Know99判決書

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暫時處分

臺灣新竹地方法院民事裁定 114年度家暫字第2號聲請人羅玉鳳相對人孫懿彭育苓上列當事人間暫時處分事件，本院裁定如下：　　主　文於本院113年度家非調字第488號之停止親權等事件撤回、調（和）解成立或裁定確定終結前，有關未成年子女孫薇伃（女，民國 000年0月00日生，身分證統一編號：Z000000000號)之戶籍遷移、就醫、就學事項，由聲請人單獨決定。　　理　由一、聲請意旨略以：相對人甲○、彭育苓於民國110年1月22日結婚，育有未成年子女孫薇伃(下稱未成年子女)，而聲請人為相對人甲○之母，是未成年子女為聲請人之孫女。嗣相對人甲○、彭育苓於113年5月15日離婚，並協議共同行使負擔未成年子女權利義務，惟其等於離婚後均未照顧未成年子女，聲請人業於113年12月3日向本院聲請停止親權等事件。為此爰依家事事件法第85條、104條第1項第1款及家事非訟事件暫時處分類型及方法辦法第7條規定，請求就未成年子女就醫、遷移戶籍及就學事項裁定暫時處分等語。三、按法院就已受理之家事非訟事件，除法律別有規定外，於本案裁定確定前，認有必要時，得依聲請或依職權命為適當之暫時處分。但關係人得處分之事項，非依其聲請，不得為之；關係人為前項聲請時，應表明本案請求、應受暫時處分之事項及其事由，並得就處分之事項釋明暫時處分之事由，家事事件法第85條第1、2項亦有明文。次按暫時處分，非有立即核發，不足以確保本案聲請之急迫情形者，不得核發，家事非訟事件暫時處分類型及方法辦法第4條亦有明文。而依該條之立法說明「暫時處分旨在確保本案聲請之實現，並非取代本案聲請。因此僅於急迫情形下，方得核發暫時處分」。又按法院受理家事事件法第104條第1項第1款（關於未成年子女扶養請求、其他權利義務之行使或負擔之酌定、改定、變更或重大事項權利行使酌定事件）、第3款（關於停止親權事件）、第5款（關於交付子女事件）或第113條（本章之規定，於父母不繼續共同生活達六個月以上時，關於未成年子女權利義務之行使負擔事件，準用之）之親子非訟事件後，於本案裁定確定前，得為下列之暫時處分：一、命給付未成年子女生活、教育、醫療或諮商輔導所需之各項必要費用。二、命關係人交付未成年子女生活、教育或職業上所必需物品及證件。三、命關係人協助完成未成年子女就醫或就學所必需之行為。四、禁止關係人或特定人攜帶未成年子女離開特定處所或出境。五、命給付為未成年人選任程序監理人之報酬。六、禁止處分未成年子女之財產。七、命父母與未成年子女相處或會面交往之方式及期間。八、其他法院認為適當之暫時性舉措；法院核發前項暫時處分，應審酌未成年子女之最佳利益，並應儘速優先處理之；此觀之家事非訟事件暫時處分類型及方法辦法第7條之規定自明。四、經查： (一)相對人甲○、彭育苓(下分稱其名，合稱相對人)於110年1月2 2日結婚，育有未成年子女，嗣相對人於113年5月15日協議離婚、未成年子女權利義務之行使或負擔由相對人共同任之。聲請人為未成年子女之祖母，業於113年12月3日向本院聲請停止相對人親權等事件，現由本院以113年度家非調字第4 88號受理在案等情，有戶籍謄本在卷可稽，亦有本院依職權調閱前開卷宗核閱屬實，是聲請人依前開規定聲請本院為適當之暫時處分，尚屬有據。 (二)相對人前協議離婚並共同監護未成年子女，惟均未妥適照顧養育未成年子女，致未成年子女有嚴重鼻竇炎及積便數日等症狀，又因彭育苓經濟狀況拮据，甲○深陷自身情感議題而情緒狀態不穩定，是相對人經本院裁定繼續、延長安置迄今。而新竹市政府考量甲○尚未完成強制性親職教育課程，且彭育苓之居所及工作皆尚未穩定，故評估相對人均不適宜照顧未成年子女，並預計於114年3月19日召開重大決策會議等情，業經本院依職權調閱本院113年度護字145、218、308號及114年度護字2號卷宗核閱無靴，堪信屬實。本院審酌上情，認相對人為3歲之幼童，亟需安全穩定之家庭環境方能健全成長，而聲請人為未成年子女之祖母，應能熟悉未成年子女日常生活所需。再者，倘待本案請求審理終結確定後，再行安排未成年子女日常生活事項，恐已嚴重延宕其受醫療照護或受教育之時程，導致未成年子女權益受損，而有違未成年子女之最佳利益，是以，為能及時穩定未成年子女之居住環境，關於未成年子女之戶籍遷移、就學及就醫事項，自有暫時處分之必要性與急迫性，從而，聲請人之聲請為有理由，應予准許。五、爰裁定如主文。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　7　　日　　　　　　　　　家事法庭　　　法　官　邱玉汝以上正本係照原本作成。如對本裁定抗告，須於裁定送達後10日之不變期間內，向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,500元。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　7 　　日　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　周怡伶

2025-03-07

SCDV-114-家暫-2-20250307-1

護

臺灣新竹地方法院

延長安置

