468,883元，其性質主要係屬永豐金證券發行權證時，所支付予證交所及櫃買中心之必要規費，本質上與避險交易（即免稅之證券交易）無涉。故如前述，基於收入及成本費用配合原則，被告自應准予將前開屬於應稅項目之規費成本，認列為課稅所得之減項，方為合理。　　　　②被告作成之原處分致使前開具有應稅項目成本性質之必要規費於實際上無從認列，顯非屬所得稅法第24條之2規定之立法目的，並使永豐金證券於系爭年度之稅捐負擔於不合理之情況下加重。　　⒊由永豐金證券之權證發行情形，確有發生前段所舉之極端情況，故就權證發行角度觀之，永豐金證券仍勢必得承擔相關之證券交易所之規費及營業費用之分攤，導致權證損益為淨損失：　　　⑴以甲證36中代碼為「031498」之「永豐DL」權證為例，該權證於系爭年度間由永豐金證券持有之最小自留比例（即為該檔權證於權證發行期間內於系爭年度期間由永豐金證券持有的最小比例）為98.61%（最小自留數量數量9,861,000單位／發行數量10,000,000單位）。可見因市況不佳，該權證原先預計所發行之數量幾乎由永豐金證券自留，而未取得權利金收入，加上發行權證規費等成本及分攤營業費用，致該權證於系爭年度之課稅所得為淨損失37,187元。於此情況下，自留部分權證不僅因由永豐金證券未於初級市場實際出售致未實際賺取權利金收入外，復因分攤該權證之營業費用27,792元，導致系爭年度產生淨損失37,187元。遑論若依照原處分之認列方式，需再將認購權證規費34,005元計入所得額加項，而使該檔權證之實際虧損更為嚴重。　　　⑵縱使被告認為發行權證之成本費用，應歸屬於各檔權證計算損益，且因永豐金證券自留之認購權證得於次級市場買賣交易，相關買賣價差得做為避險成本之一部，而致產生之權證淨損失不得認列（假設語氣）。然依原處分之認列方式，前述自留部分相關之權證規費及營業費用均無從認列，而使永豐金證券系爭年度之稅捐負擔不當加重；且依所得稅法第24條第1項規定，營利事業所得額之計算，涉有應稅所得及免稅所得者，其相關之成本、費用或損失，除可直接合理明確歸屬者，得個別歸屬認列外，應作合理之分攤，各自由應稅收入及免稅收入中減除，以計算正確之應稅所得額及免稅所得額，維護租稅公平。　　　⑶茲統計永豐金證券全年度各檔權證自始未於初級市場及次級市場出售部分（即最小自留額度比例），並依所得稅法第24條第1項規定之分攤意旨，彙整系爭年度到期之最小自留權證相關規費及營業費用分攤（見甲證37第 79頁）分別為17,110,059元（各檔認購權證規費*最小自留比例彙整數）及27,784,556元（各檔營業分用分攤 *最小自留比例彙整數）。　　⒋已發行之權證未由市場投資人所認購者，將由永豐金證券自留，而自留額度所發生之相關損益，因未實際產生權證相關之權利金收入，故相對應之損失，亦應無須按所得稅法第24條之2規定於第58欄項下調整。　　⒌退步言之，縱被告仍認永豐金證券權證業務項下部分損失及費用不得於應稅權利金收入項下減除（假設語氣，並非事實），依所得稅法第24條之2規定之意旨，前開無法減除部分應移至停徵之證券及期貨交易所得項下，始為適法。　　　⑴由所得稅法第24條之2規定之立法背景及條文內容可知，該條文明定避險交易損失超過發行認購（售）權證權利金收入減除各項相關發行成本與費用後之餘額不得減除，實因考量避險交易之形式外觀為證券交易。故縱認於超過應稅淨收入之範圍即不得繼續於應稅所得項下減除（假設語氣，並非事實），惟此時該等超過部分之避險損失，本質上仍屬買賣有價證券之損失，應移至出售有價證券之損益，與其他一般出售有價證券之損益金額併計，始屬合理。　　　⑵然而，原處分卻將該等超出部分之避險損失126,621,750 元（經被告復查追認後，為125,785,081元），列於第5 8欄予以調整，而未依其性質將其轉入第99欄停徵之證券及期貨交易所得（損失）項下。故縱使不論前述有關發行認購權證業務費用之爭議，被告原核定之方式亦顯然有誤。　　⒍此外，考量降低權證發行人（包含證券商）提供市場流動量調節避險部位成本，俾提升報價品質及促進權證市場發展，並建立公平合理稅賦環境，財政部亦擬具證券交易稅條例第2條之3，並業於112年4月21日修正、5月10日公布後六個月施行，降低部分交易之證券交易稅，意在透過租稅優惠，進而擴大權證市場之規模，並使臺灣之金融商品多樣化，然被告原核定否准系爭權證相關費用116,468,88 3元認列，實加重永豐金證券之權證稅負負擔云云。三、被告主張略以：　㈠子公司永豐金證券各項耗竭及攤提: 　　⒈營利事業之會計事項，應參照商業會計法、商業會計處理準則及企業會計準則公報等據實記載，產生其財務報表，惟辦理所得稅結算申報，其帳載事項與所得稅法、所得稅法施行細則、查核準則及有關法令規定未符者，應於申報書內自行調整之，為查核準則第2條第2項所明定，即明示稅務會計與財務會計存有差異。是以，財務會計上即使認列為無形資產，其攤銷額於稅法上是否可作為課稅所得之減項，應以稅法之有關規定為準據，此按最高行政法院10 9年度判字第315號判決即已明確闡釋在案。本件依原告提示之合併太平洋證券之收購價格分配報告、購入和興證券及康和證券之客戶關係無形資產價值評估報告，就系爭無形資產-客戶關係之評估，主要係考量未來經紀業務獲利能力，既非屬所得稅法第60條所明定之營業權、商標權、著作權、專利權及各種特許權等無形資產，且無「法定享有年數」可作為計算攤折之依據，自無查核準則第96條第 3款之適用。　　⒉惟本件系爭無形資產－客戶關係，被告係以非屬所得稅法第 60條所明定之營業權、商標權、著作權、專利權及各種特許權等無形資產為依據，否准認列，非因金額不明予以否准認列，且本件系爭無形資產之本質亦與商譽有間，上開司法實務判決均與本件案情有別，自難比附援引。又企業併購法(以下簡稱企併法)第35條係規定公司因併購產生之商譽，得於法定期限內攤銷，且併購取得之商譽，係因收購成本超過收購取得可辨認淨資產之公平價值而生，原告既認系爭無形資產具「可辨認性」，自非屬固有本質為「不具可辨認性」之商譽。再者，營利事業列報之成本損失費用，如符合稅法規定，而僅有科目分類錯誤，則予以轉正核算應稅所得，若不符合稅法規定，則依法否准認列，無涉科目轉正問題，系爭無形資產究其本質既與商譽有間，自無由改按商譽核認。原告主張就所得稅法與其相關法規之立法精神，無形資產客戶關係應屬商譽之一部，被告有違納稅者權利保護法、收入成本配合原則及實質課稅原則等，核無足採。　　⒊新增訂企併法第40條之1，關於無形資產得於營利事業所得稅上認列費用之規定係111年6月15日始增訂發布，並明定自公布後6個月施行，依中央法規標準法第14條規定，且該等規定亦無得溯及既往適用之規定，亦即僅限於111年12月15日以後合併之公司方適用增訂之第40條之1第1項規定，則本件104年度自無從適用，亦未違反量能課稅原則，原告主張，顯有誤解。原告主張依最高行政法院106年度判字第57號判決、營利事業所得稅查核準則、財務會計準則公報第37號及國際會計準則公報IAS38等規定，皆以客戶名單屬無形資產，即應允許攤提，顯有誤解。原核定各項耗竭及攤提57,919,150元，並無不合。　㈡子公司永豐金證券「第58欄」〔發行認購(售)權證淨損益調整數暨投資收益減除相關營業費用及利息支出後淨額〕　　⒈同法第24條第1項所明定之「收入與成本費用配合原則」。再者，企業投入營業費用之目的係為產生收入，營業費用對於總體收入，具有實際貢獻與高度關連性，從而，依據「收入與成本費用配合原則」及上述防杜流弊之立法意旨，發行認購（售）權證權利金收入之相關成本與費用，對於總體收入包含發行認購（售）權證權利金收入具有實際貢獻（亦即包括應分攤之營業費用），亦屬發行認購（售）權證所必須負擔，而與發行認購（售）權證相關，應屬所得稅法第24條之2第1項但書規定之各項相關發行成本與費用之範圍，自應包含應分攤之營業費用。系爭費用116, 468,883元雖屬支付予證交所及櫃買中心之必要費用，然其性質為有價證券登錄作業處理費、權證上市費、權證上櫃費等為發行認購(售)權證所支付之規費。是被告將永豐金證券營業成本項下之發行認購(售)權證所支付之規費合計116,468,883元，核認屬發行認購（售）權證費用，自發行認購（售）權證淨利益減除，並無不合。　　⒉自留額部分等同永豐金證券認購銷售與自己自留，該自留部分之法律地位核屬「持有有價證券」之持有人身分，其自留部分之發行價款仍屬權利金收入，則相關必要規費及營業費用（包含權證發行費用），依所得稅法第24條第1 項及第24條之2第1項本文意旨，自應併計發行認購（售）權證損益，復依同法第24條之2但書規定，就超限部分列報第58欄減項，是原告於言詞辯論意旨狀主張被告著眼於法律形式，忽略經濟實質上並無實質銷售行為一節，自無足採。　　⒊參最高行政法院111年度上字第652號判決，是認購(售)權證避險交易之損失既為所得稅法第24條之2所明定之應稅損益得以減除之損失，其性質自無可能轉換為同法第4條之1及第4條之2規定之免稅損失，原告主張應移至停徵之證券及期貨交易所得項下，顯係誤解。　　⒋綜上，原核定「第58欄」466,063,189元，經復查決定追認 836,669元，變更核定為466,899,858元，並無不合等語。參、本院的判斷：一、法規依據及法律見解：　　按行為時所得稅法第60條規定：「（第1項）營業權、商標權、著作權、專利權及各種特許權等，均限以出價取得者為資產。……（第3項）攤折額以其成本照左列攤折年數按年平均計算之。但在取得後，如因特定事故不能按照規定年數攤折時，得提出理由，申請該管稽徵機關核准更正之：一、營業權以10年為計算攤折之標準。二、著作權以15年為計算攤折之標準。三、商標權、專利權及其他各種特許權等，可依其取得後法定享有之年數為計算攤折之標準。」可知，所得稅法第60條第1項所定之無形資產，係列舉營業權、商標權、著作權及專利權，最後以「各種特許權」為概括規定，其中商標權、著作權及專利權均屬法律所賦予並保障之權利，而同條第3項第3款明定「其他各種特許權」係以取得後法定享有之年數作為計算攤折之標準，亦屬法律所賦予並保障之權利。因此，該條所定之無形資產，應屬法律所賦予並保障之權利，並非泛指經營一般營利事業之權利或經營該等事業行為所衍生之商業價值，故如營利事業以出價取得者非屬所得稅法第60條法律所賦予並保障無形資產之範疇，即無從依上開規定攤折費用。又行為時查核準則第2條第2項規定，營利事業之會計事項，應參照商業會計法、商業會計處理準則及財務會計準則公報等據實記載，產生其財務報表。惟辦理所得稅結算申報，其帳載事項與所得稅法、所得稅法施行細則及本準則及有關法令之規定未符者，應於申報書內自行調整之。是以，財務會計上即使認列為無形資產，其攤銷額於稅法上是否可作為課稅所得之減項，仍須依所得稅法第60條規定為判斷。依財務會計準則公報第37號「無形資產之會計處理準則」第2段：「2.本公報所稱之無形資產係指無實體形式之非貨幣性資產，並『同時』符合下列條件：⑴本公報無形資產之定義：①具有可辨認性。②可被企業控制。③具有未來經濟效益。⑵本公報規範之認列條件：①資產之未來經濟效益很有可能流入企業。②資產之成本能可靠衡量。」另第9段、第11段、第12段及第15段復分別規定：「9.前段所述之無形項目（按，指客戶名單、特許權、顧客或供應商關係、顧客忠誠度及市場占有率等）並非均符合本公報之無形資產定義，亦即並非所有無形項目均符合可辨認性、可被企業控制及具有未來經濟效益等3項特性……。」「11.可辨認性係指符合下列條件之一：⑴無形資產係可分離，亦即無形資產可與企業分離並個別或隨相關合約、資產或負債出售、移轉、授權、租賃或交換。⑵無形資產係由合約或其他法定權利所產生，而不論該等權利是否可移轉或是否可與企業或其他權利義務分離。」「可被企業控制：12.企業有能力取得標的資源所流入之未來經濟效益，且能控制他人使用該效益時，則企業控制該資產。企業控制無形資產所產生未來經濟效益之能力，通常源自於法律授與之權利，若無法定權利，企業較難證明能控制該項資產，……。」「15.企業可能擁有顧客族群或市場占有率並致力於建立顧客關係及顧客忠誠度，而預期顧客將持續與企業進行交易。但缺乏法定權利之保護或其他控制方式，企業通常無法充分控制顧客關係與顧客忠誠度等項目所產生之預期經濟效益，致使該等項目（例如顧客族群、市場占有率、顧客關係、顧客忠誠度）不符合無形資產定義。……」據此，資產之未來經濟效益很有可能流入企業及資產之成本能可靠衡量，僅是財務會計準則公報第37號關於無形資產之認列條件，尚必須「同時」符合無形資產定義之3項要件：具有可辨認性、可被企業控制及具有未來經濟效益，始合於財務會計準則公報第37號關於無形資產所應具備之全部條件。復按財務會計準則公報第25號「企業合併－購買法之會計處理」第4段第1、2項規定：「企業合併：係指一個公司取得一個以上公司之控制能力而合併為一個經濟個體。」「購買法：係將企業合併視為一個公司收購另一個公司之交易。收購公司將收購之淨資產按成本入帳，其收購成本超過有形及可辨認無形資產之公平價值扣除承擔之負債後淨額部分，應列為商譽……。」第17段規定：「……將所取得可辨認淨資產之公平價值與收購成本比較，若收購成本超過所取得可辨認淨資產公平價值，應將超過部分列為商譽……。」是企業併購取得之商譽，係因收購成本超過收購取得可辨認資產之公平價值而生。而財務會計準則公報第37號「無形資產之會計處理準則」第2段，無形資產則須「具有可辨認性」、「可被企業控制」及「具有未來經濟效益」等3項特性，已如前述，核與商譽之「不可辨認性」，二者具有本質上之差異。故縱使屬可辨認之客戶關係無形項目，其攤折不符合課稅所得減項之列報要件，亦無由使其「可辨認」之本質隨即轉變成為「不可辨認」。再者，行為時所得稅法第24條第1項規定：「營利事業所得之計算，以其本年度收入總額減除各項成本費用、損失及稅捐後之純益額為所得額。所得額之計算，涉有應稅所得及免稅所得者，其相關之成本、費用或損失，除可直接合理明確歸屬者，得個別歸屬認列外，應作合理之分攤；其分攤辦法，由財政部定之。」第24條之2第1項規定：「經目的事業主管機關核准發行認購（售）權證者，發行人發行認購（售）權證，於該權證發行日至到期日期間，基於風險管理而買賣經目的事業主管機關核可之有價證券及衍生性金融商品之交易所得或損失，應併計發行認購（售）權證之損益課稅，不適用第4條之1及第4條之2規定。但基於風險管理而買賣經目的事業主管機關核可之認購（售）權證與標的有價證券之交易損失及買賣依期貨交易稅條例課徵期貨交易稅之期貨之交易損失，超過發行認購（售）權證權利金收入減除各項相關發行成本與費用後之餘額部分，不得減除。」第42條第1項規定：「公司組織之營利事業，因投資於國內其他營利事業，所獲配之股利淨額或盈餘淨額，不計入所得額課稅，……」財政部依所得稅法第24條第1項授權，以107年11月7日台財稅字第10704656940號令修正發布營利事業免稅所得相關成本費用損失分攤辦法(以下簡稱分攤辦法)第3條規定：「營利事業以房地或有價證券或期貨買賣為業者，於計算應稅所得及前條第1項各款免稅所得時，其可直接合理明確歸屬之成本、費用、利息或損失，應作個別歸屬認列；其無法直接合理明確歸屬之營業費用及利息支出，應依下列規定分別計算各該款免稅收入之應分攤數：一、營業費用之分攤：(一)營利事業因目的事業主管機關規範而分設部門營運且作部門別損益計算者，得選擇按營業費用性質，以部門營業收入、薪資、員工人數或辦公室使用面積等作為基準，分攤計算之。其未經選定者，視為以部門營業收入為基準。其計算基準一經選定，不得變更。如同一部門有應稅所得及免稅所得，或有2類以上之免稅所得者，於依本目規定分攤計算後，應再按部門之免稅收入占應稅收入與免稅收入之比例或免稅收入占全部免稅收入之比例分攤計算之。……本條中華民國107年11月7日修正發布之前項第2款第4目施行時，尚未核課確定之營利事業所得稅結算申報案件，適用修正後之規定。」，係財政部為處理營利事業免稅所得相關成本費用損失分攤等事項，所訂定法規命令之規定，核與母法授權之規範意旨相符，並無增加法律所無之限制，適法有據，自得予以援用。二、本件係原告104年度採連結稅制，併同其子公司合併辦理營利事業所得稅結算申報，其中(一)子公司永豐金證券列報各項耗竭及攤提77,090,756元、「第58欄」149,383,081元〔認購(售)權證淨損益調整數149,383,081元暨投資收益減除相關營業費用及利息支出後淨額0元〕及本年度抵繳之扣繳稅額 17,774,573元，經被告分別核定57,919,150元、466,063,18 9元及17,021,098元。(二)列報合併課稅所得額3,873,543,7 89元及已扣抵國外所得稅額之合併結算申報基本稅額與一般所得稅額之差額（以下簡稱合併基本稅額與一般所得稅額之差額）274,348,964元，經被告分別核定為4,166,055,722元及248,230,690元（訴願卷第294頁至300頁）。原告不服，申請復查，申經復查結果：一、追認子公司永豐金證券「第 58欄」836,669元。二、併同追減合併結算申報課稅所得額8 36,669元、追認已扣抵國外所得稅額之合併結算申報基本稅額與一般所得稅額之差額41,832元。三、其餘復查駁回（本院卷1第63頁至84頁）。原告猶表不服，就其子公司永豐金證券各項耗竭及攤提及「第58欄」向財政部提起訴願，遞遭財政部以113年7月16日台財法字第11313922870號訴願決定駁回（本院卷1第86頁至104頁）。本院審認結果，訴願決定、復查決定及原處分此部分之核定，並無不合。茲就原告主張有關「子公司永豐金證券各項耗竭及攤提」及「子公司永豐金證券『第58欄』〔發行認購(售)權證淨損益調整數暨投資收益減除相關營業費用及利息支出後淨額〕」部分，分別說明本件判決之理由。　　三、關於「子公司永豐金證券各項耗竭及攤提」部分： (一)本件原告子公司永豐金證券104年度營利事業所得稅結算申報，列報各項耗竭及攤提77,090,756元（原處分卷第123頁），其中(一)列報合併太平洋證券之商譽及客戶關係攤銷，屬永豐金證券部分分別為140,809,853元及66,100,000元，嗣申請更正，最終列報商譽金額為146,964,176元，本年度商譽及客戶關係攤銷數分別為29,392,835元及8,262,506元。(二)本期列報讓受和興證券之客戶關係攤提數1,133,336 元。(三)本期列報讓受康和證券之客戶關係攤提數957,914 元。