臺灣新竹地方法院民事裁定 114年度護字第65號聲請人新竹市政府法定代理人甲○○ 代理人林彥宇相對人楊○一真實姓名、年籍及住所均詳卷法定代理人楊○勇真實姓名、年籍及住所均詳卷上列當事人間請求延長安置事件，本院裁定如下：　　主　文相對人楊○一自民國一一四年三月十九日三時起，由聲請人延長安置叁個月。聲請程序費用新臺幣壹仟伍佰元由聲請人負擔。　　理　由一、按兒童及少年未受適當之養育或照顧，直轄市、縣（市）主管機關應予保護、安置或為其他處置；必要時得進行緊急安置。又緊急安置不得超過72小時，非72小時以上之安置不足以保護兒童及少年者，得聲請法院裁定繼續安置。繼續安置以3個月為限；必要時，得聲請法院裁定延長之，每次得聲請延長3個月，兒童及少年福利與權益保障法第56條第1項第 1款、第57條第2項分別定有明文。二、本件聲請意旨詳如附件所示。三、經查：（一）聲請人上述主張，有新竹市兒童及少年保護個案綜合評估報告在卷可憑，並經本院職權調閱本院112年度護字第135 號繼續安置、112年度護字第205號、第298號、113年度護字第62號、第147號、第237號、第325號延長安置卷宗，核與其前開主張之事實相符，自堪信為真實。（二）本院審酌上開事證，認相對人楊○一（真實姓名詳卷，下稱相對人)尚未成年，自我保護能力不足，亟需妥善之照顧關懷及安全穩定之家庭環境，方能健全長成。然相對人父楊○勇長期對兒少照顧能力不佳，對於相對人之偏差行為未能承擔教養責任，甚至抗拒與社政、警政及教育單位合作，而其雖曾主動申請與想對人會面，惟會面品質不佳，且仍居無定所，尚無法提供適當教養與發展環境。而案家現無合適替代親屬資源可介入，為使相對人能在穩定安全之環境中成長，自有予以延長安置，並妥適照護之必要。又相對人父同意聲請人延長安置相對人2人一情，亦有本院公務電話紀錄可憑。故聲請人聲請延長安置，並無不合，應予准許。四、據上論結，本件聲請為有理由，爰裁定如主文。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　6 　　日　　　　　　　　　家事法庭　　　法　官　邱玉汝　以上正本係照原本作成。如對本裁定抗告須於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀，向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,500元。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　6 　　日　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　周怡伶

2025-03-06

SCDV-114-護-65-20250306-1

訴

臺北高等行政法院

土地增值稅

臺北高等行政法院判決高等行政訴訟庭第六庭 111年度訴字第1456號 114年2月13日辯論終結原告矽谷學校財團法人新竹市矽谷國民中小學代表人黃士怡訴訟代理人鄭瑜凡律師被告新竹市稅務局代表人蘇蔚芳（局長）訴訟代理人蔡伊雅律師潘芬芳黃華妤輔助參加人新竹市政府代表人邱臣遠（代理市長）訴訟代理人蔡進良律師董彥苹律師詹繡菊上列當事人間土地增值稅事件，原告不服新竹市政府中華民國11 1年9月16日111年訴字第26號訴願決定，提起行政訴訟，本院判決如下：主文原告之訴駁回。訴訟費用由原告負擔。　　事實及理由一、程序事項：　　輔助參加人之代表人原為高虹安，嗣於訴訟進行中變更代表人為邱臣遠，經變更後代表人具狀聲明承受訴訟（本院卷三第25-26頁、第33-35頁），上開承受訴訟於法相符，應予准許。二、事實概要：㈠、原告為依法設立之財團法人私立學校，於民國91年間接受訴外人鄭蔡招琴捐贈坐落新竹市青草湖段（現為明湖段）489 地號等70筆土地（下稱系爭70筆土地），並於91年3月4日向被告申報移轉現值及申請依土地稅法第28條之1規定免徵土地增值稅，經被告於92年5月21日以新市稅財一字第0920014 999號函，核准免徵土地增值稅在案。嗣被告於98年10月21 日與新竹市政府教育處共同辦理檢查作業，發現原告將系爭 70筆土地提供作為周邊社區及聯外道路使用，並於99年9月7 日辦理99年度檢查作業時，發現系爭70筆土地多數仍為國家藝術園區社區道路，道路旁除劃設人行步道外，並劃設停車格供社區住戶使用，部分土地則遭社區住戶花臺、庭園造景或公園占有使用，新竹市政府教育處乃認定原告未按捐贈目的（教學用地）使用系爭70筆土地，被告遂以99年12月9日新市稅法字第0990037537號裁處書（下稱前處分）核定原告應補納土地增值稅新臺幣（下同）177,117,654元，並處罰鍰354,235,308元。原告不服，循序提起行政爭訟，經本院1 01年度訴字第142號判決及最高行政法院102年度判字第290 號判決（下合稱前確定判決）駁回原告之訴確定。鄭蔡招琴於前確定判決後，以原告為被告向臺灣新竹地方法院提起確認其間系爭70筆土地贈與無效等訴，經該院以104年5月22日 103年度重訴字第108號民事判決（下稱系爭民事判決），略以：系爭70筆土地屬於「新竹華城開發計畫」範疇，受內政部審議制定之「非都市土地開發審議作業規範」之拘束，土地所有權人不得將之供作交通設施（道路）以外使用，亦不得贈與（部分土地可贈與，但對象限於新竹市政府），鄭蔡招琴將系爭70筆土地贈與原告作為教學用地，違反強制規定，乃以自始客觀不能之給付為契約標的，贈與契約無效為由，確認鄭蔡招琴與原告之間就系爭70筆土地所為贈與契約及所有權移轉登記物權關係均不存在，原告未上訴而告確定。系爭70筆土地旋依系爭民事判決，於104年7月17日回復登記為鄭蔡招琴所有。原告遂以行政訴訟法第273條第1項第11款事由，分別對前確定判決提起再審之訴，經本院104年度再字第26號、第69號判決駁回，所提上訴，亦分經最高行政法院105年度判字第15號、第16號判決駁回其上訴確定。㈡、原告再以系爭民事判決為據，以105年9月5日申請書（下稱前次申請）請求被告註銷前處分及退還所繳納之土地增值稅暨罰鍰，經被告105年9月10日新市稅機字第1050021371號函復，略以：原告所請業經前確定判決駁回原告之訴確定，並經本院104年度再字第26號、第69號、最高行政法院105年度判字第15號、第16號判決駁回原告所提再審之訴確定。原告復以105年10月21日矽學字第1051021001號函表示不服，請被告依據前次申請辦理，仍遭被告以105年11月1日新市稅機字第1050025858號函復，略以：原告所請業經被告以105年9月 10日新市稅機字第1050021371號函回復在案等語。原告乃以 106年11月17日訴願書請求被告就其前次申請作成准駁之行政處分，經訴願決定以原告訴願逾期，作成不受理決定，原告乃提起行政訴訟，經本院107年度訴字第439號判決駁回，原告不服，提起上訴，復經最高行政法院109年度判字第231 號判決駁回。原告仍不服，以最高行政法院109年度判字第2 31號判決有行政訴訟法第273條第1項第1款、第14款之再審事由，向最高行政法院提起再審之訴，經該法院以109年度再字第34號判決，將關於該條項第1款部分之再審之訴駁回，另將關於同條項第14款部分，裁定移送本院，經本院以11 0年度再字第64號裁定駁回再審之訴。　　　㈢、嗣原告再以111年5月20日退稅申請書（下稱系爭申請），以系爭70筆土地中，明湖段647、677、679及680地號等4筆土地（下稱系爭4筆土地），係「國土保安用地」以原始森林型態保存，無通常使用收益價值可言，其餘66筆土地（下稱系爭66筆土地），係「交通用地」供公眾通行，應依當次移轉一般土地之公告現值16%計土地移轉現值或應免徵土地增值稅為由，向被告依110年11月30日修正前稅捐稽徵法第28 條規定申請退還因前處分溢繳之土地增值稅及罰鍰，被告以 111年5月26日新市稅機字第1110008805號函（下稱原處分）函復，略以：該退稅申請案業經行政救濟程序駁回確定在案，且91年度土地公告現值是否合理，係屬主管機關之權責，本案土地增值稅均依申報當期公告現值計課，否准退還稅款及罰鍰，原告不服，提起訴願經新竹市政府111年訴字第26 號訴願決定（下稱訴願決定）駁回，遂提起本件行政訴訟。　三、原告起訴主張及聲明：㈠、本件起訴為合法，不受前案判決既判力所及。本件爭訟請求之法令依據，先位之訴為修正前稅捐稽徵法第28條第2項、第3項及第49條本文，稅捐稽徵法第40條，備位之訴為行政程序法第117條、稅捐稽徵法第40條。本件請求之依據並非現行稅捐稽徵法第28條第3項規定。因稅捐行政救濟採爭點主義，僅法院實際審理過的爭點，才有既判力，本件退稅請求之爭訟標的，與前次申請事件、撤銷前處分事件之爭訟標的不同，未經法院作為審理標的，故並非此等事件相關判決既判力所及。又地政機關對於系爭70筆土地公告現值之年度公告屬於法規命令性質，並非一般行政處分，故原告毋須就該等土地現值公告先提起救濟才能提起本件訴訟，是本件並無第一次權利救濟與第二次權利救濟問題。㈡、原處分及訴願決定之違誤：１、土地公告現值認定程序縱屬地政機關業務範疇，亦不影響原告於相關稅捐處分爭訟事件中併為爭執。前處分之課稅基礎錯誤，因系爭70筆土地90年度公告現值法規命令內容之形成違反平均地權條例、土地法施行法第40條授權訂定之地價調查估計規則及新竹市實施地價調查估計作業規定，乃錯誤逕自比照鄰地價值為公告，違反地價調查法令而過度高估系爭 70筆土地價值，顯有不法之處。前處分逕引違法有誤之系爭 70筆土地90年度公告現值作為地價依據，明顯違法高估地價而違法高估稅額及罰鍰額度，顯已違背實質課稅原則及量能課稅原則之要求。前處分未能適用或類推適用裁處時土地稅法第39條有關「依都市計畫法指定之公共設施保留地」免徵土地增值稅之規定，就系爭70筆土地中之系爭交通用地部分亦予以免徵土地增值稅，反而對該部分補徵及罰鍰，已違反平等原則及量能課稅原則而有違誤。２、系爭70筆土地90年度公告現值正確合理價值應以其公告現值之16%為準。財政部迄今參酌土地交易市場之行情，對於公共設施保留地或經政府闢為公眾通行道路之土地，仍認「因其所有人無法自由使用收益，而具不易變價出售之特性，導致其市場行情低落，市價約僅15％」，而認定其真實價額應以公告現值之16％計算，而非以採區段估價比照同區段其他正常鄰地價值而定之該土地公告現值為其價額，此已構成我國土地價值估算上重要且普遍之標準。前揭函釋足見土地上倘若有公共使用負擔，顯然足以減少地主之使用收益價值以及交易價值。而系爭國土保安用地性質上屬於公益性土地，應受比照林業用地管制，地主本身並無法使用收益而無價值，故其土地實際價值（移轉現值）並不能以「採區段估價而比照同區段正常鄰地社區住宅用地價值而來之公告現值」為準。系爭交通用地同樣受有非都市土地使用管制規則限制而屬公益性土地。是以系爭70筆土地全數無私人使用收益價值，若採區段估價而與鄰近住宅用地一同估價時，為補充此等估價上法律漏洞，即應以鄰近住宅用地公告現值16％為其移轉現值。㈢、前處分有上開課稅基礎違誤，導致錯誤多徵原告稅款及罰鍰共232,011,417元，應依法加計利息返還。１、系爭66筆土地既不應課徵土地增值稅，亦無補徵及罰鍰問題。至系爭4筆土地依91年原移轉時漲價總數額乘以稅率，再扣除累進差額後，其各自之應納稅額分別為：647地號土地為2,267,819元，677地號土地為1,340,949元，679地號土地為3,138,529元，680地號則無應納稅額。加計應納稅額兩倍罰鍰後，系爭4筆土地各自應納稅額合計罰鍰之數額，分別為：647地號土地6,803,457元，677地號土地為4,022,847元，679地號土地9,415,587元，680地號土地則為0元，合計應納稅額及罰鍰為20,241,891元。而原告對前處分截至原告提出系爭申請時，已繳納額為252,508,808元（含執行費255,5 00元），扣除系爭70筆土地應納稅額及罰鍰共20,241,891元後，被告違法徵收之金額為232,011,417元（計算式為252,5 08,808-20,241,891-255,500=232,011,417元）。原告自得依修正前稅捐稽徵法第28條第2、3項及第49條本文規定訴請撤銷原處分及訴願決定，並請求被告應作成准予退還原告溢繳之土地增值稅稅款及罰鍰232,011,417元之處分，並按溢繳之該款項，依各年度一月一日郵政儲金一年期定期儲金固定利率，按日加計利息，一併退還。２、又稅捐稽徵法第28條之退稅請求權，除具有不當得利返還性質外，尚具有重新審查原課稅處分合法性之性質，是前處分既有上開違法情事，以致於違法高徵原告稅款及罰鍰，被告除應退還原告溢繳部分外，對於原課稅處分剩餘未執行完畢部分，亦不得再違法執行，且依稅捐稽徵法第40條規定：「稅捐稽徵機關，認為移送強制執行不當者，得撤回執行。已在執行中者，應即聲請停止執行。」是本件原告應得依修正前稅捐稽徵法第第28條第2、3項及第49條本文規定及現行稅捐稽徵法第40條規定，請求被告撤回前處分本稅及罰鍰之強制執行，以維護納稅者權益。