被告以(一)合併太平洋證券商譽部分，原告已具文同意調減44,089,253元，其餘就提示之合併契約、收購價格分配報告、董事會議事錄及獨立專家意見書等相關證明文件審酌，核屬可採，本期核認攤銷數為20,574,985元【（最終版商譽金額146,964,176元-同意調減金額44,089,253元）÷5】，調減8,817,850元（29,392,835元-20,574,985元）。(二)無形資產－經紀業務客戶關係攤銷包含合併太平洋證券、讓受和興證券及康和證券部分，合計10,353,756元(太平洋證券8 ,262,506元+和興證券1,133,336元+康和證券957,914元)，皆認未符合所得稅法第60條規定，不予認列。(三)綜上，核定各項耗竭及攤提為57,919,150元(申報數77,090,756元-商譽調減數8,817,850元-客戶關係攤銷調減數10,353,756元) （原處分卷第700頁至第701頁），復查及訴願決定遞予維持。原告則訴請訴願決定、復查決定及原處分關於調減永豐金證券第25欄各項耗竭及攤提10,353,756元均予撤銷。 (二)原告主張系爭經紀業務客戶關係攤銷包含合併太平洋證券、讓受和興證券及康和證券部分，為無形資產，亦屬商譽之一部，應於第25欄各項耗竭及攤提予以認列等云。按查核準則第2條第2項規定，營利事業之會計事項，應參照商業會計法、商業會計處理準則及企業會計準則公報等據實記載，產生其財務報表，惟辦理所得稅結算申報，其帳載事項與所得稅法、所得稅法施行細則、查核準則及有關法令規定未符者，應於申報書內自行調整之，即明示稅務會計與財務會計存有差異。是以財務會計上即使認列為無形資產，其攤銷額於稅法上是否可作為課稅所得之減項，應以稅法之有關規定為準據，即所得稅法第60條第1項所定之無形資產，係列舉營業權、商標權、著作權及專利權，最後以「各種特許權」為概括規定，其中商標權、著作權及專利權均屬法律所賦予並保障之權利，而同條第3項第3款明定「其他各種特許權」係以取得後法定享有之年數作為計算攤折之標準，亦屬法律所賦予並保障之權利。因此，該條所定之無形資產，應屬法律所賦予並保障之權利，並非泛指經營一般營利事業之權利或經營該等事業行為所衍生之商業價值，故如營利事業以出價取得者非屬所得稅法第60條法律所賦予並保障無形資產之範疇，即無從依上開規定攤折費用（最高行政法院109年度判字第315號判決意旨可參）。本件依原告提示之合併太平洋證券之收購價格分配報告、購入和興證券及康和證券之客戶關係無形資產價值評估報告，就系爭無形資產-客戶關係之評估，主要係考量未來經紀業務獲利能力，既非屬所得稅法第60條所明定之營業權、商標權、著作權、專利權及各種特許權等無形資產，且無「法定享有年數」可作為計算攤折之依據，自無查核準則第96條第3款之適用。而最高行政法院104年度判字第362號及第108號判決，係闡明：若得認定營利事業確擁有符合規定之「可辨認無形資產」，縱因其估價有所疑義致攤折數有所不符，亦屬予以轉正之問題，尚不得因此即得全數否認該可辨認無形資產之攤折數；以及如果該項「可辨認淨資產」之存在已被證明，只是因其「公平價值」不明，即否定該項「可辨認淨資產」之存在，顯違反經驗法則、論理法則及證據法則等意旨。惟本件系爭無形資產－客戶關係，被告係以非屬所得稅法第60條所明定之營業權、商標權、著作權、專利權及各種特許權等無形資產為由，否准認列，並非因金額不明而否准認列，且本件系爭無形資產之本質，原告既認係「可辨認資產」，亦與商譽有間，故上開判決意旨，均與本件案情有別，自難比附援引。又企併法第35條係規定公司因併購產生之商譽，得於法定期限內攤銷，且併購取得之商譽，係因收購成本超過收購取得可辨認淨資產之公平價值而生，原告既認系爭無形資產具「可辨認性」，自非屬本質為「不具可辨認性」之商譽。此外，營利事業列報之成本損失費用，如符合稅法規定，而僅有科目分類錯誤，則予以轉正核算應稅所得，若不符合稅法規定，則依法否准認列，無涉科目轉正問題。而系爭無形資產究其本質既與商譽有間，自無由改按商譽核認。原告所稱就所得稅法與其相關法規之立法精神，無形資產客戶關係應屬商譽之一部，被告否准認列，有違納稅者權利保護法、收入成本配合原則及實質課稅原則云云，核不足採。 (三)再者，新增訂企併法第40條之1，關於無形資產得於營利事業所得稅上認列費用之規定係111年6月15日始增訂發布，並明定自公布後6個月施行，依中央法規標準法第14條規定：「法規特定有施行日期，或以命令特定施行日期者，自該特定日起發生效力。」，且該等規定亦無得溯及既往適用之規定，亦即僅限於111年12月15日以後合併之公司，方適用增訂之第40條之1第1項規定，則本件104年度營利事業所得稅事件，自無從適用，亦無原告所稱不適用該等規定而有違反租稅公平及量能課稅等原則之情事。 (四)至於原告主張依最高行政法院106年度判字第57號判決意旨等，客戶名單屬無形資產，即應允許攤提等云，惟觀之該判決意旨略以：「稅捐機關前開認列無形資產之法律見解，或許太過嚴苛，而應容許其他法律以外之分辨標準（重點是能否以客觀標準，將該訊息或符號予以特定化，以利估價作業），但納稅義務人一方如主張『只要得為獨立計價之民事交易標的者，即屬獨立之無形資產』，違反前開會計嚴謹性原則之要求，結果將使商譽概念變成多餘……」等語，是原告主張依前開判決、營利事業所得稅查核準則、財務會計準則公報第37號及國際會計準則公報IAS38等規定，皆以客戶名單屬無形資產，即應允許攤提云云，尚有誤解，並非可採。 (五)原告子公司永豐金證券分別於101年吸收合併太平洋證券、1 02年讓受和興證券及103年讓受康和證券，系爭3項無形資產 -客戶關係之101至103年度營利事業所得稅行政訴訟事件，分別經最高行政法院110年度上字第206、207號判決及112年度上字第526號判決駁回；101及102年事件，原告另提起再審之訴，亦分別經最高行政法院112年度再字第2號及111年度再字第55號判決駁回在案，併此敘明。 (六)綜上，原告104年度採連結稅制，併同其子公司合併辦理營利事業所得稅結算申報，其中(一)子公司永豐金證券列報各項耗竭及攤提77,090,756元，經被告核定為57,919,150元，其中，無形資產－經紀業務客戶關係攤銷包含合併太平洋證券、讓受和興證券及康和證券部分，合計10,353,756元(太平洋證券8,262,506元+和興證券1,133,336元+康和證券957, 914元)，皆認未符合所得稅法第60條規定，不予認列，經核並無不合。原告主張訴願決定、復查決定及原處分關於調減永豐金證券第25欄各項耗竭及攤提10,353,756元部分於法有違，應予撤銷，揆諸前揭規定及說明，並非有據，不足為採。四、關於「子公司永豐金證券『第58欄』〔發行認購(售)權證淨損益調整數暨投資收益減除相關營業費用及利息支出後淨額〕」部分： (一)原告子公司永豐金證券104年度營利事業所得稅結算申報，列報「第58欄」149,383,081元（原處分卷第115頁至第119 頁），依其說明關於發行認購(售)權證係採於「履約或到期時」認列損益，本年度發行認購（售）權證淨利益143,124, 887元，已依性質分別列載於營業收入總額及營業成本項下，另就103年度發行認購(售)權證於104年度履約或到期，應迴轉上期遞延之損益、避險成本及費用合計損失174,005,80 8元及104年度發行認購(售)權證於104年度尚未履約，應遞延至履約或到期時認列之損益、避險成本及費用合計損失24 ,622,727元應分別計入及減除，核有差額149,383,081元（1 74,005,808元-24,622,727元）應減少全年所得額，遂於本欄位調整申報為149,383,081元。被告以永豐金證券列報本年度到期之發行認購(售)權證淨損失6,258,194元（143,124 ,887元-149,383,081元），其中(一)列報於營業成本之其他營業支出項下包含發行認購(售)權證費用116,468,883元，亦應歸屬發行認購(售)權證損益。(二)停徵之證券期貨交易所得(損失)項下列報之結構型商品借券損失1,025,198元，應歸屬發行認購(售)權證損益。(三)永豐金證券原申報衍生性商品部門營業費用69,291,360元，嗣申請更正為72,160,8 35元，增列營業費用2,869,475元(72,160,835元－69,291,36 0元)，是同額調減認購(售)權證損益。綜上，重行核算104 年度到期之發行認購(售)權證淨損失為126,621,750元（-6, 258,194元-2,869,475元-116,468,883元-1,025,198元），並依所得稅法第24條之2第1項但書規定，列於「第58欄」減項，併計原申報之發行認購（售）權證前後期調整數149,38 3,081元，是核算認購(售)權證淨損益調整數為22,761,331 元(-126,621,750元＋149,383,081元)，併同投資收益444,50 2,984元以總額法調整增列於營業收入項下，並計算應分攤營業費用1,009,631元及利息支出191,495元，故於本欄調增投資收益減除相關營業費用及利息支出後淨額443,301,858 元（444,502,984元-1,009,631元-191,495元），核定「第5 8欄」為466,063,189元(22,761,331元＋443,301,858元)（原處分卷第700頁至第701頁）。原告不服，申請復查，復查決定以原告主張永豐金證券衍生性商品部門，除認購(售)權證相關業務外，尚有其他非權證之衍生性商品業務，經核所提示之104年度組織架構圖、部門別業務職掌表及衍生性商品部門營業費用明細表，其主張核屬可採，依分攤辦法規定，應以認購(售)權證收入143,510,404,670元占衍生性商品部門收入145,193,854,586元之比例98.84055%（143,510,404, 670元÷145,193,854,586元），重新核算認購(售)權證應分攤之營業費用為71,324,166元（72,160,835元×98.84055%），是本年度履約到期之發行認購(售)權證淨損益調整數應併同追認836,669元（72,160,835元-71,324,166元），即原核定「第58欄」466,063,189元應予追認836,669元，變更核定為466,899,858元（本院卷1第76頁至77頁），訴願決定遞予維持（本院卷1第103頁），經核並無不合。 (二)原告主張第58欄應予認列104年度到期之認購（售）權證淨損失125,785,081元等云。按認購（售）權證發行係以選擇權為標的之權利買賣，雙方互負對待給付之義務，購買人負給付價金權利金，發行人負履行選擇權之債務。行為時所得稅法第24條第1項規定：「營利事業所得之計算，以其本年度收入總額減除各項成本費用、損失及稅捐後之純益額為所得額。所得額之計算，涉有應稅所得及免稅所得者，其相關之成本、費用或損失，除可直接合理明確歸屬者，得個別歸屬認列外，應作合理之分攤；其分攤辦法，由財政部定之。」第24條之2第1項規定：「經目的事業主管機關核准發行認購（售）權證者，發行人發行認購（售）權證，於該權證發行日至到期日期間，基於風險管理而買賣經目的事業主管機關核可之有價證券及衍生性金融商品之交易所得或損失，應併計發行認購（售）權證之損益課稅，不適用第4條之1及第4條之2規定。但基於風險管理而買賣經目的事業主管機關核可之認購（售）權證與標的有價證券之交易損失及買賣依期貨交易稅條例課徵期貨交易稅之期貨之交易損失，超過發行認購（售）權證權利金收入減除各項相關發行成本與費用後之餘額部分，不得減除。」因此，認購（售）權證之發行，發行人固有權利金收入，但該收入必須減除其為發行及為履行或為準備履行所負擔之各項成本費用、損失及稅捐後，始為所得稅法第24條之2第1項所明定之發行認購（售）權證所得，該等費用、損失及稅捐之減除，即為同法第24條第1項所明定之「收入與成本費用配合原則」。再者，企業投入營業費用之目的係為產生收入，營業費用對於總體收入，具有實際貢獻與高度關連性，從而，依據「收入與成本費用配合原則」及防杜流弊之立法意旨，發行認購（售）權證權利金收入之相關成本與費用，對於總體收入包含發行認購（售）權證權利金收入具有實際貢獻（亦即包括應分攤之營業費用），亦屬發行認購（售）權證所必須負擔，而與發行認購（售）權證相關，應屬所得稅法第24條之2第1項但書規定之各項相關發行成本與費用之範圍，自應包含應分攤之營業費用。而有關「第58欄」〔發行認購(售)權證淨損益調整數暨投資收益減除相關營業費用及利息支出後淨額〕之認列，「從事物本質上言之，發行認購(售)權證權利金收入減除各項相關發行成本與費用後，其『餘額』通常不可能為負數。餘額減避險交易損失，才可能形成發行權證之虧損。又在發行權證虧損存在後，該虧損金額應自應稅項下之損費中排除，此時該虧損金額乃是『餘額』之觀念，該餘額究竟來自全部應稅損費中那一項目之損費，其實並不重要。……在前開法理基礎下，……分攤至權證部門之無法明確歸屬營業費用……即使將其解為權證發行成本或費用，若……公司當期發行權證結算結果確為虧損，……仍應依所得稅法第24條之2第1項但書規定，從權證應稅項下之損費中移出，而改移至58欄。」，最高行政法院109年度判字第417號判決意旨可參，即在闡釋所得稅法第24條之2第1項但書規定之法理。查本件系爭發行認購(售)權證費用116,468,883元，雖屬支付予證交所及櫃買中心之必要費用，然其性質為有價證券登錄作業處理費、權證上市費、權證上櫃費等為發行認購(售)權證所支付之規費。是被告將永豐金證券營業成本項下之發行認購(售)權證所支付之規費合計116,468,883元，核認屬發行認購（售）權證費用，自發行認購（售）權證淨利益減除，並無不合。 (三)又認購（售）權證發行人發行認購（售）權證，須「全額銷售完成」，始能向證交所申請上市買賣，發行人「自留」所發行之認購（售）權證部分既經完成發行銷售程序，實為銷售與發行人即發行人「『認購』自留額」之法律地位，係屬「持有人」之身分。而發行人「自留之權證」，於權證上市後，均得於公開市場交易，其持有自留額部分與其他因權證發行而持有者之權利，並無不同；且自發行人發行權證之面向觀之，該權證屬「發行銷售完成之權證」，是於發行銷售依發行計畫應按發行價格收取發行價款之發行條件下，發行人自留部分之權證，不得僅因其內部作業未作「支付流程」即得認其無該發行價款之收入，否則即與權證發行及上市買賣制度有違。準此，自留額部分等同永豐金證券認購銷售與自己自留，該自留部分之法律地位核屬「持有有價證券」之持有人身分，其自留部分之發行價款仍屬權利金收入，則被告就相關必要規費及營業費用（包含權證發行費用），依所得稅法第24條第1項及第24條之2第1項本文意旨，予以併計發行認購（售）權證損益，且依同法第24條之2第1項但書規定，就超限部分，列報為第58欄減項，於法並無不合。原告所稱被告僅著眼於法律形式，忽略經濟實質上並無實質銷售行為等云，核不足採。 (四)再者，認購(售)權證避險交易之損失，既為所得稅法第24條之2所明定之應稅損益得以減除之損失，其性質自無可能轉換為同法第4條之1及第4條之2規定之免稅損失。原告所稱縱認永豐金證券權證業務項下，有部分損費不得於應稅權利金收入項下減除，依據所得稅法第24條之2規定，該等無法減除部分（按：即超限部分）應移至停徵之證券及期貨交易所得項下，始為適法等云，觀諸前揭規定及說明，亦非有據，不足為採。 (五)綜上，原核定「第58欄」466,063,189元，經復查決定追認8 36,669元，變更核定為466,899,858元，訴願決定予以維持，並無不合。原告主張訴願決定、復查決定及原處分關於否准第58欄認列104年度到期之認購（售）權證淨損失125,785 ,081元部分於法有違，應予撤銷，核屬無據，亦不足採。五、從而，本件原告訴請訴願決定、復查決定及原處分關於調減永豐金證券第25欄各項耗竭及攤提10,353,756元及否准第58 欄認列104年度到期之認購（售）權證淨損失125,785,081元均撤銷，依前所述，為無理由，應予駁回。本件訴訟費用，由原告負擔。六、本件判決基礎之事證及法律關係，已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法，經審酌對於本件判決結果並不生影響，爰不予逐一論列，附此敘明。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　27　　日審判長法官　蕭忠仁法官　許麗華法官　羅月君一、上為正本係照原本作成。二、如不服本判決，應於送達後20日內，向本院高等行政訴訟庭提出上訴狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內補提理由書；如於本判決宣示或公告後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（均須按他造人數附繕本）。三、上訴未表明上訴理由且未於前述20日內補提上訴理由書者，逕以裁定駁回。四、上訴時應委任律師為訴訟代理人，並提出委任書（行政訴訟法第49條之1第1項第3款）。但符合下列情形者，得例外不委任律師為訴訟代理人（同條第3項、第4項）。得不委任律師為訴訟代理人之情形所需要件㈠符合右列情形之一者，得不委任律師為訴訟代理人　 1.上訴人或其代表人、管理人、法定代理人具備法官、檢察官、律師資格或為教育部審定合格之大學或獨立學院公法學教授、副教授者。 2.稅務行政事件，上訴人或其代表人、管理人、法定代理人具備會計師資格者。 3.專利行政事件，上訴人或其代表人、管理人、法定代理人具備專利師資格或依法得為專利代理人者。㈡非律師具有右列情形之一，經最高行政法院認為適當者，亦得為上訴審訴訟代理人 1.上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親具備律師資格者。 2.稅務行政事件，具備會計師資格者。 3.專利行政事件，具備專利師資格或依法得為專利代理人者。 4.上訴人為公法人、中央或地方機關、公法上之非法人團體時，其所屬專任人員辦理法制、法務、訴願業務或與訴訟事件相關業務者。是否符合㈠、㈡之情形，而得為強制律師代理之例外，上訴人應於提起上訴或委任時釋明之，並提出㈡所示關係之釋明文書影本及委任書。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　27　　日　　　　　　　　　書記官李承翰

2025-03-27

TPBA-113-訴-1091-20250327-1

金小抗

臺灣臺北地方法院

損害賠償

臺灣臺北地方法院民事裁定 114年度金小抗字第2號抗告人賴慶和相對人群益期貨股份有限公司法定代理人賈中道上列當事人間請求損害賠償事件，抗告人對於民國114年1月9日本院臺北簡易庭113年度北金小字第23號裁定提起抗告，本院裁定如下：　　主　文原裁定廢棄。　　理　由一、抗告意旨略以：本件訴訟之原因事實與本院112年度簡上字第51號請求損害賠償事件（下稱前案訴訟）之原因事實並非相同，二者訴訟標的既非相同，本院112年度簡上字第51號民事判決（下稱前案判決）之既判力效力自不及於本件訴訟，為此提起抗告，求為廢棄原裁定等語。二、按原告之訴有當事人就已繫屬於不同審判權法院之事件更行起訴、起訴違背民事訴訟法第253條、第263條第2項之規定，或其訴訟標的為確定判決之效力所及者，法院應以裁定駁回之，此於小額訴訟程序亦準用之，民事訴訟法第436條之2 3、第436條第2項、第249條第1項第7款定有明文。次按訴訟標的，乃原告為確定其私權之請求，或所主張或否認之法律關係是否存在，欲法院對之加以審判之對象，應依原告起訴主張之原因事實定之，原告前後主張之原因事實不同，其為訴訟標的之法律關係自亦不同，即非同一事件（最高法院87 年度台上字第758號判決意旨參照）。三、經查，抗告人在前案訴訟中依民法第184條第2項規定主張：抗告人在相對人所設期貨帳號0000000之帳戶（下稱系爭帳戶）中於民國103年11月26日尚存有多口未平倉之選擇權契約，詎訴外人即相對人之營業員鍾慧琪竟於同日誘騙抗告人將非法務部行政執行署臺北分署（下稱臺北分署）103年11 月24日北執己103營所稅執專字第00000000號執行命令（下稱系爭執行命令）扣押範圍所及之選擇權契約為平倉，抗告人因鍾慧琪前揭誘騙行為而陷於錯誤，進而自行平倉，系爭帳戶因此遭系爭執行命令扣押而致抗告人受有損害，且相對人另違反金融消費者保護法第7條第3項規定，復未依期貨商管理規則第48條第1項、期貨交易法第67條規定，編製客戶保證金專戶明細帳，而應賠償抗告人26萬元本息等語，此有前案判決在卷可稽。又細觀抗告人本件民事起訴狀（見原審卷第11頁），可知抗告人本件請求之原因事實為訴外人即相對人員工林秀珠將非系爭執行命令所載扣押範圍之資訊即「系爭帳戶截至113年1月26日止無留倉部位」一節洩漏予臺北分署，及訴外人即相對人員工陳啟豪、尤柏亮在前案訴訟所為民事陳報狀中為虛假陳述行為，造成抗告人受有隱私、生命及財產權損害，因而請求相對人就上開侵害行為負賠償責任，互參以觀，可見前案訴訟與本件訴訟之原因事實確不相同，揆諸上開規定及說明，自難認本件訴訟為前案判決既判力效力所及，是原審以抗告人所提本件訴訟為前案判決既判力效力所及，有違民事訴訟法第400條第1項規定為由，依民事訴訟法第249條第1項第7款、第436條第2項規定，以裁定駁回抗告人所提之訴，於法尚有未合。從而，抗告意旨指摘原裁定不當，聲明廢棄，為有理由，爰由本院將原裁定廢棄，發回原審另為適法之處理。　　四、爰裁定如主文。　　中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　27　　日　　　　　　　　　民事第六庭　審判長法　官　林瑋桓　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　林春鈴　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　余沛潔以上正本係照原本作成。本裁定不得抗告。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　27　　日　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　李云馨