３、縱認本件原告不得依據修正前稅捐稽徵法第28條及第49條規定請求退還稅款及罰鍰，然本件既然因可歸責於稽徵機關及地政機關之事由導致估價錯誤，因此溢額違法徵收鉅額稅款及罰鍰高達數億元，嚴重損害原告納稅者權益，重大違法侵害人民之財產權，已達人民不堪忍受程度，此一當事人雙方嗣後所新發現之新事實，足以動搖原處分之合法性。被告如不依據職權撤銷變更違法部分（指超過原公告現值16%所計算之稅額及罰鍰部分），勢必顯失公平，故本於稅法上「衡平法理」以及憲法上「個別案件正義」之要求，被告應依行政程序法第117條「職權部分撤銷」前處分違法部分之補稅及罰鍰處分，並應退還溢繳之土地增值稅稅款及罰鍰共計23 2,011,417元之處分，並按溢繳之該款項，依各年度一月一日郵政儲金一年期定期儲金固定利率，按日加計利息，一併退還。而此一職權行使，其裁量權縮收至零，被告已無裁量餘地。㈣、本件原告行使退稅請求權，並無罹於時效或可歸責原告而權利濫用之情事，對於被告及輔助參加人未能妥善保管系爭70 筆土地91年度公告現值之量化過程相關調查估價資料，亦應歸咎該等機關而非原告。本件退稅請求，於適用現行稅捐稽徵法第28條第5項後段「因修正施行前第二項事由致溢繳稅款者，應自修正施行之日起十五年內申請退還」之前提，係「原告依修正施行前稅捐稽徵法第28條第2項取得之退稅請求權，未罹於該法修正施行前之時效」，原告才會於補充理由狀（三），陳報本件原告依照稅捐稽徵法修正施行前第2 項所取得之退稅請求權，在該法修正前，依行政程序法第13 1條等時效規定，並未罹於時效。亦因原告本件稅捐稽徵法第28條修正施行前已取得之退稅請求權並未罹於時效，在該條修正施行後，原告才有機會適用現行稅捐稽徵法第28條第 5項後段，於該條修正施行後，重新適用15年之退稅請求時效。本件退稅請求本身並未超過法定時效，而系爭70筆土地 90年度公告現值，即便距離原告提起本件請求已超過15年，亦不影響本件爭執的合法性。㈤、聲明：１、先位聲明： ⑴、訴願決定及原處分均撤銷。 ⑵、被告對於原告111年5月20日申請退稅及退還罰鍰事件，應作成准予退還溢繳之土地增值稅稅款及罰鍰共計232,011,417 元之處分，並按溢繳之該款項，依各年度1月1日郵政儲金1 年期定期儲金固定利率，按日加計利息，一併退還。 ⑶、被告應撤回新竹市稅務局以99年12月9日新市稅法字第099003 7537號裁處書補稅及罰鍰處分之執行。２、備位聲明： ⑴、訴願決定及原處分均撤銷。 ⑵、被告應依職權部分撤銷新竹市稅務局以99年12月9日新市稅法字第0990037537號裁處書補稅及罰鍰處分，退還溢繳之土地增值稅稅款及罰鍰共計232,011,417元之處分，並按溢繳之該款項，依各年度1月1日郵政儲金1年期定期儲金固定利率，按日加計利息，一併退還。 ⑶、被告應撤回新竹市稅務局以99年12月9日新市稅法字第099003 7537號裁處書補稅及罰鍰處分之執行。四、被告答辯及聲明：㈠、原告依稅捐稽徵法第28條第1項規定起訴，請求退還溢繳之土地增值稅及罰鍰，惟依同法第28條第3項規定，原告對於前處分不服，業依法提起行政救濟，經實體判決駁回確定在案，即無同法第28條第1項規定之適用，原告起訴不合法。㈡、原告稱系爭66筆土地應類推適用土地稅法第39條第3項，併適用司法院釋字第779號解釋免徵土地增值稅部分，為無理由。依稅捐稽徵法第28條第1項或第2項規定主張適用法令錯誤或其他可歸責政府機關錯誤之退稅請求，原則上亦應以行為時作為認定事實及法令適用之基準時點。司法院釋字第779 號解釋雖謂「土地稅法第39條第2項關於免徵土地增值稅之規定，僅就依都市計畫法指定之公共設施保留地，免徵其土地增值稅；至非都市土地經編定為交通用地，且依法核定為公共設施用地者，則不予免徵土地增值稅，於此範圍內，與憲法第7條保障平等權之意旨不符。相關機關應自本解釋公布之日起2年內，依本解釋意旨，檢討修正土地稅法相關規定，暨財政部90年11月13日台財稅字第0900457200號函關於非都市土地地目為道之交通用地，無土地稅法第39條第2項關於免徵土地增值稅之適用部分，應自該解釋公布之日起不再援用」，惟該號解釋並未宣告該規定及函釋溯及失效。再者，原告並非司法院釋字第779號解釋之聲請人，是原告主張依司法院釋字第779號解釋及110年6月23日修正之土地稅法第39條第3項規定，認被告就系爭70筆土地所課徵土地增值稅，有適用法令錯誤或其他可歸責機關之錯誤情事，依稅捐稽徵法第28條第2項規定，請求作成退還已繳納之土地增值稅款之行政處分，即無理由。土地稅法第39條雖於110年6 月23日修正公布，依司法院釋字第779號解釋，增訂第3項非都市土地供公共設施使用，尚未被徵收前移轉，免徵土地增值稅之規定，惟另於第5項明定「本法中華民國110年5月21 日修正之條文施行時，尚未核課或尚未核課確定案件，適用第3項規定。」之過渡期間案件之適用原則，是前處分既業於102年確定在案，自無上揭法令之適用。㈢、關於原告爭執稅基是否為既判力遮斷及請求退稅之時效。　　原告前次申請退還溢繳之稅款及罰鍰，包含撤銷訴訟及課予義務訴訟，訴訟標的即為稅捐稽徵法第28條第2項、第49條，依原告所稱最高行政法院於106年度判字第414號判決已肯認得於土地增值稅之訴訟程序中，得一併爭執地價公告之合法性，該判決係於106年7月27日宣判，而本件稅基（土地公告現值）亦為90年即公告，此等事實皆存在於本院107年度訴字第439號於107年12月6日事實審辯論終結前，原告不為主張，俟該案判決確定，則此後除非發生新的事實，否則原告不能再持之前得為主張之事實，再行主張其訟爭之行政處分違法，而請求撤銷、廢止或變更該行政處分，被告亦不得任意對該行政處分為不利原告之變更。是以本件既已有實體判決之存在，依稅捐稽徵法第28條第3項規定，原告不得再依同條第1項規定主張退稅。原告不得依稅捐稽徵法第28條第1項規定請求退稅，自無討論是否罹於時效之必要。㈣、至於原告主張系爭70筆土地公告現值未依據「地價調查估計規則」估價，導致不當高估云云，雖原告引用最高行政法院判決見解論以納稅義務人於土地增值稅課稅處分作成後得一併爭執該稅基量化公告內容之合法性，惟要能於行政訴訟程序中爭執該稅基量化公告內容合法性之前提需是能合法提起爭執土地增值稅之訴訟，本件原告依稅捐稽徵法第28條第1 項之退稅請求權，業經最高行政法院109年度再字第34號判決再審之訴駁回確定，自不得再行提起，即無審酌稅基量化公告內容合法性之必要。㈤、聲明：原告之訴駁回。五、輔助參加人陳述及聲明：㈠、原告依修正前稅捐稽徵法第28條第2項規定不服前處分部分，業經行政法院審理並由最高行政法院作成109年度再字第34 號實體判決確定在案，故依稅捐稽徵法第28條第3項規定，原告提起本件訴訟自屬不合法。倘認原告對前處分仍得依據修正前稅捐稽徵法第28條第2項或現行同法條第1項但書規定提起本件訴訟請求被告退稅，則應認原告提起本件訴訟一併不服系爭70筆土地之90年公告土地現值部分屬權利濫用而有違誠信原則。倘認原告有權提起本件訴訟，則輔助參加人依當時之平均地權條例、地價調查估計規則相關規定調查地價，並評定系爭70筆土地之90年公告土地現值，自屬有據。地價調查估計規則並無原告所稱欠缺對區段內個案特殊土地明確之獨立估價機制之法律漏洞，原告所舉財政部有關綜合所得稅列舉扣除金額認定標準部分，亦顯與土地增值稅之稅基即公告土地現值或申報移轉現值之計算方式完全無涉，根本無類推適用之餘地。被告作成前處分當時，並無司法院釋字第779號解釋及110年年6月23日修正公布之土地稅法第39條第3項規定可資參照、適用，且事實上，原告亦未證明系爭7 0筆土地符合上開規定之要件。原告所舉無論係監察院之糾正案文，或本院110年度訴字第732號判決，或輔助參加人於 112年重新劃分該新竹華城山坡地整體開發計畫範圍內土地之地價區段，並據以公告變更1589、1589-1地價區段109至1 11年公告地價及公告土地現值等情，均不足推論系爭70筆土地90年土地公告現值之查估過程或量化結果屬違法。㈡、聲明：原告之訴駁回。六、前開事實概要欄所載事實，除下列爭點外，有原告111年5月 20日退稅申請書（原處分可閱卷第534-515頁）、原處分（本院卷一第49-50頁）、訴願決定書（本院卷一第52-58頁）等在卷可證，足以認定為真實。本件主要爭點為：原告於11 1年5月20日向被告申請退還溢繳之土地增值稅及罰鍰並給付利息，請求被告撤回前處分之執行，是否適法有據？七、本院的判斷：㈠、先位聲明為無理由。１、相關法令與實務見解 ⑴、按修正前稅捐稽徵法第28條第1項、第2項規定：「納稅義務人自行適用法令錯誤或計算錯誤溢繳之稅款，得自繳納之日起5年內提出具體證明，申請退還；屆期未申請者，不得再行申請。」「納稅義務人因稅捐稽徵機關適用法令錯誤、計算錯誤或其他可歸責於政府機關之錯誤，致溢繳稅款者，稅捐稽徵機關應自知有錯誤原因之日起2年內查明退還，其退還之稅款不以5年內溢繳者為限。」110年12月17日修正稅捐稽徵法第28條第1項、第5項規定：「因適用法令、認定事實、計算或其他原因之錯誤，致溢繳稅款者，納稅義務人得自繳納之日起10年內提出具體證明，申請退還；屆期未申請者，不得再行申請。但因可歸責於政府機關之錯誤，致溢繳稅款者，其退稅請求權自繳納之日起15年間不行使而消滅。」「中華民國110年11月30日修正之本條文施行時，因修正施行前第1項事由致溢繳稅款，尚未逾5年之申請退還期間者，適用修正施行後之第1項本文規定；因修正施行前第2項事由致溢繳稅款者，應自修正施行之日起15年內申請退還。」上揭稅捐稽徵法第28條之退稅規定，性質上係屬返還公法上不當得利之性質，其規範目的在於稅捐稽徵機關徵收稅款，欠缺法律上原因，使納稅義務人繳納之稅款與租稅法規定不一致，納稅義務人有此請求權以回復與租稅法定原則相符合之應有狀態。……又因稅捐債務係於稅捐要件合致時即已發生，故不論該稅捐債務係由納稅義務人自行報繳或由稅捐稽徵機關作成核課處分者，原則上均應為稅捐要件合致時即所謂『行為時』作為判斷稅捐稽徵機關認定事實及法令適用有無錯誤之基準時點。（最高行政法院111年度上字第837號判決意旨參照） ⑵、復依行政訴訟法第213條規定：「訴訟標的於確定之終局判決中經裁判者，有確定力。」故訴訟標的於確定終局判決中經裁判者，嗣後當事人即不得為與該確定判決意旨相反之主張，法院亦不得為與該確定判決意旨相反之判斷（最高行政法院72年判字第336號判例參照）。又行政處分撤銷訴訟之訴訟標的是原告訴請撤銷之行政處分違法，且原告之權利因此受到侵害之權利主張。是以對行政處分提起撤銷訴訟，該處分之合法性為撤銷訴訟訴訟標的之內容，撤銷訴訟經法院實體判決認處分並無違法而駁回原告之訴確定者，行政處分之合法性已有實質確定力（既判力），該撤銷訴訟之當事人均應受其拘束，後訴訟法院亦應以該確定判決為基礎作成判決，不能為相反於該確定判決內容之判斷，此即撤銷訴訟判決既判力之確認效（又稱為「先行性」）。據此，納稅義務人依稅捐稽徵法第28條規定請求退還溢繳稅款被駁回，而提起行政訴訟，倘其主張核課處分適用法令錯誤或計算錯誤之部分屬原確定判決意旨範圍，納稅義務人自不得為相反主張而請求退稅，行政法院亦不得為相反之裁判，此時應認納稅義務人以與原確定判決確定力範圍相反之理由，請求退稅為無理由，以判決駁回其訴（最高行政法院95年2月份庭長法官聯席會議㈠決議參照）。故110年12月17日修正稅捐稽徵法第 28條第3項規定：「納稅義務人對核定稅捐處分不服，依法提起行政救濟，經行政法院實體判決確定者，不適用前2項規定。」揆諸其意旨，係對於經實體確定判決維持之課稅處分，明文限制納稅義務人的退稅請求權，其修法理由亦表明「考量核定稅捐處分如經行政法院實體判決駁回而告確定者，基於尊重實體判決之既判力，不宜再由稅捐稽徵機關退還溢繳稅款破壞實體判決之既判力，爰增訂第3項，定明是類案件不適用第1項及第2項規定」等語，即與上述最高行政法院95年2月份庭長法官聯席會議㈠決議之尊重既判力等旨，一致相合，亦即修正前、後關於稅捐稽徵法第28條第2項退稅請求之行使，同樣應受既判力之拘束，並無差別。可見無論係110年修法前或修法後，在本稅及罰鍰業經行政法院實體確定判決予以維持之情況下，納稅義務人即不得依修正前、後稅捐稽徵法第28條之相關規定，另以與確定判決既判力範圍相反之理由請求退稅。 ⑶、課予義務訴訟之訴訟標的，依行政訴訟法第5條規定，應為「原告關於其權利或法律上利益，因行政機關違法駁回其依法申請之案件，或對其依法申請之案件不作為致受損害，並請求法院判命被告應為決定或應為特定內容行政處分之主張」。