2025-03-27

TPDV-114-金小抗-2-20250327-1

易

臺灣臺北地方法院

詐欺

臺灣臺北地方法院刑事判決 114年度易字第144號公訴人臺灣臺北地方檢察署檢察官被告簡暉恩上列被告因詐欺案件，經檢察官追加起訴（113年度偵字第2351 3號，原起訴案號：112年度偵字34188號，本院以113年度訴字第 442號審理），本院判決如下：　　主　　文簡暉恩無罪。　　理　　由一、公訴意旨略以：被告簡暉恩明知其向證人莊淑惠（下逕稱其名）宣稱之所謂海匯國際公司（後改稱DRC、AEG公司）Glob al Link投資平台（下稱本案平台）從事外匯保證金期貨交易云云，純屬子虛烏有，其所稱入金於本案平台後，所獲取由本案平台發行之「點數」，亦僅係以電腦系統編造之數字，毫無經濟價值，竟意圖為自己不法之所有，自民國110年7 、8月間起，向莊淑惠謊稱以USDT虛擬貨幣（下稱泰達幣）參與本案平台從事外匯保證金期貨交易可保證獲利、渠並可代莊淑惠購買泰達幣並至本案平台入金或出售本案平台發行之「點數」供莊淑惠在本案平台入金云云，使莊淑惠信以為真而分別於附表轉帳日期欄所示時間，將附表轉帳金額欄所示款項共計新臺幣（除註明其他幣別外，下同）00000000元匯入被告之中國信託商業銀行股份有限公司（下稱中信金） 000000000000號帳戶內（下稱被告帳戶）。因認被告涉有刑法第339條第1項之詐欺取財罪嫌云云。二、按「犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實。」、「不能證明被告犯罪者……應諭知無罪之判決。」刑事訴訟法第154條第2項、第301條第1項分別定有明文。三、公訴人認被告涉有前揭犯嫌，主要係以：莊淑惠曾匯款至本案帳戶。四、訊據被告雖自承莊淑惠曾匯款至本案帳戶，且渠曾為莊淑惠購買泰達幣。核與莊淑惠證稱曾匯款給被告（本院按，部分因為跨日交易，匯款日、交易日期與起訴書附表有一日之誤差，且部分附表金額包含匯款手續費），請被告幫忙買泰達幣乙節相符。且有本案帳戶、莊淑惠玉山商業銀行股份有限公司帳戶（帳號不詳載）交易明細（臺灣臺北地方檢察署11 3年度偵字第23513號卷之附卷第71至79頁、81至90頁、95至 101頁參照）在卷可稽，足以擔保被告前開任意性不利於己陳述與事實相符。但被告堅詞否認有何檢察官所指犯行，辯稱：莊淑惠加入本案平台，都是她自己操作處理，她加入的時間點公司一切正常，本案平台後來也有在後台說出金不順，所有投資人都很清楚，我只是幫她買點數等語。經查，莊淑惠證稱：我（於110年間）透過陳昭銘醫師（下逕稱其名）認識被告，我問陳昭銘最近在幹什麼，他說因為疫情關係，被減班收入降低。我問陳昭銘如何填補收入空缺，他跟我說有投資本案平台。我問陳昭銘這個東西是什麼，請他跟我介紹，因為我本身也想要找不錯的投資商品。而陳昭銘對於外匯部分沒有非常熟悉，所以請被告跟我、陳昭銘以用LINE 進行三方通話（下或逕稱三方通話）。我提出問題，陳昭銘會答的就回答，不會答的就請被告回答。110年7月的時候，我就先放（入金）美元1500元，一直等到110年9月的時候第一次交易。我個人對外匯有一些瞭解，所以有驗證本案平台交易的真實性。我隨意下載一家可以看外匯的軟體，因為本案平台進場交易的時候，我跟本案平台連結的帳號後台會瞬間轉為交易中，我就會打開我下載的軟體，如果進場量體夠大，瞬間在市場上就會有很大的量出現。我會觀察直到我跟本案平台的後台軟體，從交易中轉為待開單，那個時候我同時間會看（外匯）市場的量體。基本上（若外匯市場）沒有很大量的資金進或出，不會造成（外匯市場）量體有這麼大改變，尤其時間點我都有擷圖。大概過了兩三小時，本案平台和我的後台就會發出交易單，會有進場秒數時間還有個人金額的細節，我就會跟我的擷圖進出場時間相互驗證。因為我驗證它為真實交易，110年9月第一筆交易之後，我慢慢投入資金。（要投入的）金額與（何時要）投資（的）時間不是被告跟我講，陳昭銘也沒有跟我說要增加（投資），是我自己驗證真實性後，覺得是很好的投資（才投入資金）。本案平台、BITOPRO虛擬貨幣交易所彼此關係與運作是陳昭銘說明的。被告是於三方通話時跟我舉例說：我投1500元進去，本案平台會將資金分為兩部分，三分之二（1000元）進場交易，三分之一500元（放入保險池）作為保證金。進場之後，獲利60％的時候公司就出場，虧損50％時，公司也會強制出場，再將原來保險池內的500元補進來，下一次交易還是投入1000元。被告說因為有保險池的關係，基本上交易雖然是賺60％就會出場，但不可能都是60％，說不定會是59％（就出場），會上上下下。本案平台歷年平均獲利大約會落在4 至5％左右，但也有人（的平均獲利）是3％，大概那個區間。出場的時候也不會剛剛好賠500元，實際上可能是480、490 幾（就強制出場）等。被告也有說如果有介紹（新的投資人），公司會給獎金，但是獎金（來源）不是投資人的獲利，是公司從保險池的錢拿一小部分出來。拿多少當時沒有說。因為我是想投資，所以起初沒有說到（賺取介紹獎金）這個部分。後來隨著我投資金額較多，我才問說獎金制度是什麼。獎金最多可以到六層，六層都是（歸）我自己的話，可以有5％多的利潤。這些不是被告主動跟我說的，是被動回應我的詢問。因為我想要知道這間公司的獲利來源為何，是否真的去市場賺錢，不是拿後金養前金。而因為這家公司只收泰達幣，被告跟我說可以自己去遠東商業銀行股份有限公司（下稱遠東商銀）買泰達幣匯到本案平台。或者，如果有人要出金，我剛好要入金，可以做一個轉換，（方式是）我給對方現金，被告給我點數幫忙轉到我的帳號。被告給我兩個選擇，我沒有選擇去遠東商銀，因為我覺得很麻煩，到銀行還會扣匯率。我就跟被告說我給現金，你請人幫我轉點數進去。被告說可以，給我一個被告使用的帳號（本院按，即被告帳戶）。我就把錢轉過去，被告收到錢之後，當下就把點數轉到我的帳號裡面，我去看，點數確實就到了。被告沒有向我說明我匯入被告帳戶的款項流向為何，我個人的認知是我不需要知道，因為我請他幫我的忙，我沒有管他跟誰（出金者）買或是他自己賣（點數）給我。我個人認知是我要投資，我沒有管他的錢去哪裡。被告並沒有說保證獲利，因為實際操作也沒有保證每次交易都獲利，不然就不會有賺60％出場，賠50％也會出場的機制；被告也沒有強制我要用對沖。我有操作外匯的經驗，所以我有問被告說這種投資有無獲得監管證照。因為我們的錢如果要交易的話，錢一定會在流量商那裡。流量商當時有好幾家，我所知最大家就是「卓德」。流量商是卓德，本案平台屬於管理我們投資者的經紀商，經紀商再去跟流量商簽約。被告說有交易牌照，並傳一個擷圖給我，我自己去查證，是交易牌照。被告沒有跟我說保險艙、交易艙如何區分。是我們投資人群聚去聽說明會的時候，其他投資人分享比較細的部分。說明會是投資很多錢的人上台（分享）。我打開自己的帳號就可以看到保險艙、交易艙資訊。到現在我的確還沒有取回本金，但我沒有問被告如何求償。因為本案平台的老闆有透過ZOOM（開視訊）會議，投資人可以自由上線跟他對話，他有提到之後會暫時無法出金。我們投資人每次聚會在一起，都會去討論到此問題。這件事不是被告的問題，確實是公司端有官司的問題。證人即陳昭銘的配偶林瑋慈（下逕稱其名）沒有跟我提到被告說：「這是外匯投資」、「類似保險概念」、「有用台幣換美金」、「45天交易一次」等語。基本上林瑋慈跟我見面講的都是家裡瑣事，不會提到這部分。保險概念是陳昭銘在三方通話時跟我說的，有提到外匯投資、類似保險概念。但沒有說「用臺幣換美金」，也不是說「45天交易一次」。他是說他投資的這段時間，曾經1個月交易一次，也有20幾天交易一次。但是現在投資金額和投資人多，目前個人大概就是40幾天交易一次，不是保證45天交易一次。是陳昭銘向我提及本案投資而使我產生興趣，但因為我問陳昭銘時，他說他無法對外匯的交易內容闡述的很清楚，才請被告向我說明，也就是後來的三方通話。我跟陳昭銘單獨通話時，有問他如何認識被告，為何會相信被告所說的投資。陳昭銘說他要投資本案平台之前有去被告家，甚至早午晚餐都跟著被告，跟著被告去辦事，或是跟被告家人認識，理解他的品行、個性還有家裡情形，過多個月後覺得被告不是做詐騙集團而開始小額投資，持續慢慢增加投資。我開始時因為無法驗證真假，所以我用最低額美元1500元投資，110年9月第一次交易的時候，我從市場量體驗證真實交易性，我認為這家公司是真實交易。投資人經常有聚會，人數眾多，7、80人到百餘人都有，本金是非常多的。我們會去聊、驗證。投資人有系統工程師、做外匯的，也有開外匯公司的人。我們會比對交易是否實在，例如某一天的交易，後台的電腦，平台上面的數字，是我們在交易之後，大約一、兩個小時就會呈現。是上千、萬張交易單，或是數十萬張的交易單。我認為被告沒有這種本事在一、兩小時內馬上把這些東西傳到我們各自的後台。我們也會去問聚會的人某一天是不是有人投入類似的金額，當場就會有人分享當天賺賠的金額。我們也會去對照交易市場的波動等比較細節上的討論。我覺得對我來說是很真實的。聚會的人99％都是和我資金沒有牽連的人，回答之人都不是我的上下線，沒有利害關係，也跟被告無關，基本上大家都是秉持檢視交易投資、檢視這家公司的真實性。我認為（以）被告（的）能力無法作假，我們的聚會都會有不認識的人互相核對，我不認為那些人會幫被告騙人等語（本院卷第 39至51頁參照）。由此可知，雖然被告曾收取莊淑惠匯來款項而協助購買泰達幣，且曾說明本案平台運作機制。但，被告從未有追加起訴書所載，向莊淑惠表示參與本案平台交易從事外匯保證金期貨交易可保證獲利之事實。檢察官亦未舉證證明追加起訴書所謂「本案平台發行之點數，係電腦系統編造之數字，毫無經濟價值」乙節，反而是莊淑惠以其從事外匯交易之經驗，自行查證後，認為其在本案平台相關交易並非虛偽。莊淑惠也證稱，其決定投資是因陳昭銘之介紹，被告並未主動招攬，而是被動受其詢問而提出相應說明。被告亦未主動要求莊淑惠匯款給其代為購買泰達幣，而是經莊淑惠怕麻煩、又想省手續費，故自行選擇不自銀行購買，而委託被告辦理。況被告並未保證獲利，又曾揭示本案投資可能虧損，不一定獲利，所謂介紹獎金來源即為投資人自己投入的金額等風險。檢察官所指獲利5％，乃本案平台以往之平均績效等語。是以，依現有證據，除無法證明被告被訴犯行外，莊淑惠之證詞反而是證明被告根本無起訴書所訴之施用詐術、致其陷於錯誤之行為，亦無檢察官補充理由書訴稱之「締約詐欺」、「履約詐欺」，或蒞庭檢察官當庭補充之「協助詐欺」情事。檢察官雖聲請傳喚陳昭銘、林瑋慈，然事證已明，無調查之必要，併此敘明。五、綜上所述，公訴人所舉之證據與所指出之證明方法不能使本院相信被告犯罪。此外，按最高法院101年1月17日101年度第二次刑事庭會議㈠決議，法院亦無主動蒐集不利被告證據之義務，揆諸前開說明，依「罪證有疑，利於被告」之法則，應不待有何有利被告之證據，逕為有利被告之認定。是以，不能證明被告犯罪，應為被告無罪之諭知。據上論斷，應依刑事訴訟法第284條之1、第301條第1項，判決如主文。本案經檢察官楊大智追加起訴，檢察官劉承武到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　114　　年　　3　　月　 27 　　日　　　　　　　　　　刑事第三庭法　官　姚念慈上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備理由請求檢察官上訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　張瑜君中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　27　　日附表轉帳日期轉帳金額（元）合　　　計 110.08.30 100,000 11,508,826 110.08.31 100,000 110.09.16 2,000,000 110.09.23 1,270,000 110.10.15 425,000 110.10.21 885,000 110.11.09 835,000 111.01.05 1,240,000 111.01.24 81,285 111.01.28 300,000 111.02.07 1,100,000 111.03.31 35,000 111.04.05 100,000 111.04.11 460,500 111.04.13 600,000 111.05.10 100,015 111.05.18 349,131 111.06.10 100,015 111.06.20 857,850 111.06.28 270,000 111.07.11 100,015 111.07.29 100,000 111.08.10 100,015

2025-03-27

TPDM-114-易-144-20250327-1

金上訴

臺灣高等法院臺中分院

加重詐欺等

臺灣高等法院臺中分院刑事判決 114年度金上訴字第219號上訴人臺灣臺中地方檢察署檢察官被告胡呈宇上列上訴人因被告加重詐欺等案件，不服臺灣臺中地方法院113 年度金訴緝字第116號中華民國113年11月26日第一審判決（起訴案號：臺灣臺中地方檢察署111年度少連偵字第362號），提起上訴，本院判決如下：　　主　文原判決關於刑之部分撤銷。上開撤銷部分，乙○○處有期徒刑壹年。　　理　由一、本院審判範圍　　按上訴得對於判決之一部為之；上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。刑事訴訟法第348條第1項、第3 項定有明文。本案係由檢察官提起上訴，查檢察官對原判決不服聲明上訴之範圍，已據到庭檢察官依據上訴書之內容，於本院準備程序及審理時均明示係針對原判決對被告乙○○（下稱被告）之刑一部提起上訴（見本院卷第52、80頁）。是本院審理範圍僅限於原判決關於被告所犯三人以上共同冒用公務員名義詐欺取財罪之「刑」部分，其餘部分不在上訴範圍。二、檢察官上訴意旨略以：　㈠按法律解釋必須在文義所及之範圍内為之（In Rahmen des W ortsinns），然在文義之範圍性（亦即文義之框架）内，自得本於歷史解釋、體系解釋、目的解釋等之解釋學方法，就文義為限縮或擴張之解釋；又刑事法律之解釋亦不應祗限於文義之形式，更需要進一步推敲其實質之精神，如此所為之解釋，以適用法律條文，可期對犯罪予以合理之處罰（蔡墩銘【1999】，刑法精義，頁20，臺北：翰蘆）。經查，詐欺犯罪危害防制條例第47條減刑規定之立法理由明確揭櫫：「為使犯本條例詐欺犯罪案件之刑事訴訟程序儘早確定，同時使詐欺被害人可以取回財產上所受損害，行為人自白認罪，並自動繳交其犯罪所得者，應減輕其刑，以開啟其自新之路，爰於本條前段定明犯本條例詐欺犯罪之行為人，於偵查及歷次審判中均自白犯罪，並自動繳交其犯罪所得，減輕其刑，透過寬嚴併濟之刑事政策，落實罪贓返還。」之意旨，顯見上開減刑規定立法本旨有二：其一為「節省司法資源（為使刑事訴訟程序儘早確定），其二為「填補被害人之損失（使詐欺被害人可以取回財產上所受損害）」是犯罪行為人必須於符合上開減刑規定立法意旨所擬定之2個條件，方有刑度減讓優惠之適用。申言之，本於歷史、目的解釋等解釋學方法，就犯罪行為人刑度上之減讓優惠，實非上開減刑規定之立法目的，而僅係符合「節省司法資源、填補被害人之損失」此二立法目的後之「法律效果」。質言之，觀諸上開減刑規定之立法歷史及目的，所著重之問題意識在於使刑事訴訟程序儘早確定及使詐欺被害人得以取回財產上所受損害，而非惠予犯罪行為人而設，自不宜本於「為犯罪行為人減刑之目的」而為解釋，而應聚焦於「是否節省司法資源、填補被害人損失之目的」而為解釋及適用。從而，如參酌民法第 185條共同侵權行為損害賠償「應由犯罪行為人對被害人之損害負連帶賠償責任」之概念，上開減刑規定中行為人所須自動繳交之犯罪所得，自應理解為被害人所交付之受詐騙金額，亦即被害人所損失之金額，以符合上開規定「填補被害人損失」之立法本旨，始有刑度減讓之法律效果。就上揭法學方法論述之結論，最高法院113年度台上字第3589號刑事判決亦採認類同見解，認為上開條例中「犯罪所得」係指被害人受詐騙之金額，同條例第47條前段所規定，如有「犯罪所得」自應作此解釋，並認為行為人因其所參與之本條例所定詐欺犯罪行為發生被害人交付財物之結果，行為人即有因其行為而生犯罪所得之情形，依民法第185條共同侵權行為損害賠償之規定，本應由行為人對被害人之損害負連帶賠償責任，故行為人所須自動繳交之犯罪所得，應為被害人所交付之受詐騙金額；否則，若將其解為行為人繳交其個人實際獲得之犯罪報酬，則行為人僅須自白犯罪，並主張其無所得或繳交與被害人所受損害顯不相當之金錢，即符合減刑條件，顯與本條立法說明，及本條例第1條所揭示「防制及打擊詐騙危害，預防與遏止不當利用金融、電信及網路從事詐欺犯罪並保護被害人，保障人民權益」之立法目的不符，亦與憲法保障人民（被害人）財產權之本旨相違，自難採取。　㈡經查，被告就其所涉3人以上共同冒用公務員名義詐欺取財等罪嫌，雖於偵查及原審審理時均自白犯行，並繳回個人所取得之不法所得新臺幣（下同）1萬5,000元，然本案告訴人丙 ○○（下稱告訴人）遭被告所屬之詐欺集圑詐騙並陷於錯誤而受有損失之金額為30萬元，該部分之款項更經被告收款後轉交詐欺集團上游成員等事實，業據原審認定明確，揆諸前揭說明，本案被告自應於繳交被害人上開損失之金額後，方能填補被害人之損失，始得依上開減刑規定減輕其刑。　㈢至原審就上開減刑規定，雖參酌部分實務見解，採取犯罪所得為「行為人個人所取得之不法所得」之解釋，並依此減輕被告刑度，雖非無據，然法律見解之採取，係屬刑事政策與社會責任等立場之抉擇，此部分與犯罪事實認定之罪疑惟輕原則不同，自應本於對於法律之確信，於所認定之事實中，依照刑事法學之方法予以適用法律，而彰顯司法人員之立場選擇。經查，除上揭最高法院刑事判決外，臺灣高等法院暨其各分院近期之刑事判決中，就上開減刑規定採認犯罪所得為「被害人所交付之受詐騙金額」之見解者並非少數，均採認未繳回被害人所交付受詐騙金額之行為人並無上開減刑規定適用之見解，是原審之見解於適用法則上是否妥適、所為之量刑是否已失附麗，仍有再行研求之餘地，益徵司法實務就上開減刑規定有統一見解必要，以表彰司法機關對於詐欺犯罪之態度，並利我國詐欺犯罪防制之發展。　㈣綜上所述，原判決認事用法尚嫌未洽，爰依刑事訴訟法第344 條第1項，第361條提起上訴，請將原判決撤銷，更為適當合法之判決。三、本院就檢察官對原判決之「刑」一部上訴，於此上訴範圍內，說明與刑有關之事項：　㈠牽涉法定刑變動與刑之加重、減輕之新舊法比較　1.按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1項定有明文。又法律變更之比較，應就罪刑有關之法定加減原因與加減例等影響法定刑或處斷刑範圍之一切情形，依具體個案綜其檢驗結果比較後，整體適用法律（最高法院113年度台上字第2303號判決意旨可資參考）。另為尊重當事人設定攻防之範圍，依刑事訴訟法第348條第3項規定，容許上訴權人僅針對刑、沒收或保安處分一部提起上訴，此時未經表明上訴之認定犯罪事實部分，則不在第二審之審判範圍。刑事訴訟法第348條第3項之所謂「刑」，包含所成立之罪所定之「法定刑」、依刑法總則、分則或特別刑法所定加重減免規定而生之「處斷刑」，及依刑法第57條規定實際量處之「宣告刑」等構成最終宣告刑度之整體而言，上訴權人倘僅就刑之部分合法提起上訴，上訴審之審理範圍除法定刑及處斷刑之上下限、宣告刑之裁量權有無適法行使外，亦包括決定「處斷刑」及「宣告刑」之刑之加重減免事由事實、量刑情狀事實是否構成在內，至於是否成立特定犯罪構成要件之犯罪事實、犯罪行為成立數罪時之罪數關係等，則屬論罪之範疇，並不在上訴審之審判範圍（最高法院113年度台上字第2328號判決意旨足供參考）。是檢察官固僅就「刑」部分提起上訴，惟揆諸前揭最高法院判決意旨之說明，其新舊法之比較自及於本案適用法律部分關於「法定刑」變動新舊法比較之說明。　2.關於刑法加重詐欺取財罪及詐欺犯罪危害防制條例部分：　　⑴被告行為後，詐欺犯罪危害防制條例於113年7月31日經總統以華總一義字第11300068891號公布，並於同年8月2日施行。上開詐欺犯罪危害防制條例係針對犯刑法第339條之4之罪所制定的特別法，此觀該條例第2條第1款規定自明。則該條例新設法定刑較重之第43條、第44條特別加重詐欺罪，及第46條、第47條自首、自白暨自動繳交犯罪所得等減輕或免除其刑等規定，自屬法律變更之情形。而法律變更之比較適用，依目前一致之見解，應就罪刑有關之法定加減原因與加減例等一切情形，綜其全部罪刑之結果而為比較；且刑法上之「必減」，以原刑減輕後最高度至減輕後最低度為處斷刑之範圍，而比較之。從而，宣告刑所據以決定之各相關罪刑規定，具有適用上之「依附及相互關聯」特性，須同其新舊法之適用，尚難以詐欺犯罪危害防制條例條例第43條、第44條之特別加重詐欺罪，係屬被告行為時所無之處罰，謂應依刑法第1條之罪刑法定原則，禁止溯及適用，而得單獨比較僅適用該條例第46條、第47條等減輕或免除其刑之規定。此觀同時修正公布之洗錢防制法之一般洗錢罪，關於新舊法律之選擇適用，依現已統一之見解，亦應綜合比較後整體適用法律者自明（最高法院113年度台上字第5176號判決意旨可資參照）。　　⑵詐欺犯罪危害防制條例第43條規定：「犯刑法第三百三十九條之四之罪，詐欺獲取之財物或財產上利益達新臺幣五百萬元者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣三千萬元以下罰金。因犯罪獲取之財物或財產上利益達新臺幣一億元者，處五年以上十二年以下有期徒刑，得併科新臺幣三億元以下罰金。」該條例第44條第1項、第2項分別規定：「犯刑法第三百三十九條之四第一項第二款之罪，有下列情形之一者，依該條項規定加重其刑二分之一：一、犯同條項第一款、第三款或第四款之一。二、在中華民國領域外以供詐欺犯罪所用之設備，對於中華民國領域內之人犯之。前項加重其刑，其最高度及最低度同加之。」本案被告所犯詐欺犯罪係刑法第339條之4第1項第1、2 款之三人以上共同冒用公務員名義詐欺取財罪，詐欺獲取之財物或財產上利益未達5百萬元，雖不符合上述詐欺犯罪危害防制條例第43條之加重要件，但符合同條例第44條第1項第1款之加重要件，構成該條例第44條第1項之罪，經比較新舊法，以行為時即刑法第339條之4第1項第1、2 款之三人以上共同冒用公務員名義詐欺取財罪，較有利於被告。　　⑶被告就本案加重詐欺犯行，雖被告於偵查、原審及本院審理時均自白犯行（見臺灣臺中地方檢察署111年度少連偵字第362號卷【下稱偵卷】第511-514頁、原審卷第43、102-103頁、本院卷第53頁），復於原審時已自動繳交其犯罪所得1萬5,000元，有原審法院113年11月18日收據在卷可查（見原審卷第111頁【嗣已解交至本院，有本院114年2月7日114年贓證保字第39號收據在卷為憑，見本院卷第47頁】），有詐欺犯罪危害防制條例第47條前段所定在偵查及歷次審判中均自白，並自動繳交其犯罪所得之情形，惟綜合全部罪刑比較結果，被告所犯加重詐欺罪，既有前述詐欺犯罪危害防制條例第44條第1項規定之加重情形，處斷刑範圍仍未較有利於被告，尚無適用詐欺犯罪危害防制條例第47條規定減刑之餘地，應以修正前之舊法較為有利（同上最高法院113年度台上字第5176號判決意旨可供參考）。經綜合比較上述各條文修正前、後之規定，自整體以觀，應認修正前舊法之規定對被告較為有利。準此，被告於本案所為，應適用刑法第339條之4第1項第1、2款規定予以科刑，並無詐欺犯罪危害防制條例第47條規定適用。　3.關於洗錢防制法部分：　　⑴被告行為後，洗錢防制法已於113年7月31日修正公布，除第6條、第11條外，其餘修正條文均於同年0月0日生效施行。修正前洗錢防制法第14條第1項規定：「有第2條各款所列洗錢行為者，處7年以下有期徒刑，併科新臺幣5百萬元以下罰金。」修正後則移列為同法第19條第1項規定：「有第2條各款所列洗錢行為者，處3年以上10年以下有期徒刑，併科新臺幣1億元以下罰金。其洗錢之財物或財產上利益未達新臺幣1億元者，處6月以上5年以下有期徒刑，併科新臺幣5千萬元以下罰金。」並刪除修正前同法第1 4條第3項宣告刑範圍限制之規定。　　⑵有關自白減刑規定，112年6月14日修正前洗錢防制法第16 條第2項規定：「犯前2條之罪，在偵查或審判中自白者，減輕其刑。」112年6月14日修正後洗錢防制法第16條第2 項規定：「犯前4條之罪，在偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑。」113年7月31日修正後洗錢防制法第23條第 3項規定：「犯前4條之罪，在偵查及歷次審判中均自白者，如有所得並自動繳交全部所得財物者，減輕其刑；並因而使司法警察機關或檢察官得以扣押全部洗錢之財物或財產上利益，或查獲其他正犯或共犯者，減輕或免除其刑。」本案被告洗錢之財物未達1億元，且其曾在偵查、原審及本院審理時坦承犯行，復已自動繳交全部所得財物，已如前認定，不論依修正前後規定，均得依上開洗錢防制法規定減輕其刑，而該自白減刑規定屬必減規定，應以原刑減輕後最高度至減輕後最低度為刑量，是經綜合比較上述各條文修正前、後之規定，自整體以觀，應認現行洗錢防制法之規定對被告較為有利。　　⑶準此，被告於本案所為，符合上開113年7月31日修正公布之洗錢防制法第23條第3項減輕其刑之規定，應據以減輕其刑。惟因屬想像競合犯輕罪之減刑要件，乃於量刑時一併衡酌。　㈡刑之減輕事由　1.檢察官上訴雖援引最高法院113年度台上字第3589號刑事判決意旨，主張詐欺犯罪危害防制條例第47條規定之行為人所須自動繳交之犯罪所得，應解為被害人所交付之受詐騙金額，亦即被害人所損失之金額，方合乎該條減刑規定，而本案告訴人交付被告及其他共犯之金額為30萬元，被告迄未繳回，亦未賠償被害人，本案情形與上開減刑要件不符，不得予以減刑等語。惟按：⑴本條例第47條前段規定已明確記載「自動繳交『其』犯罪所得」，即指該犯罪行為人之「個人犯罪所得」，不及於其他共同正犯之犯罪所得，法條文義尚無不明確之處，且就規範體例而言，本條例第47條前段屬個人減免事由，於數人共犯一罪情形，僅符合法律所期待積極行為之人，方可援引該事項減免刑責，而該積極行為之存否，自當以其個人所得控制或管領之作為或範圍者為限，無須就其他共犯之支配領域合併觀察，始符個人責任原則。而同條後段減輕或免除其刑之規定，係將破獲詐欺犯罪之成果，擴及「物的延伸」、「人的延伸」，亦即使扣押物或查獲對象之範圍，藉由更優惠之條件，提高行為人供出犯罪集團人物及金流全貌之誘因。相對於此，前段「減輕其刑」自然僅及於行為人自身之事由，賦予相對較不優厚之「減輕其刑」待遇，以符層級化之減刑規範構造。此再觀刑罰法律使用「犯罪所得」，且前後文義與本條例第47條減刑規定接近或部分文字相同之貪污治罪條例第8條第2項、證券交易法第171條第4項、第5項、農業金融法第41條、期貨交易法第112條第2項、第3項、銀行法第125條之4第1項、第2項、金融控股公司法第57條之2第1項、第2項，保險法第168條之3第1項、第2項、信託業法第48條之3第1項、第2項、票券金融管理法第58 條之2第1項、第2項、信用合作社法第38條之4等規定，司法實務一致認上開法文所謂之「犯罪所得」，均指行為人因犯罪而實際取得之個人報酬或不法利益，依相同事務相同處理之法理，本條例第47條前段所稱之「犯罪所得」自當為相同之解釋。⑵觀諸前開詐欺犯罪危害防制條例第47條前段規定與上開刑罰法律減刑寬典之立法理由，文字敘述雖略有不同，惟其旨均在使刑事訴訟程序儘早確定，並達宣示「任何人都不得保有犯罪所得」之本質，並無不同。又該條例第47條減刑規定立法理由固揭明係為「同時使詐欺被害人可以取回財產上所受損害」、「落實罪贓返還」，惟尚非限於全額受償、全額返還之情形，恐不能以此即認「其犯罪所得」係指全部犯罪所得之意，本條立法目的應側重在行為人有無自動繳交行為，而非被害人所受損失是否全額獲得充分填補，不應將其自動繳交犯罪所得之範圍擴及非其享有之範圍，解釋為被害人損失之全額。尤其，本條例處罰之行為人多為3人以上，如每一行為人均須「繳交被害人全部被詐欺之財產」者，始可獲上開減刑之寬典，則每一行為人均繳交被害人全部被詐欺之財產時，繳交之金額必然超過被害人遭詐欺之金額，顯然逾越上開保護被害人取回財產立法目的。更何況沒收係回復合法財產秩序並預防未來再犯罪之措施，如每一行為人均「繳交被害人全部被詐欺之財產」者，超過被害人被詐欺之金額部分，即不能返還被害人，倘若仍宣告沒收，即與沒收之立法目的不符，而屬剝奪行為人之財產，不符憲法第15條保障人民財產權之本旨，且會衍生何人可以優先繳交及後繳納者是否仍有減刑利益，以及如何避免超額繳交等問題，凡此，益足以說明該條例第47條前段所稱「犯罪所得」，並非指「繳交被害人全部被詐欺之財產」。遑論不分行為人犯罪情節之輕重、因犯罪而實際取得個人報酬或不法利益之多寡、有無保有被詐欺之財產等情節，一律強行要求每一行為人均須「繳交被害人全部被詐欺之財產」，始可獲本條例第47條前段減刑寬典，實難達到該條文「使本條例詐欺犯罪案件之刑事訴訟程序儘早確定」之立法目的，亦不符憲法罪刑相當原則，與憲法第23條比例原則有違。依上說明，詐欺犯罪危害防制條例第47條前段所謂「犯罪所得」係指行為人因犯罪而實際取得之個人報酬或不法利益。惟被告雖曾在偵查、原審及本院審理時坦承本案詐欺及洗錢犯行，復已自動繳交其犯罪所得，然經比較新舊法，依整體適用法律結果，並無詐欺犯罪危害防制條例第47條規定之適用，無從依該條規定予以減刑。　2.被告在偵查、原審及本院審理時均坦承本案洗錢犯行，復已自動繳交其犯罪所得，已如前述，依洗錢防制法第23條第3 項前段之規定原應減輕其刑，惟其上開所犯之洗錢罪係想像競合犯之輕罪，從一重之三人以上共同冒用公務員名義詐欺取財既遂罪處斷，無從逕依上開規定減輕其刑，惟於量刑時，應併予審酌上開減刑事由。四、撤銷改判之理由及量刑之說明　㈠原審認被告罪證明確，予以論罪科刑，固非無見。惟查：　1.被告所為本案加重詐欺部分，經比較新舊法，應整體適用刑法第339條之4第1項第1、2款規定予以科刑，並無詐欺犯罪危害防制條例第47條規定之適用。原判決誤用該詐欺犯罪危害防制條例第47條規定予以減輕其刑，仍有適用法則不當之處。　2.洗錢防制法已於113年7月31日修正公布，除第6條、第11條外，其餘修正條文均於同年0月0日生效施行，經比較新舊法，被告應整體適用現行洗錢防制法論處，關於自白減刑部分，自應參酌因適用現行洗錢防制法第23條第3項減輕其刑規定所應考量之量刑因素，而非衡量被告行為時即112年6月14 日修正前洗錢防制法第16條第2項之規定，原審此部分亦有疏漏。　3.檢察官上訴指摘原判決關於前開詐欺犯罪危害防制條例第47 條規定之「犯罪所得」認定有誤，雖無理由，然原判決既有上開可議之處，關於量刑部分即屬無從維持，應由本院將原判決中關於被告之刑均予以撤銷改判。　㈡爰以行為人之責任為基礎，審酌被告不思依循正途獲取穩定經濟收入，竟貪圖不法利益，參與本案詐欺集團，分擔工作而共同為本案犯行，並製造金流斷點，致檢警單位難以查獲源頭，價值觀念偏差，且造成社會信任感危機，侵害告訴人之財產權，所生危害程度及惡性非輕，所為亦造成告訴人損失財物非微，行為實值非難，惟念被告犯後坦承犯行，並已自動繳交其犯罪所得，合於修正後洗錢防制法第23條第3項前段規定，得作為量刑上之有利因子，尚未與告訴人達成和解（為被告供明，見本院卷第87頁），再參以被告於本院審理時自陳：高職肄業，之前從事汽車美容，月收入約3萬5至 4萬元，未婚、無子女，並無人需要扶養等語（見本院卷第8 6頁）之智識程度、家庭經濟及生活狀況等一切情狀，量處如主文第2項所示之刑。　㈢不併科罰金刑　　被告所犯之罪，為想像競合犯，依刑法第55條前段規定，應從一重之三人以上共同冒用公務員名義詐欺取財罪處斷，本院審酌刑法第57條所定各款量刑因子，及併審酌被告原得依輕罪減輕其刑之量刑因素，經整體評價後，科處被告如主文第2項所示之刑，並未較輕罪之「法定最輕徒刑及併科罰金」為低，認已足以充分評價被告行為之不法及罪責內涵，符合罪刑相當原則，故基於不過度評價之考量，不併予宣告輕罪即洗錢罪之罰金刑，併此敘明。據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299 條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官馬鴻驊提起公訴，檢察官陳昭德提起上訴，檢察官甲○○到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　27　　日　　　　　　刑事第四庭　　審判長法　官　王　鏗　普　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　何　志　通　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　周　淡　怡以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　劉　美　姿　　　　　　　　　　　　　　　　中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　27　　日附錄本案論罪法條中華民國刑法第339條之4 犯第三百三十九條詐欺罪而有下列情形之一者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科一百萬元以下罰金：一、冒用政府機關或公務員名義犯之。二、三人以上共同犯之。三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，對公眾散布而犯之。四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或電磁紀錄之方法犯之。前項之未遂犯罰之。洗錢防制法第19條有第二條各款所列洗錢行為者，處三年以上十年以下有期徒刑，併科新臺幣一億元以下罰金。其洗錢之財物或財產上利益未達新臺幣一億元者，處六月以上五年以下有期徒刑，併科新臺幣五千萬元以下罰金。前項之未遂犯罰之。洗錢防制法第23條法人之代表人、代理人、受僱人或其他從業人員，因執行業務犯前四條之罪者，除處罰行為人外，對該法人並科以十倍以下之罰金。但法人之代表人或自然人對於犯罪之發生，已盡力為防止行為者，不在此限。犯第19條至第21條之罪，於犯罪後自首，如有所得並自動繳交全部所得財物者，減輕或免除其刑；並因而使司法警察機關或檢察官得以扣押全部洗錢之財物或財產上利益，或查獲其他正犯或共犯者，免除其刑。犯前四條之罪，在偵查及歷次審判中均自白者，如有所得並自動繳交全部所得財物者，減輕其刑；並因而使司法警察機關或檢察官得以扣押全部洗錢之財物或財產上利益，或查獲其他正犯或共犯者，減輕或免除其刑。第19條、第20條或第21條之罪，於中華民國人民在中華民國領域外犯罪者，適用之。第19條之罪，不以本法所定特定犯罪之行為或結果在中華民國領域內為必要。但該特定犯罪依行為地之法律不罰者，不在此限。

2025-03-27

TCHM-114-金上訴-219-20250327-1

審訴

臺灣士林地方法院

偽造文書等

臺灣士林地方法院刑事判決 114年度審訴字第89號公訴人臺灣士林地方檢察署檢察官被告李錦山選任辯護人陳羿蓁律師許博森律師上列被告因偽造文書等案件，經檢察官提起公訴（113年度偵字第16338、18609、18827號），被告於準備程序就被訴事實為有罪之陳述，本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序並判決如下：　　主　文李錦山犯公務員假借職務上機會非法蒐集個人資料罪，共叁罪，各處有期徒刑壹年；又犯公務員假借職務上機會非法利用個人資料罪，處有期徒刑壹年貳月；應執行有期徒刑貳年；緩刑叁年，並應於緩刑期內向公庫支付新臺幣貳拾萬元。　　事實及理由一、按簡式審判程序之證據調查，不受第159條第1項之限制，刑事訴訟法第273條之2定有明文，是於行簡式審判程序之案件，被告以外之人於審判外之陳述，除有其他不得作為證據之法定事由外，應認具有證據能力。本件所援引被告李錦山以外之人於審判外之陳述，因本案採行簡式審判程序，復無其他不得作為證據之法定事由，依上說明，應認均有證據能力。二、本件事實及證據，除均引用檢察官起訴書之記載（如附件）外，更正及補充如下：　㈠事實部分：⒈檢察官起訴書犯罪事實欄一㈢第6至7行關於「車輛基本資料」之記載，應更正為「智慧情資搜尋」；⒉其犯罪事實欄一㈣第6至7行關於「曹士軒係李宥頡債務人」、「劉子豪亦為李宥頡之債務人」之記載，應更正為「曹士軒係李宥頡債權人」、「劉子豪亦為李宥頡之債權人」。　㈡證據部分補充：被告李錦山於審判中之自白（見本院卷第42 、46、48、49頁）。三、論罪科刑：　㈠按刑法第213條之公務員登載不實準公文書罪，係以公務員明知不實，仍故意以反於事實之事項，登載於職務上製作之文書，其所為反於事實之登載就客觀上為一般觀察，具法律重要性，顯有生損害於公眾或他人之虞者，即足當之，是否為僅發生內部效力之文件要非所問，亦不以其針對外部之法律交往，或旨在對於任何人產生證明作用為要件。又刑法上所稱之準公文書，係指公務員職務上製作之使用文字、記號或其他符號記載一定思想或意思表示之電磁紀錄，祇要其內容表示一定之思想或意思表示，而該內容復能持久且可證明法律關係或社會活動之重要事實，復具有明示或可得而知之作成名義人者，即屬之（最高法院112年度台上字第4210號判決參照）。經查，依智慧分析決策支援之系統設定，查詢資料需登載查詢用途，此實寓有限定查詢用途並留存紀錄供日後查核之意，用以確保並落實公務機關利用資料庫之個人資料應符合法定事由，不逾越執行法定職務必要範圍之規範意旨，而使用者所填載之查詢用途，即係依所填載之用途使用該系統之意思表示，該查詢用途欄之填載並非不具重要法律意義，該等電磁紀錄依規定復應留存以供督考稽核，屬能持久且可證明該使用紀錄之重要事實，亦得藉輸入之帳號與密碼辨識使用者即填載查詢用途之名義人。被告李錦山於本案行為時，既為萬華分局偵查隊之小隊長，為具有法定職務權限之公務員，其以所受配發之帳號、密碼登入智慧分析決策支援系統、刑案資訊系統，虛偽登載查詢用途之電磁紀錄，該登載具持久性、文字性、意思性及名義性，該當準公文書，且其行為亦足生損害於內政部警政署對智慧分析決策支援系統管理、刑案資訊系統之正確性。　㈡次按「個人資料」指自然人之姓名、出生年月日、國民身分證統一編號、護照號碼、特徵、指紋、婚姻、家庭、教育、職業、病歷、醫療、基因、性生活、健康檢查、犯罪前科、聯絡方式、財務情況、社會活動及其他得以直接或間接方式識別該個人之資料；「蒐集」指以任何方式取得個人資料；「處理」指為建立或利用個人資料檔案所為資料之記錄、輸入、儲存、編輯、更正、複製、檢索、刪除、輸出、連結或內部傳送；「利用」指將蒐集之個人資料為處理以外之使用；個人資料保護法第2條第1款、第3款、第4款、第5款定有明文。又個人資料保護法第6條第1項規定：「有關病歷、醫療、基因、性生活、健康檢查及犯罪前科之個人資料，不得蒐集、處理或利用。但有下列情形之一者，不在此限：一、法律明文規定。二、公務機關執行法定職務或非公務機關履行法定義務必要範圍內，且事前或事後有適當安全維護措施。三、當事人自行公開或其他已合法公開之個人資料。四、公務機關或學術研究機構基於醫療、衛生或犯罪預防之目的，為統計或學術研究而有必要，且資料經過提供者處理後或經蒐集者依其揭露方式無從識別特定之當事人。五、為協助公務機關執行法定職務或非公務機關履行法定義務必要範圍內，且事前或事後有適當安全維護措施。六、經當事人書面同意，但逾越特定目的之必要範圍或其他法律另有限制不得僅依當事人書面同意蒐集、處理或利用，或其同意違反其意願者，不在此限」、第19條第1項規定：「非公務機關對個人資料之蒐集或處理，除第6條第1項所規定資料外，應有特定目的，並符合下列情形之一者：一、法律明文規定。二、與當事人有契約或類似契約之關係，且已採取適當之安全措施。三、當事人自行公開或其他已合法公開之個人資料。四、學術研究機構基於公共利益為統計或學術研究而有必要，且資料經過提供者處理後或經蒐集者依其揭露方式無從識別特定之當事人。五、經當事人同意。六、為增進公共利益所必要。七、個人資料取自於一般可得之來源，但當事人對該資料之禁止處理或利用，顯有更值得保護之重大利益者，不在此限。八、對當事人權益無侵害」、第20條第1項規定：「非公務機關對個人資料之利用，除第6條第1項所規定資料外，應於蒐集之特定目的必要範圍內為之。但有下列情形之一者，得為特定目的外之利用：一、法律明文規定。二、為增進公共利益所必要。三、為免除當事人之生命、身體、自由或財產上之危險。四、為防止他人權益之重大危害。五、公務機關或學術研究機構基於公共利益為統計或學術研究而有必要，且資料經過提供者處理後或經蒐集者依其揭露方式無從識別特定之當事人。六、經當事人同意。七、有利於當事人權益」。再意圖為自己或第三人不法之利益或損害他人之利益，而違反第6條第1項、第15條、第16條、第19條、第 20條第1項規定，或中央目的事業主管機關依第21條限制國際傳輸之命令或處分，足生損害於他人者，處5年以下有期徒刑，得併科新臺幣（下同）100萬元以下罰金；公務員假借職務上之權力、機會或方法，犯個人資料保護法第5章之罪者，加重其刑至二分之一；個人資料保護法第41條、第44 條亦定有明文。而個人資料保護法第41條所稱「意圖為自己或第三人不法之利益」，應限於財產上之利益；至所稱「損害他人之利益」，則不限於財產上之利益（最高法院109年度台上大字第1869號裁定參照）。本件被告雖為公務員，然其蒐集、利用起訴書犯罪事實欄一所示之個人資料，係基於私人之目的，並非依法行使公權力，自屬非公務機關非法蒐集、利用個人資料之情形；又其於不符合個人資料保護法第 6條第1項、第19條第1項、第20條第1項規定之情形下，查詢前揭個人資料，嗣並部分洩漏他人知曉，顯係公務員假借職務上之機會，非法蒐集、利用個人資料、對隱私權有所侵害，且為被告所明知，並足生損害於受查詢人無訛。　㈢另按刑法第132條第1項所謂「應秘密」者，係指文書、圖畫、消息或物品等與國家政務或事務上具有利害關係而應保守之秘密者而言，自非以有明文規定為唯一標準，個人之車籍、戶籍、口卡、前科、通緝、勞保等資料及入出境紀錄，或涉個人隱私，或攸關國家之政務或事務，均屬應秘密之資料，公務員自有保守秘密之義務（最高法院91年度台上字第33 88號判決參照）。故被告洩漏如起訴書犯罪事實欄一㈣所示之個人資料，均屬國防以外之秘密至明。　㈣是核被告於起訴書犯罪事實欄一㈠㈡㈢所為，均係犯刑法第220 條第2項、第213條之公務員登載不實準公文書罪，及個人資料保護法第44條、第41條之公務員假借職務上機會非法蒐集個人資料罪（此部分原基準法定刑應加重二分之一）；被告於起訴書犯罪事實欄一㈢所為非法蒐集被害人劉子豪個人資料部分之行為，為其於起訴書犯罪事實欄一㈣非法利用該等個人資料之階段行為，不另論罪。其於起訴書犯罪事實欄一㈣所為，則係犯刑法第132條第1項之公務員洩漏國防以外之秘密罪，及個人資料保護法第44條、第41條之公務員假借職務上機會非法利用個人資料罪（此部分原基準法定刑加重二分之一）。　㈤被告於起訴書犯罪事實欄一㈠㈡，雖均前後2次查詢被害人李宥頡、曹士軒之個人資料，惟均係基於同一目的，時間接近，侵害同一法益，各行為之獨立性薄弱，依一般社會健全觀念，實難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，較為合理，各應論以接續犯。　㈥又被告於起訴書犯罪事實欄一㈢，在同一時段、地點，分別查詢被害人劉靚君、劉子嫣二人個人資料，行為時空交疊，應認係一行為非法蒐集上開二人之個人資料，為想像競合犯，僅論以一公務員假借職務上機會非法蒐集個人資料罪（非法蒐集被害人劉子豪個人資料部分為起訴書犯罪事實欄一㈣之非法利用行為所吸收，在此不論）；而被告於起訴書犯罪事實欄一㈠㈡㈢所犯之公務員登載不實準公文書罪及公務員假借職務上機會非法蒐集個人資料罪，亦均係一行為而觸犯數罪名，為想像競合犯，各從一重之公務員假借職務上機會非法蒐集個人資料罪處斷；其於起訴書犯罪事實欄一㈣則係一行為而觸犯公務員洩漏國防以外之秘密罪及公務員假借職務上機會非法利用個人資料罪二罪名，同為想像競合犯，應從一重之公務員假借職務上機會非法利用個人資料罪處斷。　㈦再被告上開4次犯行，在時間上獨立可分，侵害不同被害人之法益，其犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。　㈧爰以行為人之責任為基礎，審酌被告李錦山前無任何犯罪紀錄，有法院前案紀錄表附卷可憑，素行良好，惟其於案發時身為萬華分局偵查隊之小隊長，職司分局轄內犯罪偵查工作之執法人員，應知公私分明，竟假借職務上得以查詢他人個人資料之機會，以公務員登載不實之方式，非法蒐集被害人李宥頡、曹士軒、劉子豪、劉靚君、劉子嫣之個人資料，更進而利用被害人劉子豪之個人資料，洩漏此部分公務員應保守之國防以外秘密，自足生損害於被害人等，並就人民對公權力之信任產生不良之影響；惟念其犯罪後坦認犯行不諱，見有自我反省之悔意，併考量其犯罪動機、目的、犯罪之手段、除口頭告知被害人劉子豪部分個人資料外，並未將其查詢所獲之其他個人資料流出，及其自陳專科畢業之智識程度、退休，已婚，有2名成年子女，與家人同住之家庭經濟與生活狀況等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，資為懲儆。　㈨復按審酌數罪併罰之定應執行刑，係出於刑罰經濟與責罰相當之考量，並非予以犯罪行為人或受刑人不當之利益，為一種特別的量刑過程，相較於刑法第57條所定科刑時應審酌之事項，係對一般犯罪行為之裁量。而定應執行刑之宣告，乃對犯罪行為人本身及所犯各罪之總檢視，除應考量行為人所犯數罪反應出之人格特性，並應權衡審酌行為人之責任與整體刑法目的及相關刑事政策，在量刑權之法律拘束性原則下，依刑法第51條第5款規定，採限制加重原則，資為量刑自由裁量權之外部界限，並應受法秩序理念規範之比例原則、平等原則、責罰相當原則、重複評價禁止原則等自由裁量權之內部抽象價值要求界限之支配，以使輕重得宜，罰當其責，俾符合法律授與裁量權之目的，以區別數罪併罰與單純數罪之不同，兼顧刑罰衡平原則。故定應執行刑時，除仍應就各別刑罰規範之目的、輕重罪間體系之平衡、整體犯罪非難評價，為綜合判斷外，尤須參酌上開實現刑罰公平性，以杜絕僥倖、減少犯罪之立法意旨，為妥適之裁量。本院衡酌被告於起訴書犯罪事實欄一所示之各次犯行，時間相隔甚近，且係基於為協助其子處理期貨交易債務問題之同一目的而反覆實施，所侵害法益屬於相同之國家或個人法益，雖遭非法蒐集或利用個人資料之有所不同，然各次以公務員登載不實之方式並無二致，而其非法利用亦係其非法蒐集之延續，有相當關聯性，可認犯罪類型具有同質性，數罪對法益侵害之加重效應較低，乃本於罪責相當性之要求，在內、外部性界限範圍內，就本件整體犯罪之非難評價、各行為彼此間之偶發性、各行為所侵害法益之專屬性或同一性予以綜合判斷，及斟酌被告犯罪行為之不法與罪責程度、罪數、對其施以矯正之必要性，乃就前揭對被告量處之宣告刑，定其應執行之刑如主文所示。　㈩另查被告未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有上開前案紀錄表可按，其為協助其子處理期貨交易債務糾紛而一時失慮，致罹罪章，犯後坦認犯行不諱，確見有相當之懊悔，且其自民國76年11月26日擔任警職起迄113年7月16日退休止，雖曾受記申誡23次、記過1次，惟仍曾獲記嘉獎762次、記功33次、大功2次，此有臺北市政府警察局萬華分局人事資料列印報表（見本院卷第55至79頁）在卷為憑，且曾獲頒分局績優員警（見本院卷第81頁），偵破詐欺及組織犯罪之榮譽狀（見本院卷第83頁），可見被告尚堪稱奉公守法勤勉於公務，經此偵審程序及科刑宣告之教訓後，當已知警惕而無再犯之虞，本院因認被告所受宣告之刑以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款之規定，併予宣告緩刑3年，用啟自新。另為使被告牢記教訓，並習得正確之法治觀念，斟酌其前揭量刑資料與本案情節後，認有課予被告一定負擔之必要，乃依刑法第74條第2項第4款之規定，命被告應於緩刑期內向公庫支付新臺幣20萬元，以觀後效。再被告上揭所應負擔之義務，乃緩刑宣告附帶之條件，依刑法第74條第4 項之規定，其得為民事強制執行名義，且依刑法第75條之1 第1項第4款之規定，被告如有違反上揭所應負擔之義務情節重大，足認原宣告之緩刑難收其預期效果，而有執行刑罰之必要者，得撤銷緩刑之宣告，併此指明。　據上論結，應依刑事訴訟法第284條之1、第299條第1項前段、第 273條之1第1項、第310條之2、第454條，個人資料保護法第6條第1項、第19條第1項、第20條第1項、第41條、第44條，刑法第1 1條、第132條、第213條、第220條第2項、第55條、第51條第5款、第74條第1項第1款、第2項第4款，刑法施行法第1條之1第1項，判決如主文。本案經檢察官謝幸容提起公訴，檢察官李美金到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　27　　日　　　　　　　　　刑事第十庭法　官　李冠宜以上正本證明與原本無異。　　如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20 日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本) 「切勿逕送上級法院」。　　　　　　　　　　　　　　書記官　黃壹萱　中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　27　　日附錄：本案論罪科刑法條全文中華民國刑法第213條（公文書不實登載罪）公務員明知為不實之事項，而登載於職務上所掌之公文書，足以生損害於公眾或他人者，處1年以上7年以下有期徒刑。中華民國刑法第220條（準文書）在紙上或物品上之文字、符號、圖畫、照像，依習慣或特約，足以為表示其用意之證明者，關於本章及本章以外各罪，以文書論。錄音、錄影或電磁紀錄，藉機器或電腦之處理所顯示之聲音、影像或符號，足以為表示其用意之證明者，亦同。中華民國刑法第132條公務員洩漏或交付關於中華民國國防以外應秘密之文書、圖畫、消息或物品者，處3年以下有期徒刑。因過失犯前項之罪者，處1年以下有期徒刑、拘役或9千元以下罰金。非公務員因職務或業務知悉或持有第1項之文書、圖畫、消息或物品，而洩漏或交付之者，處1年以下有期徒刑、拘役或9千元以下罰金。個人資料保護法第6條有關病歷、醫療、基因、性生活、健康檢查及犯罪前科之個人資料，不得蒐集、處理或利用。但有下列情形之一者，不在此限：一、法律明文規定。二、公務機關執行法定職務或非公務機關履行法定義務必要範圍內，且事前或事後有適當安全維護措施。三、當事人自行公開或其他已合法公開之個人資料。四、公務機關或學術研究機構基於醫療、衛生或犯罪預防之目的，為統計或學術研究而有必要，且資料經過提供者處理後或經蒐集者依其揭露方式無從識別特定之當事人。五、為協助公務機關執行法定職務或非公務機關履行法定義務必要範圍內，且事前或事後有適當安全維護措施。六、經當事人書面同意。但逾越特定目的之必要範圍或其他法律另有限制不得僅依當事人書面同意蒐集、處理或利用，或其同意違反其意願者，不在此限。依前項規定蒐集、處理或利用個人資料，準用第8條、第9條規定；其中前項第6款之書面同意，準用第7條第1項、第2項及第4項規定，並以書面為之。個人資料保護法第19條非公務機關對個人資料之蒐集或處理，除第6條第1項所規定資料外，應有特定目的，並符合下列情形之一者：一、法律明文規定。二、與當事人有契約或類似契約之關係，且已採取適當之安全措施。三、當事人自行公開或其他已合法公開之個人資料。四、學術研究機構基於公共利益為統計或學術研究而有必要，且資料經過提供者處理後或經蒐集者依其揭露方式無從識別特定之當事人。五、經當事人同意。六、為增進公共利益所必要。七、個人資料取自於一般可得之來源。但當事人對該資料之禁止處理或利用，顯有更值得保護之重大利益者，不在此限。八、對當事人權益無侵害。蒐集或處理者知悉或經當事人通知依前項第7款但書規定禁止對該資料之處理或利用時，應主動或依當事人之請求，刪除、停止處理或利用該個人資料。個人資料保護法第20條非公務機關對個人資料之利用，除第6條第1項所規定資料外，應於蒐集之特定目的必要範圍內為之。但有下列情形之一者，得為特定目的外之利用：一、法律明文規定。二、為增進公共利益所必要。三、為免除當事人之生命、身體、自由或財產上之危險。四、為防止他人權益之重大危害。五、公務機關或學術研究機構基於公共利益為統計或學術研究而有必要，且資料經過提供者處理後或經蒐集者依其揭露方式無從識別特定之當事人。六、經當事人同意。七、有利於當事人權益。非公務機關依前項規定利用個人資料行銷者，當事人表示拒絕接受行銷時，應即停止利用其個人資料行銷。非公務機關於首次行銷時，應提供當事人表示拒絕接受行銷之方式，並支付所需費用。個人資料保護法第41條意圖為自己或第三人不法之利益或損害他人之利益，而違反第6 條第1項、第15條、第16條、第19條、第20條第1項規定，或中央目的事業主管機關依第21條限制國際傳輸之命令或處分，足生損害於他人者，處5年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。個人資料保護法第44條公務員假借職務上之權力、機會或方法，犯本章之罪者，加重其刑至二分之一。中華民國刑法第55條（想像競合犯）一行為而觸犯數罪名者，從一重處斷。但不得科以較輕罪名所定最輕本刑以下之刑。附件：臺灣士林地方檢察署檢察官起訴書　　　　　　　　　　　　　　　　　　113年度偵字第16338號　　　　　　　　　　　　　　　　　　113年度偵字第18609號　　　　　　　　　　　　　　　　　　113年度偵字第18827號　　被　　　告　李錦山　男　56歲（民國00年0月00日生）　　　　　　　　　　　　住○○市○○區○○○路0段000號8 　　　　　　　　　　　　樓　　　　　　　　　　　　居新北市○○區○○路000巷0號5樓　　　　　　　　　　　　國民身分證統一編號：Z000000000號上列被告因偽造文書等案件，已經偵查終結，認應該提起公訴，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：　　　　犯罪事實一、李錦山（已退休）自民國107年7月2日起迄113年7月16日止，擔任臺北市政府警察局萬華分局(下稱萬華分局)偵查隊小隊長，負責分局轄區內之犯罪偵查等業務，為依法令服務於地方自治團體所屬機關而具有法定職務權限之公務員。因其子李宥頡（所涉違反期貨交易法等案件，另案偵查中）與劉子豪、曹士軒間有期貨交易法案件之債務，李錦山明知內政部警政署刑案資訊系統(CF)及智慧分析決策支援系統(AI)，應以查詢警察單位公務所需資料為限，且該系統所查得之資料，均屬於中華民國國防以外應秘密之文書或消息，亦屬個人資料保護法第2條第1款所規範之個人資料，非公務機關依個人資料保護法第19條第1項之規定，應有特定目的及同條各款之事由，始得蒐集或處理，且查詢後之個人資料亦應符合同法第20條第1項在特定目的必要範圍內始得利用，不得非法蒐集、利用或洩漏予他人知曉，且使用刑案資訊系統(C F)系統查詢資料之「查詢案由」欄，應限於執行法定職務必要範圍內為之，必須填載正確查詢事項始得查詢，竟為下開犯行： (一)李錦山得知李宥頡與劉子豪、曹士軒等因期貨交易所生之債務問題，為協助李宥頡處理因期貨交易而產生之債務問題，竟假借職務上之機會，基於公務員登載不實準文書及意圖為第三人不法及損害第三人之利益而非法蒐集個人資料之犯意，於112年10月23日15時27分許至15時32分間、同年11月3日 12時21分許至12時27分間，使用萬華分局配置使用之個人公務電腦，以其個人帳號、密碼登入警用系統使用智慧分析決策支援系統，並在「網頁名稱」欄輸入「人員基本資料、親友網脈、同場所網脈」，且在「用途」欄輸入「執行刑事相關業務」之不實查詢用途，及在「查詢條件」欄輸入李宥頡之國民身分證統一編號（詳卷），先藉此查得蒐集李宥頡之「過去一年出境、入監、同囚」等刑案資料紀錄，係為瞭解李宥頡目前尚有哪些不詳民眾至司法機關提起告訴背景，得以協助李宥頡與不詳民眾間之債務問題進而查詢，並使上開不實查詢事由之電磁紀錄，留存在查詢系統之主機記憶體，足生損害於李宥頡及警政署對於刑案資料查詢管理之正確性。 (二)李錦山再假借職務上之機會，基於公務員登載不實準文書及意圖為第三人不法及損害第三人之利益而非法蒐集個人資料之犯意，於112年11月8日14時18分許至14時26分間，使用萬華分局配置使用之個人公務電腦，以其個人帳號、密碼登入警用系統使用智慧分析決策支援系統，並在「網頁名稱」欄輸入「智慧情資搜尋、人員基本資料、車輛基本資料、案件關係人、親友網脈」，且在「用途」欄輸入「執行刑事相關業務」之不實查詢用途，及在「查詢條件」欄輸入曹士軒之國民身分證統一編號（詳卷），藉此查得蒐集曹士軒之「車號、行動電話門號、過去一年出境、入監」等刑案資料紀錄；又接續於14時30分至14時36分間，以其個人帳號、密碼登入警政署刑案系統，並在「網頁名稱」欄輸入「一般查詢及列印、個人案件清單」，且在「用途」欄輸入「執行刑事相關業務」之不實查詢用途，及在「查詢條件」欄輸入曹士軒之國民身分統一編號（詳卷），藉此查得並蒐集曹士軒之「國籍」、「案件關聯圖」等刑案前科紀錄，係為瞭解曹士軒之背景，得以為協助李宥頡與曹士軒間之債務問題進而查詢，並使上開不實查詢事由之電磁紀錄，留存在查詢系統之主機記憶體，足生損害於曹士軒及警政署對於刑案資料查詢管理之正確性 (三)李錦山再假借職務上之機會，基於公務員登載不實準文書及意圖為第三人不法及損害第三人之利益而非法蒐集個人資料之犯意，於112年11月14日凌晨1時52分許秒至2時15分間，使用萬華分局內配置使用之個人公務電腦，以其個人帳號密碼登入警用系統使用智慧分析決策支援系統，並在「網頁名稱」欄輸入「人員基本資料、親友網脈、案件關係人、車輛基本資料、個人案件資料清單」，且在「用途」欄輸入「執行刑事相關業務」之不實查詢用途，及在「查詢條件」欄輸入劉子豪之國民身分證統一編號（詳卷），藉此蒐集劉子豪、劉靚君即劉子豪母親、劉子嫣即劉子豪親姐之「過去一年出境、入監」等刑案資料紀錄；又接續於2時18分至20分間，以其個人帳號、密碼登入警政署刑案系統，並在「網頁名稱」欄輸入「一般查詢及列印、個人案件清單」、在「用途」欄輸入「執行刑事相關業務」之不實查詢用途，及在「查詢條件」欄輸入劉子豪之國民身分證統一編號（詳卷），藉此查得並蒐集劉子豪之「國籍」、「案件關聯圖」等刑案前科紀錄，係為瞭解劉子豪之背景資協助李宥頡與劉子豪間之債務問題，並使不實查詢事由之電磁紀錄，留存在查詢系統之主機記憶體，足生損害於劉子豪、劉靚君、劉子嫣及警政署對於刑案資料查詢管理之正確性。 (四)嗣李錦山、李宥頡於112年11月10日不詳時地，先由李宥頡於當日22時23分許以持用行動電話門號0000000000號傳送簡訊至曹士軒持用行動電話門號0000000000號，相約於當晚不詳時間在臺北市中山區之不詳地點咖啡廳見面，商討李宥頡與曹士軒間因期貨交易所產生之債務問題，席間李錦山出面協助商討，現場除曹士軒係李宥頡債務人外，另有劉子豪亦為李宥頡之債務人，因李錦山僅先查詢曹士軒刑案紀錄等個人資料，商談中暗示已知曹士軒背景資料，告知曹士軒已知悉其背景及詳細個人資料等語；李錦山為再次協助李宥頡與劉子豪、曹士軒間之期貨交易產生債務，復由其配偶陳愛霞於112年11月17日22時50分許以持用行動電話門號000000000 0號撥打劉子豪持用行動電話門號0000000000號，相約劉子豪、曹士軒至臺北市○○區○○○路000號2樓之金員外舞廳商討李宥頡因期貨交易產生債務償還事宜，席間李錦山竟基於洩漏關於中華民國國防以外應秘密之消息及假借職務上之機會，非法利用個人資料之犯意，當場告知劉子豪之父林家富係基隆人，綽號為「阿富」，且偽稱熟識劉子豪胞姐，再表示劉子豪係於82年出生，過去曾居住於「臺北市新生北路3段」等個人資料，而以此方式利用並洩漏所查得關於劉子豪出生資料、地址及親屬關係等應秘密之資料，足生損害於劉子豪。二、案經本署簽分、法務部廉政署、內政部警政署移送及法務部調查局臺北市調查處分別報告偵辦。　　　　證據並所犯法條一、證據清單暨待證事實編號證據名稱待證事實 1 被告於警詢及偵查中之供述坦承確有於上開時、地登入警政署智慧分析決策支援系統及警政署刑案系統查詢上開資料，並於112年11月17日與被害人劉子豪、曹士軒商討李宥頡之債務問題，然矢口否認有何洩漏國防以外秘密及非法利用個人資料之罪嫌，辯稱：我沒有洩漏給他人知道等語。 2 證人即被害人曹士軒於警詢中之證述及偵查中之具結證述證明被告確有於112年11月17日在金員外舞廳提及被害人劉子豪之父、母親、出生年次及居住場所等身家背景之事實。 3 證人即被害人劉子豪於警詢中之證述及偵查中之具結證述證明被告確有於112年11月17日在金員外舞廳提及其父、母親、出生年次及居住場所等身家背景之事實。 4 被告持用之行動電話門號0000000000號之通訊上網歷程紀錄1份證明被告於犯罪事實欄一、（一）（二）（三）所示時間確於萬華分局內之事實。 5 電腦資料查詢紀錄簿1份證明被告於犯罪事實欄一、（一）（二）（三）所示時間確以其個人帳號密碼登入智慧分析決策支援系統（A1）查詢上開資料之事實。　6 內政部警政署智慧分析決策支援系統使用管理規定及內政部警政署刑案知識庫使用管理規定各1份 1. 證明員警使用「智慧分析決策支援系統(AI)」取得之資料，需遵守個人資料保護法之事實。 2.證明員警使用警政署刑案系統（CF）所取得之資料，依規定」不得擅自複製或洩漏之事實。 7 臺北市政府警察局萬華分局113年7月30日北市警萬分督字第1133025368號函附IP清查表證明被告於犯罪事實欄一、（一）（二）（三）所示時間並無偵辦刑案勤務之事實。　8 萬華分局偵查隊112年10月23日、11月3日、11月8日、11月10日、11月14日及11月17日勤務分配表各1份證明被告於犯罪事實欄一、（一）（二）（三）所示時間並無擔服勤務之事實。二、按刑法第213條之公務員登載不實準公文書罪，係以公務員明知不實，仍故意以反於事實之事項，登載於職務上製作之文書，其所為反於事實之登載就客觀上為一般觀察，具法律重要性，顯有生損害於公眾或他人之虞者，即足當之，是否為僅發生內部效力之文件要非所問，亦不以其針對外部之法律交往，或旨在對於任何人產生證明作用為要件。又刑法上所稱之準公文書，係指公務員職務上製作之使用文字、記號或其他符號記載一定思想或意思表示之電磁紀錄，祇要其內容表示一定之思想或意思表示，而該內容復能持久且可證明法律關係或社會活動之重要事實，復具有明示或可得而知之作成名義人者，即屬之（最高法院112年度台上字第4210號判決意旨參照）。經查，依「智慧分析決策支援系統(AI)」，「警政署刑案系統（CF）」之系統設定可知查詢資料需登載查詢用途，此實寓有限定查詢用途並留存紀錄供日後查核之意，用以確保並落實公務機關利用資料庫之個人資料應符合法定事由，不逾越執行法定職務必要範圍之規範意旨，而使用者所填載之查詢用途，即係依所填載之用途使用該系統之意思表示，該查詢用途欄之填載並非不具重要法律意義，該等電磁紀錄依規定復應留存以供督考稽核，屬能持久且可證明該使用紀錄之重要事實，亦得藉輸入之帳號與密碼辨識使用者即填載查詢用途之名義人。被告為上揭事實欄一、( 一)、(二)、(三)所示之時間，既為萬華分局偵查隊之小隊長，為具有法定職務權限之公務員，於上開時、地以其受配發之帳號、密碼登入智慧分析決策支援系統，警政署刑案系統時，虛偽登載犯罪事實欄所示查詢用途之電磁紀錄，該登載具持久性、文字性、意思性及名義性，故該當準公文書，且其上揭行為，亦足生損害於內政部警政署對智慧分析決策支援系統及警政署刑案系統管理之正確性。三、次按刑法第132條第1項所謂「應秘密」者，係指文書、圖畫、消息或物品等與國家政務或事務上具有利害關係而應保守之秘密者而言，自非以有明文規定為唯一標準，個人之車籍、戶籍、口卡、前科、通緝、勞保等資料及入出境紀錄，或涉個人隱私，或攸關國家之政務或事務，均屬應秘密之資料，公務員自有保守秘密之義務（最高法院91年度台上字第33 88號判決意旨參照）。故被告於犯罪事實欄一、（四）所洩漏之個人資料，均屬國防以外之秘密無疑。再查被告蒐集或利用上開個人資料係為私人目的，並非依法行使公權力，而與公務機關之定義有別，是其所為應係非公務機關非法蒐集、利用個人資料，而違反個人資料保護法第19條第1項、第2 0條第1項規定。四、是核被告就犯罪事實欄一、(一)、(二)、(三)所為，均係犯刑法第220條第2項、第213條之公務員登載不實準公文書及違反個人資料保護法第6條第1項、第19條第1項之規定，而犯同法第44條、第41條之公務員假借職務上機會非法蒐集個人資料罪嫌；就事實欄一、(四)所為，則係犯刑法第132條第1項之洩漏國防以外秘密及違反個人資料保護法第6條第1 項、第20條第1項之規定，而犯同法第44條、第41條之公務員假借職務上機會非法利用個人資料等罪嫌。被告於犯罪事實欄一、（三）蒐集劉子豪之個人資料後進而於犯罪事實欄一、（四）利用，其蒐集行為應為非法利用行為所吸收，不另論罪。被告於犯罪事實欄一、（一）、（二）、（三）所示時、地利用個人警用帳號、密碼登入刑案資訊系統及智慧分析決策支援系統後，即在「用途」欄輸入「執行刑事相關業務」之不實查詢用途，乃各係基於單一公務員登載不實準文書之犯罪決意，於密切接近之時空實施，且侵害同一法益，各行為之獨立性薄弱，依一般社會健全觀念，在時間差距上，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，較為合理，是自應以接續犯之包括一罪論處。又被告就犯罪事實欄一、（一）、（二）所為係一行為觸犯公務員登載不實準公文書及公務員假借職務上機會非法蒐集個人資料等罪嫌，請依刑法第55條從一重以公務員假借職務上之機會犯個人資料保護法第41條之非公務機關非法蒐集個人資料罪論處；就犯罪事實欄一、（三）、(四)所為則係一行為觸犯洩漏國防以外秘密及公務員假借職務上機會非法利用個人資料等罪嫌，請從一重以公務員假借職務上之機會犯個人資料保護法第41條之非公務機關非法利用個人資料罪論處。又被告係分別侵害犯罪事實欄所示被害人之隱私權，其侵害法益個別，行為互殊，請予分論併罰。末被告為本案犯行時，係依令服務於國家機關而具有法定職務權限之人，屬於刑法第10條第2項第1款所規定之公務員，有其警察人員資料簡歷1份在卷可佐，是被告係假借職務上之機會而違反個人資料保護法第41條之行為，請均依個人資料保護法第44條之規定加重其刑。五、依刑事訴訟法第251條第1項提起公訴。　　此　致臺灣士林地方法院中　　華　　民　　國　 113　　年　　12　　月　　22　　日　　　　　　　　　　　　　　　檢　察　官　謝幸容本件正本證明與原本無異中　　華　　民　　國　 113　　年　　12　　月　　25　　日　　　　　　　　　　　　　　　書　記　官　塗佩穎附錄本案所犯法條全文中華民國刑法第213條（公文書不實登載罪）公務員明知為不實之事項，而登載於職務上所掌之公文書，足以生損害於公眾或他人者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑。中華民國刑法第220條（準文書）在紙上或物品上之文字、符號、圖畫、照像，依習慣或特約，足以為表示其用意之證明者，關於本章及本章以外各罪，以文書論。錄音、錄影或電磁紀錄，藉機器或電腦之處理所顯示之聲音、影像或符號，足以為表示其用意之證明者，亦同。中華民國刑法第132條公務員洩漏或交付關於中華民國國防以外應秘密之文書、圖畫、消息或物品者，處 3 年以下有期徒刑。因過失犯前項之罪者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或 9 千元以下罰金。非公務員因職務或業務知悉或持有第 1 項之文書、圖畫、消息或物品，而洩漏或交付之者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或 9 千元以下罰金。個人資料保護法第41條意圖為自己或第三人不法之利益或損害他人之利益，而違反第 6 條第 1 項、第 15 條、第 16 條、第 19 條、第 20 條第 1 項規定，或中央目的事業主管機關依第 21 條限制國際傳輸之命令或處分，足生損害於他人者，處 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。