依行政訴訟法第213條規定，上開課予義務訴訟之訴訟標的，於確定之終局判決中經裁判者，有確定力。是原告提起課予義務訴訟如經判決駁回確定者，該判決之確定力（既判力）不僅及於確認「原告對於請求作成其所申請行政處分依法並無請求權」，且及於「被告機關原不作為或否准處分為合法」、「不作為或否准處分並未侵害原告之權利或法律上利益」之確認……（最高行政法院97年12月份第3次庭長法官聯席會議㈡參照）。 ⑷、又人民因中央或地方機關對其依法申請之案件，予以駁回，認為其權利或法律上利益受違法損害者，經依訴願程序後，得向行政法院提起請求該機關應為行政處分或應為特定內容之行政處分之訴訟，行政訴訟法第5條第2項固定有明文。然所謂「依法申請之案件」，係指法令賦予人民有向機關請求就某一特定具體之事件，為一定處分之權利者而言；至同法第5條第1項規定所謂「應作為而不作為」，係指行政機關對於人民之申請負有法定作為義務，卻違反此一作為義務而言。是法令如僅係規定行政機關之職權行使，因其並非賦予人民有公法上請求行政機關為行政處分之權利，人民之請求行政機關作成行政處分，性質上僅是促使行政機關發動職權，並非屬於「依法申請之案件」，行政機關對該請求之人民並不負有作為義務，即令其未依其請求而發動職權，該人民無從主張其有權利或法律上利益受損害。行政程序法第117條係規定於法定救濟期間經過後之違法行政處分，原處分機關或其上級機關得撤銷其全部或一部違法行政處分之職權行使，並未賦予人民得請求行政機關自為撤銷違法行政處分之請求權，法意甚明。故人民依上開規定請求行政機關作成撤銷原違法行政處分之行政處分，性質上僅是促使行政機關為職權之發動，行政機關雖未依其請求而發動職權，人民亦無從主張其有權利或法律上利益受損，循行政爭訟程序請求行政機關自為撤銷行政處分。又「稅捐稽徵機關，認為移送法院強制執行不當者，得向法院撤回。已在執行中者，應即聲請停止執行。」稅捐稽徵法第40條固定有明文，惟本條乃賦予稅捐稽徵機關於移送強制執行後，發現原處分不當時，得為撤回執行或聲請停止執行職權之規範，尚非賦予人民得請求稅捐稽徵機關撤回強制執行請求權之規定。（最高行政法院 97年度判字第80號判決意旨參照）。 ⑸、按行為時土地稅法第12條規定：「本法所稱公告現值，指直轄市及縣 (市) 政府依平均地權條例公告之土地現值。」第 28條規定：「已規定地價之土地，於土地所有權移轉時，應按其土地漲價總數額徵收土地增值稅。……」第28條之1規定：「私人捐贈供興辦社會福利事業或依法設立私立學校使用之土地，免徵土地增值稅。但以符合左列各款規定者為限：一、受贈人為財團法人。二、法人章程載明法人解散時，其賸餘財產歸屬當地地方政府所有。三、捐贈人未以任何方式取得所捐贈土地之利益。」第30條之1第2款規定：「依法免徵土地增值稅之土地，主管稽徵機關應依下列規定核定其移轉現值並發給免稅證明，以憑辦理土地所有權移轉登記：…… 二、依第28條之1規定，免徵土地增值稅之私有土地，以贈與契約訂約日當期之公告土地現值為準。」第31條第1項規定：「土地漲價總數額之計算，應自該土地所有權移轉或設定典權時，經核定之申報移轉現值中減除下列各款後之餘額，為漲價總數額：一、規定地價後，未經過移轉之土地，其原規定地價。規定地價後，曾經移轉之土地，其前次移轉現值。二、土地所有權人為改良土地已支付之全部費用……。」土地稅法施行細則第50條規定：「依本法第31條規定計算土地漲價總數額時，其計算公式如附件四。」土地稅法施行細則第50條規定之附件四，規定土地漲價總數額之計算公式為：「土地漲價總數額＝申報土地移轉現值－原規定地價或前次移轉時所申報之土地移轉現值×（臺灣地區消費者物價總指數÷100）－（改良土地費用＋工程受益費＋土地重劃負擔總費用＋因土地使用變更而無償捐贈作為公共設施用地其捐贈土地之公告現值總額）」２、查原告係於91年3月4日就系爭70筆土地向被告申報移轉現值，依行為時平均地權條例第46條規定：「直轄市或縣（市）政府對於轄區內之土地，應經常調查其地價動態，繪製地價區段圖並估計區段地價後，提經地價評議委員會評定，據以編製土地現值表於每年七月一日公告，作為土地移轉及設定典權時，申報土地移轉現值之參考；並作為主管機關審核土地移轉現值及補償徵收土地地價之依據。」第47條之1第1項第1款規定：「土地所有權移轉或設定典權，其申報移轉現值之審核標準，依左列規定：一、申報人於訂定契約之日起三十日內申報者，以訂約日當期之公告土地現值為準。」，可知地價評議委員會評定之土地現值表係於每年7月1日公告，故原告91年3月4日申報受贈系爭70筆土地時所適用之土地增值稅稅基應為90年7月1日公告之土地現值。３、被告是以原告所申報之90年度公告現值作為移轉現值，計算土地增值稅與罰鍰，前處分經原告提起撤銷訴訟與前次申請退稅之課予義務訴訟都經法院確定判決認定於法相符，本件應受既判力拘束 ⑴、查，在原告對前處分提起撤銷訴訟即本院101年度訴字第142 號判決，審理爭點為被告認原告未按捐贈目的使用系爭70筆土地，予以補徵原免徵之土地增值稅並課處罰鍰，是否於法有據，本院於該案查明系爭70筆土地屬「新竹華城開發計畫」範疇，系爭4筆土地即「國土保安用地」為「新竹華城開發計畫」申請人應留設之義務，本不得變更其使用，且係屬「非特定目的事業用地」，與私立學校（本件更名前之原告即清山國小係私立小學）必須係「特定目的事業用地」之土地，方能作為其學校校地使用之性質迥異，本無法供更名前之原告（即清山國小）作為學校教育用地使用；至系爭66筆土地即「交通用地」部分，依「非都市土地開發審議作業規範」住宅社區專編第16點規定，社區道路應同意贈與鄉（鎮、市），亦即僅能贈與新竹市，本件捐贈違背相關法令規定；又系爭70筆土地因係屬「新竹華城開發計畫」範疇，輔助參加人並非區域計畫原擬定機關，竟逾越權限違法核定變更使用用途等情，若鄭蔡招琴未將系爭70筆土地捐贈予更名前之原告（即清山國小），而係一般土地移轉登記予一般人，被告按土地稅法第12條、第28條、土地稅法施行細則第50條等規定，以上揭「土地漲價總數額」之法定計算公式「申報土地移轉現值－原規定地價或前次移轉時所申報之土地移轉現值×（臺灣地區消費者物價總指數÷100）－改良土地等費用」為據，核定應納土地增值稅177,117,654元，並因原告受贈土地未按捐贈目的使用，按土地稅法第55條之1追補稅額1 77,117,654元，並處應納土地增值稅額2倍之罰鍰354,235,3 08元，查明其中僅6筆交通用地所應繳納之土地增值稅即高達126,098,219元，占補徵稅額177,117,654元之71%，被告並製作系爭70筆土地增值稅之稅額及罰鍰計算明細一覽表，本院因此認定被告以原告未按捐贈目的使用系爭70筆土地，依土地稅法第55條之1第1項追補應繳之土地增值稅外處以稅額2倍之罰鍰，所為前處分並無違誤，可知本院有逐一調查系爭70筆土地之土地增值稅與罰鍰之計算與所得金額是否符合法令規定，當然包含作為計算基礎之稅基即90年公告現值在內。