2025-03-27

SLDM-114-審訴-89-20250327-1

金上更二

臺灣高等法院

損害賠償

臺灣高等法院民事裁定　　　　　　　　　　　　　　　　　112年度金上更二字第2號上訴人陳仁憲上列上訴人與被上訴人財團法人證券投資人及期貨交易人保護中心間請求損害賠償事件，上訴人對於中華民國113年12月31日本院112年度金上更二字第2號判決提起上訴，本院裁定如下：　　　主　文上訴駁回。第三審訴訟費用由上訴人負擔。　　　理　由一、按對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。民事訴訟法第466條之1第1項、第2項定有明文。且按上訴人未依民事訴訟法第466條之1第1項、第2項規定委任訴訟代理人，經第二審法院定期命補正，逾期未補正，亦未依第466條之2為聲請者，第二審法院應以上訴不合法裁定駁回之。民事訴訟法第 466條之1第4項亦有規定。二、查上訴人於民國114年2月4日對本院112年度金上更二字第2 號判決提起上訴，未提出委任律師或具律師資格之關係人為訴訟代理人之委任狀，經本院於同年3月4日裁定命上訴人於收受裁定翌日起7日內補正，該裁定已於同年月14日送達上訴人，有民事送達證書可據（見本院卷三第595頁），上訴人逾期迄未補正，則有本院裁判費或訴狀查詢表可憑（見本院卷三第597頁），依前揭說明，上訴人提起第三審上訴為不合法，應予駁回。三、據上論結，本件上訴為不合法，爰裁定如主文。　中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　26　　日　　　　　　　　　民事第十五庭　　　　　　　　　　　　審判長法　官　陳慧萍　　　　　　　　　　　　　　　法　官　吳若萍　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳杰正正本係照原本作成。如不服本裁定，應於收受送達後10日內向本院提出抗告狀，並應繳納抗告費新臺幣1500元。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　26　　日　　　　　　　　　　　　　　　書記官　林雅瑩

2025-03-26

TPHV-112-金上更二-2-20250326-3

金上訴

臺灣高等法院臺中分院

違反期貨交易法等

臺灣高等法院臺中分院刑事判決 113年度金上訴字第1547號上訴人即被告程彥嘉選任辯護人洪翰今律師上列上訴人因違反期貨交易法等案件，不服臺灣臺中地方法院11 1年度金訴字第2409號，中華民國113年8月7日第一審判決（起訴案號：臺灣臺中地方檢察署110年度偵字第40357號），提起上訴，本院判決如下：　　主　文原判決撤銷。程彥嘉犯期貨交易法第一百十二條第五項第五款之非法經營期貨經理事業罪，處有期徒刑陸月；又犯業務侵占罪，處有期徒刑拾月。未扣案之犯罪所得新臺幣490萬6600元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。　　事　實一、程彥嘉原為安聯人壽保險業務員，曾經招攬其高中老師吳暉皓購買投資型保險商品，但投資結果賠錢，程彥嘉明知未經主管機關即金融監督管理委員會發給期貨經理事業之許可證照，依法不得經營期貨經理事業，不得經營接受特定人委任代操委託資金，不得有關期貨交易為分析、判斷，不得並基於該分析、判斷，為委任人執行交易或投資之期貨經理業務，竟基於非法經營期貨經理業務之犯意，於民國（下同）10 8年7、8月間與吳暉皓約定，由吳暉皓提供新臺幣（下同）5 10萬元之資金委由其代為操作期貨交易，並約定每月給付5 萬1000元獲利予吳暉皓，其餘如果有獲利則作為程彥嘉報酬。吳皓輝遂於108年8月7日，將510萬元之款項匯入程彥嘉申設之中國信託商業銀行000-000000000000號帳戶(下稱系爭中國信託帳戶）供程彥嘉操作期貨交易，吳皓輝並向程彥嘉索討書面合約書作為憑據，程彥嘉遂提供書面委任代客操作交易契約讓吳皓輝簽名確認。　㈠程彥嘉取得上開510萬元後，明知該等款項係吳暉皓所有、全數均係委託代操期貨之用，卻僅於附表一、二所示之時間，以系爭帳戶及其申設之玉山商業銀行（下稱玉山銀行）000- 0000000000000號帳戶，將合計452萬4052元之款項（玉山銀行之款項來源係程彥嘉於108年8月14日自系爭中國信託帳戶轉入），轉入其在XM交易平台開設之帳號0000000號帳戶內操作黃金及外匯等期貨交易，另有差額57萬5948元沒有投入期貨平台操作，由程彥嘉意圖自己不法所有，業務侵占之。　㈡從108年8月至10月代操期間，前後共投入452萬4052元，營運期間大部分操作都虧損，僅於附表三所示之時間取得XM交易平台退還保證金合計64萬2543元，但程彥嘉僅於附表四所示之時間，將合計19萬3400元之款項匯至吳暉皓申設之中國信託000-000000000000號帳戶及元大商業銀行（下稱元大銀行）000-0000000000000000號帳戶。因為投入本金幾乎虧光，程彥嘉應不能依照原本約定（每月超過5萬1000元以外的利潤分歸程彥嘉）分享獲利，如果本金還有剩餘的話，也應歸屬委託人吳暉皓。程彥嘉最後108年11月8日將剩餘保證金退出平台之後，總計尚有差額44萬9143元並未向吳暉皓告知，程彥嘉接續上述業務侵占之不法犯意，將差額44萬9143元侵占入己。程彥嘉前後接續侵占102萬5091元（未投入操作之本金57萬5948元+已退還保證金差額44萬9143元＝102萬5091 元），嗣因吳暉皓追問投資情形，程彥嘉以系爭帳戶因欠稅遭政府限制金流出入等理由搪塞，吳暉皓始察覺上情。二、案經吳暉皓訴由臺灣臺中地方檢察署檢察官偵查起訴。　　理　由壹、證據能力之說明：一、本判決下列引用之供述證據（含文書證據），被告程彥嘉、檢察官於準備程序均同意有證據能力（本院卷第143頁），且未於言詞辯論終結前聲明異議，本院審酌各該證據作成時之情況，並無違法不當或證明力明顯過低之瑕疵，亦認以之作為證據應屬適當，是依刑事訴訟法第159條之5規定，均有證據能力。二、本判決所引用之非供述證據，查無有何違反法定程序作成或取得之情形，且經本院依刑事訴訟法第164條、第165條踐行物證、書證之調查程序，自得採為證據。貳、認定事實所憑之證據與理由: 一、訊據被告否認犯罪，辯稱:當初跟老師（告訴人吳皓輝）簽委託契約，我也是不懂內容，我的想法是幫老師把保險賠的錢賺回來，所以才去做這件事情，我有將契約拍照給他，他沒有跟我要書面。我沒有期貨證照及經理許可，我不承認非法代操，我也不知道這是違法的。510萬元全部投入期貨平台了，我不承認有差額。我提出「上證六」就是投入美金1 萬元、1萬元之證據，我是用現金轉入這個平台。我在幫老師操作之前我就有投1萬元美金在裡面了。附表三退回保證金有部分是我自己的獲利，在投入老師510萬元之後，我們兩個人的獲利混在一起了，我不承認有侵占老師的退還保證金，該給老師的我都給老師了，其他一部分獲利是我自己的。我有兩個帳號0000000 、0000000 ，都是我的英文名字，我是先用0000000這個帳戶在操作的，操作3個月了，後來因為老師的事情才開了0000000的帳戶，我把我原本的獲利轉到0000000，把0000000的盈餘都歸零平倉，0000000就是後來用老師的錢扣款。我另外開0000000的帳戶時，XM平台也沒有跟我要求要用什麼新的帳戶來扣款（準備程序）。「上證六」是108年8月23日、108年8月26日由我太太到中國信託中港分行（臺灣大道與忠明南路口）匯款各1萬元美金，是我太太把她的嫁妝現金換成美金匯入，我確實有匯入資金（ 114年2月19日審理筆錄）。我沒有侵占老師的錢，我那時候想法是要把前面虧的錢賺回來，我有受他委任510萬元代操作期貨交易（114年3月12日審理筆錄）。二、辯護人為被告辯護:被告與告訴人是師生關係，因為之前告訴人買保單虧損了約500萬元，被告才想說用投入期貨平台的方式幫告訴人賺回來，平台的獲利出金也都是再投入平台，被告沒有侵占這些獲利出金。「上證六」1 萬元、1萬元美金就是原審漏算的兩筆投入金額，加入這兩筆就是516萬元，超過告訴人吳暉皓給的510萬元。被告協助代操並不是經營事業，也不是「業務」，這只是無償的幫助，沒有營利意圖，不構成期貨交易法的罪責（準備程序）。原審所列附表漏了「上證6」這兩筆入金，這是被告請他太太匯款的（1 14年2月19日審理筆錄）。被告已經將回饋金都再投入XM平台操作，確實是沒有獲利。原審附表漏算「上證6」的投入兩筆共2萬元美金，所以吳暉皓給的510萬元已經全部用於XM 交易平台。雖然我們找不到這兩筆資金如何匯入XM平台，但確實有這兩筆投入紀錄，被告操作已經全部虧損，至今也沒有犯罪所得，請給被告無罪判決（114年3月12日審理筆錄）。三、經查：　㈠被告原為安聯人壽保險業務員，其並未取得期貨經理事業之許可執照，仍於108年7、8月間與告訴人約定，由告訴人提供510萬元之資金，委由其代為全權操作，並按月給付5萬10 00元獲利予告訴人，其餘如有獲利作為被告之報酬，故二人並簽訂委任代客操作外幣保證金交易契約，告訴人遂於108 年8月7日匯款510萬元至系爭中國信託帳戶等情，為被告供承在卷（見交查卷第25至26頁、偵卷第17頁、原審卷第33至 34、37頁），核與證人即告訴人於檢察事務官詢問時之證述情節大致相符（見交查卷第23至25頁），並有委託代客操作外幣保證金交易契約、新臺幣存提款交易憑證、系爭帳戶交易明細附卷可稽（見交查卷第15至21、131頁），此部分事實堪以認定。　㈡被告雖辯稱:不知道代操期貨要有許可，我不承認違法。然刑法第16條規定「除有正當理由而無法避免者外，不得因不知法律而免除刑事責任。但按其情節，得減輕其刑。」，被告自己曾是安聯人壽的保險業務員，保險業務員也需要專業證照，保險公司也要經過許可才能營業，被告不可能不知道證券期貨代操也需要專業證照及許可。期貨交易法第112條第5項「有下列情事之一者，處七年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金：...五、未經許可，擅自經營期貨信託事業、期貨經理事業、期貨顧問事業或其他期貨服務事業。」，而關於上述「期貨經理事業」的定義，參照行政院金融監督管理委員會制定之「期貨經理事業管理規則」之第2條「期貨經理事業得經營下列業務：一、接受特定人委任從事全權委託期貨交易業務。二、其他經主管機關核准之有關業務。」，及同規則第3條「本規則所稱全權委託期貨交易業務，指期貨經理事業接受特定人委任，對委任人之委託資產，就有關期貨交易、期貨相關現貨商品或其他經主管機關核准項目之交易或投資為分析、判斷，並基於該分析、判斷，為委任人執行交易或投資之業務。」，期貨經理事業是一種需要許可執照的行業，依據期貨交易法第82條第1項規定「經營期貨信託事業、期貨經理事業、期貨顧問事業或其他期貨服務事業，須經主管機關之許可並發給許可證照，始得營業。」，被告沒有期貨證照也沒有期貨經理事業許可，竟接受告訴人吳暉皓510萬元全權委託代操，並由被告自行參照期貨商品行情下單買或賣期貨，符合上述非法期貨經理事業之定義。　㈢然被告於檢察事務官詢問時供自承：告訴人匯510萬元到系爭帳戶，我將這些錢全部操作黃金期貨，投資標的也有選過澳幣、歐元期貨，但以黃金期貨為主，設定之槓桿比例大概2％至3％，我是在108年8月至10月將告訴人的錢全部入到XM平台操作期貨，但到第2至3個月就幾乎全部虧損，我提出之交易紀錄就是用告訴人的510萬元操作黃金期貨及其他期貨之紀錄，ITEM是投資標的，GOLD就是黃金期貨等語（見交查卷第 25、27頁），核與證人即告訴人於檢察事務官詢問時亦證稱：被沒有跟我說明操作模式，只有說是國外期貨等語相符（見交查卷第24頁），且觀諸被告提供予告訴人之XM平台對帳單，記載交易帳號為0000000，投資標的（Item）有Gold、u sdjpy（美金日幣）、eurusd（歐元美金）、audusd（澳幣美金）等（見偵卷第24至120頁），實與被告自承操作標的包含黃金期貨、外幣期貨相符。查被告與告訴人簽立之委託代客操作外幣保證金交易契約，前言謂：緣甲方（即告訴人）已與乙方（即被告）或822（000000000000）（下稱他帳戶行）簽訂外幣保證金交易契約書，並於乙方或他帳戶行開立一個外幣保證金交易帳戶，專供代客操作之相關收付及結果之用等語，其附件三記載交易槓桿倍數為1：100，交易種類及條件有Gold、usdjpy、eurusd、audusd等（見他卷第15 、19頁）。參以被告於原審時供稱：我在XM交易平台進行交易時，事實上不涉及資產之實物交付，只就價格差異進行結算等語（見原審卷第24頁），益見被告為告訴人代操的就是期貨交易無訛，被告確實從事期貨經理行業。　㈣差額57萬5948元沒有投入期貨平台操作，侵占部分: 　1.依據系爭中國信託帳戶交易明細（見他卷第131至140頁），告訴人於108年8月7日匯入510萬元後，被告自108年8月13日至108年10月16日，將附表一所示合計391萬9450元之金額投入XM交易平台（即交易明細備註xmgloba及國外交易手續費，註記V扣款者），有扣款紀錄已可證明確實有投入期貨平台交易。　⒉被告於108年8月14日，將告訴人匯入510萬元款項中之63萬元，轉入被告申設之玉山銀行000-0000000000000號帳戶內，並隨後於附表二（108年8月14日至108年8月23日）時間投入 XM交易平台（即交易明細上商店名稱為xmglobal及國外交易服務費者），此有玉山銀行000-0000000000000號帳戶交易明細、簽帳卡交易明細（見他卷第131至140頁、交查卷第39 至40頁、原審卷第107至109頁）為證。被告將63萬元轉入玉山銀行帳戶後，實際扣款金額僅60萬4602元，剩餘2萬餘元又轉回系爭中國信託帳戶內。　⒊被告108年8月7日取得告訴人委託510萬元後，雖曾於108年8 月14日將110萬元轉入自己中華郵政帳戶，但是由108年8月2 1日、108年9月5日將63萬元、48萬元（合計111萬元）轉回被告中國信託系爭證戶內，所以這部份不涉及期貨代操投入金額問題（見交查卷第37頁中華郵政明細、他字卷第4967號卷第133-134頁中國信託帳戶明細）。　⒋被告上訴後雖提出「上證六」二頁0000000號帳戶期貨平台操作紀錄，主張自己另有2019年8月23日20：33入金1萬美元、2019年8月26日03：07 入金1萬美元，主張自己另有將約62萬元新臺幣投入期貨操作。然此兩頁紀錄上記載「CLOSED TRANSCTIONS」「TYPE:balance」各1萬元美元，即先前開倉交易都賠錢，故此時反向投入各1萬美元交易平倉，這僅是交易平倉的紀錄，並不是現金扣款紀錄。而且這個交易時間「2019年8月23日20：33、2019年8月26日03：07」並不是台北時間，該 2019年8月23日（週五）深夜，及2019年8月26日（周一）凌晨，對應臺灣扣款時間為何也不清楚。而且期貨交易都是信用交易，交易之前就需要存入一定「原始保證金」才能交易，如果操作結果屢屢賠錢，導致保證金水位降低，還需要補足保證金到原始保證金水位。原審卷內也有XM平台的網路中文版說明，也是需要補足原始保證金與追加保證金才能下單開倉位（原審卷第208-210頁）。就算被告在不詳國家的上述時間，操作下單平倉各1萬美金，也不一定會立即從臺灣的系爭中國信託帳戶扣款，而是先從原始保證金中扣款。經本院曉諭被告應提出從臺灣扣款的紀錄才能證明實際投入交易，被告陳稱是於108年8月23日、108年8月26日，由被告的太太王品豔在中國信託銀行中港分行臨櫃辦理美元匯款（見114年2月19日審理筆錄），經本院向中國信託銀行中港分行查詢，經該銀行函覆稱，並無王品豔身分證字號之人在於上述時間的外匯交易紀錄（本院卷第231頁）。又經本院向中央銀行外匯局查詢，從108年1月1日以來，並無王品豔此身分證字號之人以美元匯往國外之紀錄，只有以日圓匯往國外之紀錄（本院卷第227頁）。故被告提出上證六操作紀錄，也只能證明該次是從期貨保證金裡面扣款，而不是從臺灣的銀行端扣款，被告也沒有另外再匯款美金2萬元投入期貨平台操作之事實，故被告此項抗辯不能成立。　⒌據上小結，被告取得上開510萬元後，僅投入452萬4052元到X M期貨交易平台，另有差額57萬5948元沒有投入期貨平台操作，由被告業務侵占之。　㈤被告代客操作結果: 　⒈在被告接受代客操作之前，被告僅以自己的資金累計投入33, 909元新臺幣（如附表五），被告並沒有多少投資期貨的經驗，卻為告訴人代操510萬元投資期貨。　⒉依據系爭中國信託帳戶交易明細，XM交易平台自108年9月20 日至108年11月8日，陸續將附表三所示合計64萬2543元之金額退回系爭帳戶（即交易明細備註xmgloba，註記V退款者）。且依據被告提供之XM交易平台對帳單，被告自108年8月27 日發生美金14萬0981.88元之鉅額損失後，XM交易帳戶一直處於累積損失超過10萬元之狀態（截至108年11月8日之累積損益情形詳見附表五），所以108年9月20日以後應該沒有獲利可以回饋給被告，被告領回的應該都是退還保證金，而不是獲利。既然附表三這些都是退還保證金，也應該屬於告訴人所有。　⒊依據系爭帳戶交易明細、告訴人申設之中國信託000-0000000 00000號帳戶交易明細、轉帳明細、告訴人申設之元大銀行0 00-0000000000000000號帳戶交易明細（見他卷第131至140 頁、原審卷第97至98、111-2、125至126頁），被告有將附表四所示合計19萬3400元之金額匯至告訴人申設之上開中國信託帳戶及元大銀行帳戶。　　⒋一審判決裡雖記載108年10月21日被告將200,000元匯入到告訴人大銀行000-0000000000000000號帳戶，作為被告回饋期貨利益給告訴人金額之一。但是告訴人接獲原審判決後，向本院提出反對意見，並陳稱「我元大有兩筆各10萬元被告的匯款，這是被告曾經說他媽媽要動手術，要借錢，我帶他到臺灣大道元大銀行現金提領，當天元大提領上限是15萬元，他要20萬元，我還到中國信託提款6萬，共借給他20萬元，我是108年2月27日借給他，108年10月21日這兩筆錢根本不是操作的獲利，而是被告清償。」（114年2月19日審理筆錄，同見本院卷第129頁告訴理由狀），告訴人並提出108年2 月27日銀行提款21萬元之紀錄（本院卷第209頁）為證，被告也不爭執這20萬元是借款還款之關係，故此20萬元並非被告代客操作的利潤回饋。　⒌被告從XM交易平台有退回64萬2543元保證金（附表三），而被告自始至終僅將19萬3400元匯給告訴人（附表四），所以尚有44萬9143元沒有退還告訴人，而由被告接續業務侵占之。　㈥準此，被告取得告訴人匯入之510萬元後，有差額57萬5948元沒有投入期貨平台操作，且XM交易平台退回保證金之後，被告有44萬9143元差額沒有歸還給告訴人，上述兩項差額進入被告系爭中國信託帳戶裡，而觀諸系爭中國信託帳戶交易明細，裡面也有很多被告的生活花費開銷（加油、百貨公司、電信費用），上述差額經被告各種生活花銷使用了。另觀諸被告與告訴人間之通訊軟體對話紀錄，告訴人追問投資情形時，被告曾向告訴人表示系爭中國信託帳戶因欠稅遭政府限制不能有金流流出國外或流進來（見他卷第23、25、39頁），且被告於偵查中亦提出法務部行政執行署臺中分署108年1 2月16日中執癸108年綜所稅執字第00000000號執行命令為證（見交查卷第87頁），然上開執行命令係在108年12月16日始核發，又僅扣押被告2萬3000元之存款債權，而系爭中國信託帳戶交易明細顯示，該帳戶於告訴人108年8月7日匯入後，至108年11月8日接受XM交易平台最後1次退款，仍有頻繁之交易往來（見他卷第136至140頁），並無不能動用資金之情事，顯見上開執行命令並不會妨礙被告將差額款項歸還給告訴人。但是告訴人為掩飾犯行，以不實謊言欺瞞告訴人，顯見被告已經將上開102萬5091元金額侵占入己。　㈦刑法上所謂業務，係以事實上執行業務者為標準，指以反覆同種類之行為為目的之社會活動而言；執行此項業務，縱令欠缺形式上之條件，仍無礙於業務之性質。因此，行為人受委託人全權委託代委託人為期貨操作買賣交易，並以之營利，且不論是否「專營」、「達於一定規模」，均無礙其經營該等業務行為之成立，俾免出現管理及規範上之漏洞，而危害投資人權益及擾亂期貨市場秩序（最高法院110年度台上字第5202號判決參照）。被告是保險業務員，且曾經向告訴人招攬保險，告訴人吳暉皓於本院審理中證稱「被告當初來學校看我好幾年，在幾年之後我有退休的意願，剛好被告就推薦說他們公司有產品，..被告即推薦他們公司有一款投資型保單，獲利是6％，剛好利息36萬元，所以每個月可以支付我3萬元的退休費用，就從這個開始。這個保險總共要600萬元，所以我一開始現金就先付300萬元，之後每年要60萬元，還要再5年，所以總共要湊到600萬，但我大概繳到540萬元的時候，『安聯』就出事情了。（問:出什麼事情？）就是那時候被告後來就慫恿我說：『老師，這樣子你的負擔很重，要不要去信貸？』，就是他帶著我去星展銀行做了信貸。『安聯』的應該是業務襄理也都是被告找的，信貸貸了180％，他就幫我放進去『安聯』又投資了另外的投資型保單，那標的物都是被告選的，那之後他又跟我說：『老師，可以保單借款』，保單借款再成立新的保單，這樣子一直成立好多張保單，甚至最後他又慫恿我說：『老師，你可以去房貸』，把我的房子拿去貸款貸了340萬元，繼續又成立新的保單，從保單裡面又去保單借款，又成立新的保單，一直這樣子循環，大概應該有五、六張之多。...保單借款、保單借款這樣加起來有超過千萬元。（有虧損超過500萬元嗎？）對。（既然虧損這麼多，為什麼你還要給被告510萬元來投資這個XM平台？）..所以那時候就把所有的保單解約，解約之後拿到的錢，當然我後面還有信貸跟房貸的利息要去繳，所以後面這一筆被告就跟我說：『老師，我之前自己私下有在玩這個外匯操作』，他投資多少都有賺多少，所以他就是在引導我，我後來解約拿到的錢，為了還房貸跟信貸這些利息，他就是慫恿我可以讓他幫我操作這些，所以我才會為了還房貸跟信貸這些利息的金錢，再把510萬元由他來幫我操作，過程是這樣子，有這些緣由。」（本院審理筆錄），被告是先因業務招攬告訴人買投資型保單，後來又衍生信貸、房貸，一再保單借款造成虧損超過500萬元，被告索性建議告訴人將保險解約，轉過來這個XM期貨平台。被告因為保險業務才取得告訴人的信賴，並且深入了解告訴人現在手上有多少資金可以調度投資。而刑法上所有的「業務」認定範圍，都包括「利用業務上機會」（最高法院70年度台上字第2481號刑事裁判參照），被告雖然不是XM期貨交易平台的業務員，但被告利用告訴人對被告的信任，勸誘告訴人全權委託被告代操期貨，也是構成「業務」關係無誤。　㈧被告未經主管機關許可，擅自接受告訴人委託，收受告訴人之510萬元款項，全權代操期貨交易，並約定可從中分得獲利，自屬非法經營期貨經理事業。又被告雖未經主管機關許可即擅自經營期貨經理事業，欠缺合法經營之形式條件，然確實是因為保險業務衍生到期貨業務，利用保險客戶對其之信任勸誘投資，揆諸上開說明，自仍應構成刑法上所謂之業務，而被告因受告訴人委託而收受告訴人之款項，即為被告基於業務上關係所持有之物，被告易持有為所有之意思侵占入己，自屬業務侵占行為。　四、綜上所述，本案事證明確，被告犯行洵堪認定，應依法論科。　　　　參、所犯罪名、罪數: 一、被告行為後，刑法第336條第2項規定固於108年12月25日修正公布施行，並於000年00月00日生效，惟修正後規定僅係將依刑法施行法第1條之1第2項規定換算之罰金數額結果明定於刑法，並無較有利或不利於被告之情形，非屬刑法第2 條第1項所稱之「法律有變更」，應依一般法律適用原則，適用裁判時法即修正後規定，先予敘明。二、核被告所為，係犯期貨交易法第112條第5項第5款之非法經營期貨經理事業罪，及刑法第336條第2項之業務侵占罪。公訴意旨認被告涉犯普通侵占罪云云，容有誤會，惟起訴之基本社會事實同一，且原審及本院業於審理時告知被告可能涉犯業務侵占罪，爰依法變更起訴法條予以審理。三、是被告接受告訴人委託，反覆從事全權委託期貨交易業務之犯行，係基於其同一違法經營期貨經理事業之犯意所為，其所為非法經營期貨經理事業罪，應論以集合犯之包括一罪。四、被告多次侵占告訴人款項之行為，係基於單一之犯罪目的，在密接之時地為之，侵害法益同一，各行為之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，在時間差距上，難以強行分開，在刑法評價上，應視為數個舉動之接續施行，論以接續犯之包括一罪。五、被告所犯上開非法經營期貨經理事業罪、業務侵占罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。肆、撤銷之理由、本院量刑、沒收: 一、原審經過實質審理，而為被告有罪之判決，固非無見。但原審認定被告曾於「108年10月21日、將200,000元匯入到告訴人元大銀行000-0000000000000000號帳戶，作為被告回饋利潤給告訴人」金額之一。但是告訴人接獲原審判決後，向本院表示不同意，並主張這是被告108年2月27日向告訴人借用醫藥費，這筆20萬元是還款性質，並提出108年2月27日提領 21萬元現金提領紀錄為證。被告聽聞告訴人的說法後，也不爭執，故此20萬元並非被告代客操作的利潤回饋，而是借用醫藥費後還款之性質，原審附表四之計算已經錯誤，連動被告業務侵占範圍之計算，並影響最後對違反期貨交易法沒收範圍的計算，故原審判決此處稍有瑕疵，應由本院撤銷後，重新判決如上。二、本院重新審酌:期貨交易業務與國家經濟秩序之關係直接重大，且金融交易具有高度之專業性與技術性，為免投資人藉由非正式管道取得交易決策，又不諳金融商品之交易性質，而處於不利之地位，有必要規範各類金融服務事業之設立與經營及從業人員之資格，本件被告沒有期貨證照，也未經許可擅自經營期貨經理事業，所為破壞國家金融交易秩序，損及期貨交易業務之專業性。且從系爭中國信託帳戶扣款紀錄顯示，被告過去只有投入新臺幣3萬餘元的期貨操作經驗，根本是期貨菜鳥，竟然向告訴人（被告的高中老師）拿了新臺幣510萬元投入期貨交易，反正輸掉都算成是告訴人的損失，被告還一概否認犯罪，這種不負責任的態度，明顯違反期貨交易法規定專業許可的精神。又審酌被告在操作期間，種種不透明的作為，利用業務上之機會侵占告訴人之財物，侵占金額不少，所為實無可取，又審酌被告為大學畢業、甫離職、已婚有二女需其扶養照顧（見原審卷第199頁）之智識程度及生活狀況，及被告否認犯行，未賠償告訴人損害，犯後態度不佳等一切情狀，就其所犯二罪分別量處如主文第二項所示之刑，以示懲儆。三、行為人若未經許可，擅自經營期貨經理事業，因而募集之資金，即屬為了犯罪而獲取之財產利益，全部募集所得資金均應視為犯罪所得，除已實際合法發還被害人者外，均應予以沒收；況經營期貨經理事業既係受他人全權委託以從事期貨交易，顯係運用募得資金從事財務操作以投資獲利，而對於所募得之款項具有事實上之處分支配權，該募得之款項自屬刑法第38條之1第1項所指之犯罪所得（最高法院113年度台上字第66號判決參照）。本件被告向告訴人收取之510萬元款項，除事後已返還（如附表四）告訴人19萬3400元者外，其餘之490萬6600元或投入被告所控制之XM交易帳戶，或留存在系爭帳戶內供己花用，屬被告因違反期貨交易法犯行而取得，且具有事實上處分權之犯罪所得，該等犯罪所得雖未扣案，仍應依刑法第38條第1項前段、第3項規定宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。至於被告所侵占之102萬5091元金額，因已包含在上開宣告沒收追徵之金額內，自毋庸重複宣告沒收追徵，併此敘明。　據上論結，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299 條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官鄭仙杏提起公訴，檢察官許萬相到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　26　　日　　　　　　　　　刑事第二庭　　審判長法　官　陳慧珊　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　李進清　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　葉明松以上正本證明與原本無異。業務侵占部分，不得上訴。期貨交易法部分，如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　洪宛渝中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　26　　日附表一：被告以系爭中國信託帳戶投入XM交易平台之金額編號時間交易名稱金額（新臺幣） 1 108年8月13日 xmgloba 236,498 108年8月13日國外交易手續費 3,547 2 108年8月14日 xmgloba 314,110 108年8月14日國外交易手續費 4,712 3 108年8月14日 xmgloba 31,4110 108年8月14日國外交易手續費 4,712 4 108年8月14日 xmgloba 234,368 108年8月14日國外交易手續費 3,516 5 108年8月15日 xmgloba 314,110 108年8月15日國外交易手續費 4,712 6 108年8月16日 xmgloba 314,550 108年8月16日國外交易手續費 4,718 7 108年8月19日 xmgloba 312,010 108年8月19日國外交易手續費 4,680 8 108年8月20日 xmgloba 313,910 108年8月20日國外交易手續費 4,709 9 108年8月21日 xmgloba 313,590 108年8月21日國外交易手續費 4,704 10 108年8月28日 xmgloba 313,310 108年8月28日國外交易手續費 4,700 11 108年8月30日 xmgloba 31,4160 108年8月30日國外交易手續費 4,712 12 108年9月4日 xmgloba 251,120 108年9月4日國外交易手續費 3,767 13 108年9月11日 xmgloba 312,600 108年9月11日國外交易手續費 4,689 14 108年10月16日 xmgloba 3,080 108年10月16日國外交易手續費 46 合計 3,919,450 附表二：被告以玉山銀行帳戶投入XM交易平台之金額編號時間交易名稱金額（新臺幣） 1 108年8月14日 xmglobal 31,396 108年8月14日國外交易服務費 470 2 108年8月14日 xmglobal 31,396 108年8月14日國外交易服務費 470 3 108年8月14日 xmglobal 31,396 108年8月14日國外交易服務費 470 4 108年8月14日 xmglobal 31,396 108年8月14日國外交易服務費 470 5 108年8月16日 xmglobal 31,283 108年8月16日國外交易服務費 469 6 108年8月16日 xmglobal 31,283 108年8月16日國外交易服務費 469 7 108年8月16日 xmglobal 31,283 108年8月16日國外交易服務費 469 8 108年8月16日 xmglobal 31,283 108年8月16日國外交易服務費 469 9 108年8月19日 xmglobal 31,364 108年8月19日國外交易服務費 470 10 108年8月19日 xmglobal 31,364 108年8月19日國外交易服務費 470 11 108年8月19日 xmglobal 31,364 108年8月19日國外交易服務費 470 12 108年8月19日 xmglobal 31,364 108年8月19日國外交易服務費 470 13 108年8月20日 xmglobal 31,365 108年8月20日國外交易服務費 470 14 108年8月20日 xmglobal 31,365 108年8月20日國外交易服務費 470 15 108年8月20日 xmglobal 31,365 108年8月20日國外交易服務費 470 16 108年8月20日 xmglobal 31,365 108年8月20日國外交易服務費 470 17 108年8月21日 xmglobal 31,348 108年8月21日國外交易服務費 470 18 108年8月21日 xmglobal 31,348 108年8月21日國外交易服務費 470 19 108年8月21日 xmglobal 31,348 108年8月21日國外交易服務費 470 合計 604,602 附表三：XM交易平台退還保證金情形編號時間金額（新臺幣） 1 108年9月20日 92,691 2 108年9月25日 61,972 3 108年10月18日 152,925 4 108年10月18日 91,755 5 108年11月8日 152,000 6 108年11月8日 91,200 合計 642,543 附表四：被告匯款給告訴人情形編號時間匯款金額（新臺幣）匯入帳戶卷證出處 1 108年9月16日 51,000 中國信託000-000000000000號帳戶原審卷第97頁 2 108年10月22日 51,000 元大銀行000-0000000000000000號帳戶原審卷第125頁 3 108年11月15日 91,400 元大銀行000-0000000000000000號帳戶原審卷第126頁合計 193,400 附表五（告訴人匯入資金之前，被告以自己的資金操作期貨的結果）（系爭中國信託帳戶內，扣款與出金紀錄）編號時間交易名稱扣款金額（新臺幣）出金紀錄（新臺幣） 1 108年1月30日 xmgloba 9,268 108年1月30日國外交易手續費 139 108年2月13日 xmgloba出金 9,232 2 108年3月13日 xmgloba 18,544 108年3月13日國外交易手續費 278 3 108年3月28日 xmgloba 927 108年3月28日國外交易手續費 14 4 108年8月6日 xmgloba 3111 108年8月6日國外交易手續費 47 5 108年8月7日 xmgloba 1558 108年8月7日國外交易手續費 23 合計累計投入 33,909 出金 9,232 （期貨交易平上記錄損益結果）對帳單日期當日損益（美金）累積損益（美金）偵卷出處 108.8.8 129.27 129.27 第25頁 108.8.9 1446 1575.27 第26頁 108.8.11 0 1575.27 第27頁 108.8.12 2806.3 4381.57 第28頁　　　平台紀錄上累計盈餘4381.57元美金附表六（告訴人108年8月7日匯入510萬元後，第一筆扣款是108 年8月13日，故此後的盈虧才能算是被告代客操作的結果）對帳單日期當日損益（美金）平台紀錄上累積損益（美金）偵卷出處 108.8.13 31561.2 35942.77 第29頁 108.8.14 -20 35922.77 第30頁 108.8.15 848 36770.77 第31頁 108.8.16 -28018 8752.77 第32頁 108.8.19 10654.4 19407.17 第34頁 108.8.20 6648 26055.17 第33頁 108.8.21 0 26055.17 第35頁 108.8.22 5944.08 31999.25 第36頁 108.8.23 0 31999.25 第37頁 108.8.26 -140981.88 -108982.63 第38頁 108.8.27 900 -108082.63 第39頁 108.8.28 2070 -106012.63 第40頁 108.8.29 -20479 -126491.63 第41頁 108.8.30 -1128.52 -127620.15 第42頁 108.9.3 -2437 -130057.15 第43頁 108.9.4 551.96 -129505.19 第44頁 108.9.5 -846 -130351.19 第45頁 108.9.6 2538 -127813.19 第46頁 108.9.9 -2800.32 -130613.51 第47頁 108.9.10 -2400 -133013.51 第48頁 108.9.12 6836 -126177.51 第49頁 108.9.16 0 -126177.51 第50頁 108.9.18 4716 -121461.51 第51頁 108.9.19 -223.25 -121684.76 第52頁 108.9.25 100 -121584.76 第53頁 109.9.27 -211 -121795.76 第54頁 108.9.30 93.2 -121702.56 第55頁 108.10.1 -16.32 -121718.88 第56頁 108.10.2 -147.68 -121866.56 第57頁 108.10.3 -251.5 -122118.06 第58頁 108.10.4 -160.63 -122278.69 第59頁 108.10.7 749 -121529.69 第60頁 108.10.8 -75.84 -121605.53 第62頁 108.10.9 -825.51 -122431.04 第61頁 108.10.10 429.93 -122001.11 第63頁 108.10.11 1447.81 -120553.3 第64頁 108.10.15 -634 -121187.3 第65頁 108.10.16 1363 -119824.3 第66頁 108.10.17 350 -119474.3 第67頁 108.10.18 -111.49 -119585.79 第68頁 108.10.21 -1753.39 -121339.18 第69頁 108.10.22 -519.28 -121858.46 第70頁 108.10.23 2537.22 -119321.24 第71頁 108.10.24 2521 -116800.24 第72頁 108.10.25 7064.65 -109735.59 第73頁 108.10.28 -10931.01 -120666.6 第74頁 108.10.29 -2019 -122685.6 第75頁 108.10.30 4380 -118305.6 第76頁 108.10.31 9044 -109261.6 第77頁 108.11.1 321 -108940.6 第78頁 108.11.4 2045 -106895.6 第79頁 108.11.5 -20727.02 -127622.62 第80頁 108.11.6 -2059.89 -129682.51 第81頁 108.11.7 386 -129296.51 第82頁 108.11.8 -453.35 -129749.86 第83頁 108年11月8日帳面累積虧損12萬9749.86美元，但是其中有被告以自己資金投資期間之累計盈餘4381.57元美金。故被告代操告訴人資金之實際績效虧損13萬4131.43美元，若乘以31元，約當虧損415萬8074.33元新臺幣。

2025-03-26

TCHM-113-金上訴-1547-20250326-1

商訴

智慧財產及商業法院

損害賠償

智慧財產及商業法院民事裁定 113年度商訴字第5號原告財團法人證券投資人及期貨交易人保護中心法定代理人張心悌住同上訴訟代理人曾禎祥律師李昱盈律師蕭凱中律師蘇庭律師被告李傳麒住新竹市北區中正路296號5樓之5 上列原告與被告伍必翔等間請求損害賠償事件，本院裁定如下：主文被告李傳麒應於收受本裁定正本七日內，補正委任律師或具律師資格之特定關係人員為代理人之委任書。理由一、按「當事人或關係人應委任律師為程序代理人；但當事人、關係人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。當事人或關係人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或當事人、關係人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員，具有律師資格並經商業法院認為適當者，亦得為前項之程序代理人。」、「商業事件，除別有規定外，應由程序代理人為程序行為。當事人或關係人未依前條規定委任程序代理人，或雖依前條第2項規定委任，法院認為不適當者，應先定期命補正。」，商業事件審理法第6條第1、2項、第7條第 1、2項分別定有明文。次按當事人或關係人應委任程序代理人而未委任，或委任之程序代理人未到場者，視同不到場，同法第12條規定甚明。另當事人或關係人未委任程序代理人所為之書面陳述或聲請，法院不得斟酌，亦為商業事件審理細則第9條所明定。二、查本件被告李傳麒未依上開規定，委任律師或具律師資格之特定關係人員為代理人，茲命上開被告於收受本裁定正本送達翌日起7日內補正如主文所示事項。三、爰裁定如主文。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　26　　日商業庭審判長法官彭洪英法官　張嘉芳法官　林勇如以上正本係照原本作成。本件裁定不得抗告。　　　　　　　　　　　　　　　中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　26　　日書記官吳佩倩