本院並且認為在捐贈之初即無任何系爭70筆土地係供作「學校教學教育使用」之事實存在；且鄭蔡招琴與更名前之原告（即清山國小）有透過捐贈系爭70筆土地之手段，巧妙迴避如果系爭70筆土地係移轉予一般人應繳納之土地增值稅款之義務，藉由捐贈供作「學校用地」免納土地增值稅款之形式行為，遂達在系爭66筆土地即「交通用地」道路上（按：系爭4筆土地即「國土保安用地」部分，自捐贈起迄今皆未為任何使用）劃設停車格及建築花台、庭園造景或小型公園等建築物，恣意使用系爭70筆土地之目的，有濫用私法形成自由之稅捐規避行為（原處分可閱卷第28-116頁）。最高行政法院102年度判字第290號判決則認為本院101年度訴字第142號判決認原處分認事用法，尚無違誤，其所適用之法規與該案應適用之現行法規並無違背，與解釋判例，亦無牴觸，並無所謂原判決有違背法令之情形（原處分可閱卷第 117-122頁）。可知於前處分之撤銷訴訟，本院已查明系爭7 0筆土地之編定使用情形，被告於計算土地增值稅與罰鍰，依相關規定是以當事人所申報之90年度公告現值作為移轉現值，本院進而審核土地增值稅與罰鍰之計算依據與金額是否正確，此即為原告所規避繳納之土地增值稅之計算基礎。嗣後原告對最高行政法院102年度判字第290號判決提起再審之訴，經本院104年度再字第26號判決駁回略以：最高行政法院102年度判字第290號判決之基礎係原告未按捐贈目的使用系爭70筆土地，而非原告所稱之「鄭蔡招琴於91年所為之捐贈行為有效」，原告所稱與行政訴訟法第273條第1項第11款規定不合，所提起再審之訴顯無理由（原處分可閱卷第173- 187頁）。原告上訴後經最高行政法院105年度判字第15號判決予以駁回上訴（原處分可閱卷第198-206頁）。原告以最高行政法院102年度判字第290號確定判決有行政訴訟法第27 3條第1項第11款所定事由，向本院提起再審之訴，經本院10 4年度再字第69號判決駁回略以：最高行政法院102年度判字第290號判決之基礎係原告未按捐贈目的使用系爭70筆土地，而非原告所稱之「鄭蔡招琴於91年所為之捐贈行為有效」，原告所稱與行政訴訟法第273條第1項第11款規定不合，所提起再審之訴顯無理由（原處分可閱卷第158-172頁）。最高行政法院105年度判字第16號判決予以維持（原處分可閱卷第198-206頁）。是前處分核與行為時土地稅法規定相一致，並無適用法令錯誤之情，亦無認定事實錯誤、計算錯誤等情事。 ⑵、原告仍以系爭民事判決認定系爭贈與契約無效為據，於105年 9月5日以前次申請請求被告註銷前處分，以及退還所繳納之土地增值稅及罰鍰，其請求之基礎為行為時稅捐稽徵法第28 條第2項及第49條，經本院107年度訴字第439號判決駁回（原處分可閱卷第339-352頁），原告上訴後經最高行政法院1 09年度判字第231號判決駁回上訴（原處分可閱卷第362-372 頁），理由略以：原告於91年即受贈系爭70筆土地並辦理所有權移轉登記完畢，迄104年7月間始回復登記至鄭蔡招琴名下，其間經濟效果持續存在長達十多年之久，而且縱如原告主張系爭贈與契約有自始無效之事由，則自始無效事由雖於前處分時已存在，但當事人卻使其長期實質發生「受贈系爭 70筆土地並辦理所有權移轉登記完畢」經濟效果，即應以該「受贈系爭70筆土地並辦理所有權移轉登記完畢」實質經濟事實關係及其所生實質經濟利益之歸屬與享有視之，稅捐稽徵機關為核課處分，自屬合法，此非稅捐稽徵法第28條第2 項「稅捐稽徵機關適用法令錯誤……」之情形等語。可知關於前次申請，行政法院認為應該以實質經濟關係所發生之實質經濟利益作為課稅基礎，再度確認被告於計算土地增值稅與罰鍰時，以當事人所申報之90年度公告現值作為移轉現值，應屬正確。 ⑶、原告於本件訴訟先位聲明第一項、第二項主張90年之公告現值有誤云云，惟查，有關90年之公告現值既經前處分之撤銷訴訟與前次申請之課予義務訴訟確定判決認為並無適用法令之違誤，揆諸上開法令規定與實務見解，原告先位聲明第一項、第二項並無理由，應予駁回。４、至於原告主張最高行政法院108年度判字第417號判決認為有關核課處分之稅務行政爭訟判決，為配合納稅者權利保護法第21條第1項「容許爭點擴張而不採總額主義」之規範意旨，其既判力範圍亦應採取「既判力相對論」，限定在「經當事人主張，復經法院實際為判斷」之爭點範圍部分，因該案件之脈絡限定在4筆費損之認列請求是否於法有據，至於本件之脈絡，原告無論是於前處分之撤銷訴訟，或是在前次申請退稅之課予義務訴訟，都對於前處分之合法性與正確性全部予以爭執，而公告現值依目前實務見解為法規命令（最高行政法院106年度判字第414號判決參照）亦是計算前處分金額之稅基，自係受訴行政法院必須依職權審查之法規範，由於4筆費損應否認列與法規命令的審核在性質上並不相同，是本件與最高行政法院108年度判字第417號判決之脈絡不同，本院無從逕予援引，故原告主張本院應受該判決意旨拘束云云，並無可採。５、退而言之，原告執以認為課稅處分違法之各項主張經核均無可採 ⑴、原告雖主張系爭66筆土地經編定為交通用地，即應按照司法院釋字第779號解釋意旨，予以免徵土地增值稅之待遇云云。惟按行為時土地稅法第39條第2項規定：「依都市計畫法指定之公共設施保留地尚未被徵收前之移轉，準用前項規定，免徵土地增值稅。