2025-03-26

IPCV-113-商訴-5-20250326-1

中簡

臺灣臺中地方法院

詐欺

臺灣臺中地方法院刑事簡易判決 114年度中簡字第545號聲請人臺灣臺中地方檢察署檢察官被告吳亞傑郭正杰上列被告因詐欺案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（114年度偵字第5088號）本院判決如下：　　主　　文吳亞傑幫助犯詐欺取財罪，累犯，處拘役肆拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟伍佰元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。郭正杰幫助犯詐欺取財罪，處拘役肆拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。　　犯罪事實及理由一、本院認定被告吳亞傑、郭正杰歐家輝之犯罪事實及證據，除聲請簡易判決處刑書附表，應更正如下：編號繳費時間繳費代碼繳費金額 1 113年9月3日17時52分許 000000000000 2萬元 2 113年9月3日18時16分許 000000000000 2萬元 3 113年9月3日18時16分許 000000000000 1萬6,000元　　外，餘均引用如附件檢察官請簡易判決處刑書之記載。二、論罪科刑：　㈠刑法上之幫助犯，係對於犯罪與正犯有共同之認識，而以幫助之意思，對於正犯資以助力，而未參與實施犯罪之行為者而言（最高法院88年台上字第1270號判決意旨參照），是以如未參與實施犯罪構成要件之行為，且係出於幫助之意思提供助力，即屬幫助犯，而非共同正犯。查被告2人基於幫助之犯意，提供被告吳亞傑申辦之行動電話門號SIM卡予他人供詐欺犯罪使用，為參與構成要件以外之行為，且在無證據證明被告2人與詐欺集團成員就詐取款項依比例朋分報酬，或其他以正犯而非以幫助犯之犯意參與犯罪之情形下，應認其等所為係幫助犯而非正犯行為。是核被告2人所為，均係犯刑法第30條第1項前段、第339條第1項之幫助詐欺取財罪。又被告2人未實際參與詐欺取財之犯行，所犯情節較正犯輕微，爰均依刑法第30條第2項規定，減輕其刑。　㈡刑法第28條之共同正犯係指2人以上共同實行犯罪之行為者而言，而幫助他人犯罪，並非實行正犯，縱使事實上有2人以上共同幫助實行犯罪，要亦各負幫助責任，仍無適用該條之餘地。公訴意旨認被告2人就本案犯行，具有犯意聯絡及行為分擔，應論以共同正犯等語，尚有誤會，附此敍明。　㈢被告吳亞傑前因犯妨害秩序案件，經本院以110年度訴字第66 4號判決判處有期徒刑6月確定，於民國111年10月19日執行完畢等情，有法院前案紀錄表附卷足憑，其於有期徒刑執行完畢後5年內，故意再犯本案有期徒刑以上之罪，依刑法第4 7條第1項之規定，為累犯。惟被告吳亞傑本案所犯之罪，與前案已執行完畢之妨害秩序之犯罪態樣、情節均屬有別，非屬同質性犯罪，本院認尚難以被告有前述前科，即認其具有特別惡性及對刑罰反應力薄弱之情事，爰依大法官會議釋字第775號解釋之意旨，本於罪刑相當原則，不予加重其刑。　㈣爰以行為人之責任為基礎，審酌被告2人係成年且智識成熟之人，理應知悉國內現今詐騙案件盛行，竟仍率爾將行動電話門號SIM卡交予他人使用，而幫助他人向告訴人周中雄詐欺取財，並使國家追訴犯罪困難，助長詐欺犯罪之猖獗，所為誠應非難。惟念被告2人犯後坦承犯行，態度尚可；兼衡其等犯罪之情節、所生損害，及被告吳亞傑自述教育程度為國中畢業、家庭經濟狀況勉持；被告郭正杰自述教育程度為國中畢業、家庭經濟狀況貧困（偵卷第37、41頁警詢筆錄之記載）等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並均諭知易科罰金之折算標準。三、按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；刑法第38條之1第1項前段、第3項分別定有明文。被告吳亞傑提供行動電話門號SIM卡所獲得之新臺幣1,500元報酬，為其本案犯行之犯罪所得，且未扣案，為避免其因犯罪而坐享其得，爰依前揭規定宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。四、依刑事訴訟法第449條第1項、第3項、第454條第2項、第450 條第1項，刑法第30條第1項前段、第2項、第339條第1項、第41條第1項前段、第38條之1第1項前段、第3項，刑法施行法第1條之1第1項，逕以簡易判決處刑如主文。五、如不服本判決，得於判決書送達之日起20日內，提出上訴狀（須附繕本），向本院提出上訴。本案經檢察官陳東泰聲請以簡易判決處刑。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　26　　日　　　　　　　　　臺中簡易庭　　法　官鄭永彬上正本證明與原本無異。告訴人或被害人如不服判決，應備理由具狀向檢察官請求上訴，上訴期間之計算，以檢察官收受判決正本之日起算。　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　宋瑋陵中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　26　　日附錄論罪科刑法條：刑法第30條：幫助他人實行犯罪行為者，為幫助犯。雖他人不知幫助之情者，亦同。幫助犯之處罰，得按正犯之刑減輕之。刑法第339條第1項：意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰金。附件：　　　臺灣臺中地方檢察署檢察官聲請簡易判決處刑書　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 114年度偵字第5088號　　被　　　告　吳亞傑　男　29歲（民國00年0月00日生）　　　　　　　　　　　　籍設臺中市西屯區市○○○路000號　　　　　　　　　　　　　　（臺中○○○○○○○○○）　　　　　　　　　　　　現居新竹市○區○○街000號　　　　　　　　　　　　國民身分證統一編號：Z000000000號　　　　　　　　郭正杰　男　48歲（民國00年0月00日生）　　　　　　　　　　　　籍設臺中市○里區○○路0段00巷00 　　　　　　　　　　　　　　號　　　　　　　　　　　　現居臺中市○○區○○路000巷00號　　　　　　　　　　　　國民身分證統一編號：Z000000000號上列被告等因詐欺案件，業經偵查終結，認為宜聲請以簡易判決處刑，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：　　　　　犯罪事實一、吳亞傑前因妨害秩序案件，經法院判處有期徒刑6月確定，並於民國111年10月19日易科罰金執行完畢。二、吳亞傑及郭正杰均明知依一般社會生活之通常經驗，門號申請人與實際使用者不同，使用者即可藉此躲避員警追查，作為詐欺取財之犯罪工具；且現今一般行動電話門號之申請均甚為簡易方便，如係基於正當用途而有使用行動電話門號之需，以自己名義申請辦理即可，無使用他人門號以掩飾實際通話人之必要。竟共同基於幫助他人犯詐欺取財罪不確定故意之犯意聯絡，先由吳亞傑於113年6月1日，在臺中市潭子區之某台灣大哥大門市申辦行動電話門號0000000000號後，再由郭正杰介紹某真實姓名年籍均不詳，綽號「美金」之成年男子以新臺幣（下同）1500元之代價向吳亞傑購買該門號 SIM卡。嗣該「美金」取得該門號後，即以「黃品睿」（涉嫌詐欺罪嫌部分，由警另案追查中）名義向不知情之「熊吉力有限公司」申請如附表所示之繳費代碼，並以該門號為聯絡電話。待該「美金」取得如附表所示之繳費代碼後，即11 3年8月24日以LINE通訊軟體名稱「Ment Funding」向周中雄佯稱：可加入Ment Funding投資平臺買賣虛擬貨幣賺取利潤云云，並提供如附表所示之繳費代碼予周中雄繳款，致使周中雄陷於錯誤，而為如附表所示之繳款行為。嗣因周中雄發覺受騙，報警處理，遂循線查悉上情。三、案經周中雄訴由臺中市政府警察局第三分局報告偵辦。　　　　　　證據並所犯法條一、證據：（一）被告2人於警詢之供述（偵查中經傳喚均未到庭）。（二）告訴人周中雄於警詢之指訴。（三）通聯調閱查詢單。（四）如附表所示繳費代碼之繳費狀況一覽表。（五）如附表所示繳費代碼之使用者資料。（六）期貨交易受託契約及COIN WORLD虛擬貨幣買賣合約書影本。（七）告訴人與「Ment Funding」之對話紀錄影本。二、所犯法條：（一）核被告2人所為，均係犯刑法第30條、第339條第1項幫助詐欺取財罪嫌。被告2人就本件犯行有犯意聯絡及行為分擔，請論以共同正犯。（二）本件未扣案之犯罪所得1500元，則請依刑法第38條之1第1 項本文之規定宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，依同條第3項規定，追徵其價額。（三）又被告吳亞傑有犯罪事實欄所載之有期徒刑執行完畢，此有本署刑案資料查註紀錄表在卷可稽，其於有期徒刑執行完畢5 年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，該當刑法第47條第1項之累犯。被告所犯前案之犯罪類型、罪質、手段與法益侵害結果雖與本案犯行不同，然二者均屬故意犯罪，彰顯其法遵循意識不足，本案甚且具體侵害他人法益，佐以本案犯罪情節、被告之個人情狀，依累犯規定加重其刑，並無司法院大法官釋字第775號解釋意旨所指可能使被告所受刑罰超過其應負擔罪責之疑慮，故請依刑法第47條第1項規定，加重其刑。三、依刑事訴訟法第451條第1項聲請逕以簡易判決處刑。　　此　　致臺灣臺中地方法院中　　華　　民　　國　 114　　年　　2 　　月　　17　　日　　　　　　　　　　　　　　　檢　察　官　陳東泰本件正本證明與原本無異中　　華　　民　　國　 114　　年　　3 　　月　　5 　　日　　　　　　　　　　　　　　　書　記　官　黃乃亭附錄本案所犯法條全文中華民國刑法第339條（普通詐欺罪）意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處 5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科 50 萬元以下罰金。以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。前二項之未遂犯罰之。中華民國刑法第30條（幫助犯及其處罰）幫助他人實行犯罪行為者，為幫助犯。雖他人不知幫助之情者，亦同。幫助犯之處罰，得按正犯之刑減輕之。當事人注意事項：（一）本件係依據刑事訴訟法簡易程序辦理，法院簡易庭得不傳喚被告、輔佐人、告訴人、告發人等出庭即以簡易判決處刑。（二）被告、告訴人、被害人對告訴乃論案件，得儘速試行和解，如已達成民事和解而要撤回告訴，請告訴人寄送撤回告訴狀至臺灣臺中地方法院簡易庭。（三）被告、告訴人、被害人對本案案件認有受傳喚到庭陳述意見之必要時，請即以書狀向臺灣臺中地方法院簡易庭陳明。附表：編號繳費時間繳費代碼繳費金額 1 113年9月3日17時54分許 000000000000 2萬元 2 113年9月3日18時15分許 000000000000 2萬元 3 113年9月3日18時16分許 000000000000 1萬6000元

2025-03-26

TCDM-114-中簡-545-20250326-1

金訴

臺灣臺中地方法院

詐欺等

臺灣臺中地方法院刑事判決 113年度金訴字第4396號公訴人臺灣臺中地方檢察署檢察官被告郭建佑上列被告因詐欺等案件，經檢察官提起公訴（113年度偵字第556 93號），被告於本院準備程序就被訴事實為有罪之陳述，本院裁定改行簡式審判程序，判決如下：　　主　　文郭建佑犯如附表二所示之罪，各處如附表二所示之刑，應執行有期徒刑陸月，併科罰金新臺幣捌仟元，有期徒刑如易科罰金，罰金如易服勞役，均以新臺幣壹仟元折算壹日。緩刑貳年，緩刑期間付保護管束，並應接受受理執行之地方檢察署所舉辦之法治教育貳場次。　　犯罪事實一、郭建佑能預見一般人取得他人金融帳戶之行為，常與財產犯罪之需要密切相關，且取得他人金融帳戶之目的，在於取得贓款及掩飾犯行不易遭人追查，竟仍基於縱使該結果發生亦不違背其本意之不確定故意，意圖為自己不法之所有，與真實姓名年籍不詳，Instagram暱稱「盈利四代」之人，共同基於詐欺取財及洗錢之犯意聯絡，於民國113年10月10日前某時，約定以新臺幣(下同)2萬元之代價，將其申辦之臺灣新光銀行帳號000-0000000000000號帳戶，提供予真實姓名不詳Instagram暱稱「營利四代」之人，嗣「營利四代」所屬之詐欺集團成員隨即以附表方式，詐欺附表所示之人，致渠等陷於錯誤，因而於附表所示時間，匯款附表所示金額至前述金融帳戶，「營利四代」復指示郭建佑轉帳至附表所示帳戶購買虛擬貨幣，以此方式設立金流查緝之斷點。嗣附表所示之人察覺受騙報警處理，始悉上情。二、案經黃詠駿、柯○文訴由臺中市政府警察局第三分局報告臺灣臺中地方檢察署檢察官偵查起訴。　　理　　由一、被告郭建佑所犯非死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑之罪，亦非高等法院管轄第一審案件，且被告於本院準備程序中，已就被訴事實為有罪之陳述（參本院卷第35頁），經告知簡式審判程序之旨後，被告及檢察官對於本案改依簡式審判程序審理均表示同意，本院合議庭爰依刑事訴訟法第27 3條之1第1項規定，裁定本案由受命法官獨任以簡式審判程序加以審理，是本案依同法第273條之2規定，不受同法第159條第1項、第161條之2、第161條之3、第163條之1及第164條至第170條有關證據提示、交互詰問及傳聞證據等相關規定之限制。二、上揭犯罪事實，業據被告於偵查及本院審理時均坦承不諱（參偵卷第117頁，本院卷第35頁），核與證人即附表所示之人證述情節相符（參偵卷第49至51、77至79頁），復有被告申辦之新光銀行帳號0000000000000號帳戶基本資料暨交易明細、網路銀行匯款明細及對話紀錄截圖、借據、期貨交易受託契約、內政部警政署反詐騙諮詢專線紀錄表、受理詐騙帳戶通報警示簡便格式表、金融機構聯防機制通報單、受( 處)理案件證明單、受理各類案件紀錄表、中國信託存摺封面、對話紀錄截圖、期貨交易受託契約、涉詐匯款原因紀錄表、內政部警政署反詐騙諮詢專線紀錄表、受理詐騙帳戶通報警示簡便格式表、金融機構聯防機制通報單、受(處)理案件證明單、受理各類案件紀錄表等在卷可稽（偵卷第31至35 、53至71、81至105頁），足認被告上開任意性自白與事實相符，應堪採信。綜上，本案事證明確，被告犯行應堪認定，應予依法論科。　　三、論罪科刑：　　 (一)核被告就附表一編號1至2所為，均係犯刑法第339條第1項之詐欺取財罪、洗錢防制法第19條第1項後段之一般洗錢罪。起訴意旨雖認被告應係涉犯刑法第339條之4第1項第3款之三人以上共同犯詐欺取財罪，然被告自偵查至本院審理中之供述，均僅提及跟「盈利四代」聯絡等情，且並未加入任何通訊軟體群組，且卷內無證據足以證明被告知悉「盈利四代」有參與詐欺集團或與他人共同犯案，致本案詐欺犯罪者之人數達三人以上之情形，故起訴意旨認被告係犯刑法第339條之4第1項第2款三人以上共同犯詐欺取財罪嫌，容有未洽。惟本院認定被告所為刑法第339條第1項之詐欺取財犯行，與起訴之社會基本事實同一，且於審理時告知變更後之法條，對被告防禦權之行使並無妨礙，爰依法變更起訴法條，附此敘明。 (二)被告與「盈利四代」間具有相互利用之共同犯意，亦各自分擔部分犯罪行為。揆諸上開說明，被告就詐欺取財、一般洗錢等犯行所生之全部犯罪結果與「盈利四代」共同負責，應論以共同正犯。 (三)被告上開所犯各次詐欺取財罪及一般洗錢罪，均係基於同一犯罪目的，犯罪行為重疊，為一行為犯數罪名之想像競合犯，依刑法第55條規定，應從一重之一般洗錢罪處斷。 (四)被告上開2次犯行，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。 (五)被告於偵查及本院審理時均坦承犯行，業如前述，且卷內尚無證據足認被告獲有犯罪所得，爰均依洗錢防制法第23條第 3項規定，減輕其刑。 (六)爰以行為人之責任為基礎，審酌被告明知詐欺犯罪危害民眾甚鉅，為政府嚴加查緝並加重刑罰，竟為賺取不法報酬，答應提供帳戶並擔任車手，而實際從事為「盈利四代」匯款之工作，使「盈利四代」及其所屬本案詐欺集團成員因此得以遂行犯罪計畫，所為嚴重損害附表一所示之人之財產法益，社會交易安全及經濟秩序，破壞人際間之信任關係，且製造金流斷點，造成執法機關不易查緝犯罪，徒增附表一所示之人求償及追索遭詐騙金額之困難度，所為應予非難；被告於偵查及本院審理時均坦認犯行，僅與附表一編號2所示之人調解成立，並已給付完畢，附表一編號1之告訴人則經通知但未到場而無法進行調解，有本院調解筆錄、送達證書及報到單可稽，兼衡其犯罪之手段、次數及致附表一所示之人分別所受損害之程度，暨其自述之智識程度、家庭及經濟狀況等（本院卷第43頁）一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並諭知有期徒刑如易科罰金、罰金如易服勞役之折算標準。另審酌被告所犯前揭所示之各罪，業經本院判決均為得易科罰金之刑，亦無刑法第50條第1項但書各款之不得合併應執行刑之情，則本院依法應定其應執行之刑；並審酌上開各節，認其所犯各罪，時空相近，於各罪中所分擔之角色相類，犯罪之手法與態樣亦屬相同，復均為侵害財產法益之犯罪，兼衡其各次參與的情節與被害人所受財產損失等情況，並參諸刑法第51條第5款、第7款係採限制加重原則，而非累加原則之意旨，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下為之，是以，本院綜合上情就被告所犯上開各罪合併定如主文所示應執行之刑，以資懲儆。四、緩刑部分： (一)按行為經法院評價為不法之犯罪行為，且為刑罰科處之宣告後，究應否加以執行，乃刑罰如何實現之問題。依現代刑法之觀念，在刑罰制裁之實現上，宜採取多元而有彈性之因應方式，除經斟酌再三，認確無教化之可能，應予隔離之外，對於有教化、改善可能者，其刑罰執行與否，則應視刑罰對於行為人之作用而定。倘認有以監禁或治療謀求改善之必要，固須依其應受威嚇與矯治之程度，而分別施以不同之改善措施（入監服刑或在矯治機關接受治療）；反之，如認行為人對於社會規範之認知並無重大偏離，行為控制能力亦無異常，僅因偶發、初犯或過失犯罪，刑罰對其效用不大，祇須為刑罰宣示之警示作用，即為已足，此時即非不得緩其刑之執行，並藉違反緩刑規定將入監執行之心理強制作用，謀求行為人自發性之改善更新。而行為人是否有改善之可能性或執行之必要性，固係由法院為綜合之審酌考量，並就審酌考量所得而為預測性之判斷，但當有客觀情狀顯示預測有誤時，亦非全無補救之道，法院仍得在一定之條件下，撤銷緩刑，使行為人執行其應執行之刑，以符正義。由是觀之，法院是否宣告緩刑，有其自由裁量之職權，祇須行為人符合刑法第74條第1 項所定之條件，法院即得宣告緩刑，與行為人犯罪情節是否重大，是否坦認犯行並賠償損失，並無絕對必然之關聯性。 (二)查被告於本案前無任何刑事案件紀錄，有法院前案紀錄表附卷可佐，被告年紀尚輕，因一時疏忽致罹刑典，犯後自始坦承犯行，且被告實際並未獲得報酬，另其已與附表一編號2 所示之人調解成立並給付完畢，附表一編號1之告訴人則經通知但未到場而無法進行調解等情，均業如前述，足徵被告有彌補犯罪損害之悔意。本院審酌上情，信被告經此司法程序及刑之宣告後，應知警惕而無再犯之虞，本院認尚無逕對被告施以自由刑之必要，是以上開對被告所宣告之刑，應以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款規定，宣告緩刑2年，以啟自新。又為使被告能於本案中深切記取教訓，避免其再度犯罪，強化其法治之觀念，爰依刑法第74條第2 項第8款規定，諭知被告應於緩刑期間內，接受受理執行之地方檢察署主辦之法治教育2場次，且依刑法第93條第1項第 2款規定，於緩刑期間內付保護管束；倘被告於本案緩刑期間，違反上開所定負擔，且情節重大，足認有執行刑罰之必要，檢察官得依刑法第75條之1第1項第4款規定，聲請撤銷緩刑之宣告，執行宣告刑，併此敘明。　　五、沒收部分： (一)按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。但有特別規定者，依其規定；前項沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑法第38條之1第1項、第3項分別定有明文。被告於偵查及本院審理時均稱並未獲得報酬，卷內亦無證據足認被告本案提款獲有報酬，爰不依法宣告沒收。 (二)按沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律，本法總則於其他法律有刑罰、保安處分或沒收之規定者，亦適用之；但其他法律有特別規定者，不在此限，刑法第2條第2 項、第11條定有明文。洗錢防制法於113年7月31日修正公布，並於同年0月0日生效，修正前洗錢防制法第18條第1項前段規定：「犯第十四條之罪，其所移轉、變更、掩飾、隱匿、收受、取得、持有、使用之財物或財產上利益，沒收之」；修正後洗錢防制法第25條第1項規定：「犯第十九條、第二十條之罪，洗錢之財物或財產上利益，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。」就洗錢行為標的之沒收，自應適用修正後洗錢防制法第25條第1項之規定。又修正後洗錢防制法第2 5條第1項既規定洗錢之財物或財產上利益，不問屬於犯罪行為人與否，均應沒收之，係採義務沒收主義。惟查，本案匯入被告帳戶之款項，雖屬修正後洗錢防制法第25條第1項所定洗錢行為標的，然被告稱款項匯入後，即由被告依指示再轉入其他帳戶，卷內無證據足證被告就附表一所示之人遭詐騙之款項，仍保有管理、處分權，如依修正後洗錢防制法第 25條第1項規定予以沒收，顯有過苛之虞，爰依刑法第38條之2第2項之規定，不予宣告沒收。　　據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第300條，判決如主文。本案經檢察官陳文一提起公訴，檢察官王淑月到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　26　　日　　　　　　　　　刑事第十一庭　法　官李依達得上訴。以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　許采婕中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　26　　日附表一：編號告訴人詐騙時間詐騙方式匯款時間匯款金額匯入第一層帳戶/虛擬貨幣/第三方支付帳號 1 黃詠駿 113年9月30日詐欺集團於LINE化名理財先生向告訴人黃詠駿佯稱：投資虛擬貨幣可獲利云云，致告訴人陷於錯誤，依指示匯款。 113年10月10日下午5時32分 113年10月10日下午6時06分 2萬7000元 2萬7000元匯入被告名下新光銀行帳號000-0000000000000號帳戶，後轉匯至遠東商業銀行帳號000-0000000000000000號帳戶以購買虛擬貨幣 2 柯○文（民國00年0月生，真實姓名詳卷） 113年10月4日詐欺集團於INSTAGRAM化名盈利世代，向告訴人柯○文佯稱：投資虛擬貨幣可獲利云云，致告訴人陷於錯誤，依指示匯款。 113年10月11日下午5時16分 1萬元匯入被告名下新光銀行帳號000-0000000000000號帳戶，後轉匯至遠東商業銀行帳號000-0000000000000000號帳戶以購買虛擬貨幣附表二：編號犯罪事實主　　　　　　　文 1 附表一編號1 郭建佑共同犯洗錢防制法第十九條第一項後段之一般洗錢罪，處有期徒刑肆月，併科罰金新臺幣陸仟元，有期徒刑如易科罰金、罰金如易服勞役，均以新臺幣壹仟元折算壹日。 2 附表一編號2 郭建佑共同犯洗錢防制法第十九條第一項後段之一般洗錢罪，處有期徒刑肆月，併科罰金新臺幣參仟元，有期徒刑如易科罰金、罰金如易服勞役，均以新臺幣壹仟元折算壹日。附錄本案論罪科刑法條：中華民國刑法第339條之4 犯第 339 條詐欺罪而有下列情形之一者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科 1 百萬元以下罰金：一、冒用政府機關或公務員名義犯之。二、三人以上共同犯之。三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，　　對公眾散布而犯之。四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或　　電磁紀錄之方法犯之。前項之未遂犯罰之。洗錢防制法第19條有第 2 條各款所列洗錢行為者，處 3 年以上 10 年以下有期徒刑，併科新臺幣 1 億元以下罰金。其洗錢之財物或財產上利益未達新臺幣一億元者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，併科新臺幣 5 千萬元以下罰金。前項之未遂犯罰之。

2025-03-26

TCDM-113-金訴-4396-20250326-1