但經變更為非公共設施保留地後再移轉時，以該土地第一次免徵土地增值稅前之原規定地價或前次移轉現值為原地價，計算漲價總數額，課徵土地增值稅。」至於司法院釋字第779號解釋雖謂「土地稅法第39條第2項關於免徵土地增值稅之規定，僅就依都市計畫法指定之公共設施保留地，免徵其土地增值稅；至非都市土地經編定為交通用地，且依法核定為公共設施用地者，則不予免徵土地增值稅，於此範圍內，與憲法第7條保障平等權之意旨不符。相關機關應自本解釋公布之日起2年內，依本解釋意旨，檢討修正土地稅法相關規定，暨財政部90年11月13日台財稅字第 0900457200號函關於非都市土地地目為道之交通用地，無土地稅法第39條第2項關於免徵土地增值稅之適用部分，應自該解釋公布之日起不再援用」，惟該號解釋並未宣告該規定及函釋溯及失效。再者，系爭70筆土地所課徵土地增值稅亦已確定在案，而無110年6月23日修正後土地稅法第39條第5 項「本法中華民國110年5月21日修正之條文施行時，尚未核課或尚未核課確定案件，適用第3項規定。」之適用，且原告並非司法院釋字第779號解釋之聲請人，是原告主張被告作成前處分，未依司法院釋字第799號解釋及110年6月23日修正之土地稅法第39條第3項規定，認被告就系爭70筆土地所課徵土地增值稅，有錯誤核課情事，依稅捐稽徵法第28條規定，請求作成退還土地增值稅款及罰鍰之行政處分，即無理由。 ⑵、關於原告主張被告未採用「91年度土地公告現值×16%」方式作為土地漲價總數額之計算基礎，據以核定系爭70筆土地應納土地增值稅，係有違誤，構成稅捐稽徵法第28條應退稅款情形云云。惟查： ①、按土地漲價總數額之計算，係以「土地移轉時之申報移轉現值」減除前次移轉現值（或原規定地價）乘以物價指數，如有土地改良費用，亦應一併減除。至於土地移轉時之「申報移轉現值」，可用下列2種價格擇一為之：①公告土地現值：為每年1月1日地政機關公告之每平方公尺土地現值乘以移轉土地面積。②雙方當事人合意之價格，例：買賣雙方簽訂之契約價格，即實際交易價格。原告於91年間接受鄭蔡招琴捐贈系爭70筆土地，原告於91年3月4日向被告「申報移轉現值」係以91年度之每平方公尺土地公告現值為準，則被告按原告「所申報移轉現值」作為土地漲價總數額之計算基礎，再按土地稅法施行細則第50條規定之附件四法定方式計算土地漲價總數額，並據以依法核定應納土地增值稅177,117,654 元，於法並無不合。 ②、原告雖援引「個人以非現金財產捐贈列報扣除金額之計算及認定標準」（下稱非現金財產捐贈列報扣除認定標準），並主張應以「91年度土地公告現值之16%」作為土地漲價總數額之計算基礎云云， Ⅰ、按因土地所生之稅捐，基於特殊之歷史因素，在未採行房地合一按實價計算所得課稅以前，其稅基量化標準向來不採核實原則，並與量能精神背離。例如在以流量為基礎之所得稅制中，土地交易所得採取分離課稅之設計（單課土地增值稅），且其稅基量化亦係以前後移轉時點之公告現值差額為準，而不考量實際市場價格。而在「財富」存量為基礎之遺產及贈與稅法，土地稅捐客體之稅基量化同樣不採取核實原則（同樣以繼承或贈與時點之土地公告現值為準）（最高行政法院102年度判字第684號判決意旨參照）。 Ⅱ、此外，對於個人購地捐贈，申報綜合所得稅捐贈列舉扣除額，其捐贈金額之計算，所得稅法以往並未明文規定，稽徵機關均依據土地公告現值核定捐贈土地列舉扣除額，致高所得者以市價（土地公告現值之10%至20%不等）購入公共設施保留地，並將之捐贈予教育、文化、公益、慈善機構或團體，旋以土地公告現值100%金額，虛報所得稅法第17條第1項第2 款第2目之1所定捐贈扣除額，以遂行逃漏綜合所得稅之不法行為〈相關案例參最高行政法院102年度判字第684號判決（9 4年度綜合所得稅事件）、103年度判字第110號判決（93年度綜合所得稅事件）、104年度判字第117 號判決等（94年度綜合所得稅事件）〉。財政部為防堵此類租稅不公流弊，於92至97年間先後發布台財稅字第0920452464號、第093045 1432號、第09404500070號、第09504507680號、第09604504 850號及第09704510530號令（下稱系爭解釋令），釋示捐贈列舉扣除額金額之計算依財政部核定之標準認定，或依土地公告現值之16%計算等旨。嗣101年11月21日司法院釋字第70 5號解釋認為：系爭解釋令……所釋示之捐贈列舉扣除金額之計算依財政部核定之標準認定……或依土地公告現值之16%計算部分，與憲法第19條租稅法律主義不符，均應自該解釋公布之日起不予援用等語。該解釋理由書略以：系爭解釋令涉及稅基之計算標準，攸關列舉扣除額得認列之金額，並非僅屬執行所得稅法規定之細節性或技術性事項，而係影響人民應納稅額及財產權實質且重要事項，自應以法律或法律具體明確授權之命令定之。 Ⅲ、嗣105年7月27日公布施行所得稅法第17條之4規定：「（第1 項）納稅義務人、配偶及受扶養親屬以非現金財產捐贈政府、國防、勞軍、教育、文化、公益、慈善機構或團體者，納稅義務人依第17條第1項第2款第2目之1規定申報捐贈列舉扣除金額之計算，除法律另有規定外，應依實際取得成本為準。但有下列情形之一者，由稽徵機關依財政部訂定之標準核定之：一、未能提出非現金財產實際取得成本之確實憑證。二、非現金財產係受贈或繼承取得。三、非現金財產因折舊、損耗、市場行情或其他客觀因素，致其捐贈時之價值與取得成本有顯著差異。（第2項）前項但書之標準，由財政部參照捐贈年度實際市場交易情形定之。……。」其立法理由亦載明：「為符合上開司法院解釋意旨，並考量所得稅法第17 條第1項第2款第2目之1所定列舉扣除額，應以實際支付金額（即取得成本）作為列報基礎，避免捐贈者因捐贈之非現金財產實際取得成本與其捐贈時實際市價交易價值兩者間之差額未課徵所得稅而享有租稅利益之流弊，以符租稅公平。」等旨。並且，財政部依據所得稅法第17條之4第2項授權，乃訂定非現金財產捐贈列報扣除認定標準，其第2條第1款規定：「納稅義務人、配偶及受扶養親屬以非現金財產捐贈政府、國防、勞軍、教育、文化、公益、慈善機構或團體（以下簡稱政府機關或團體），該非現金財產係出價取得者，納稅義務人依本法第17條第1項第2款第2目之1規定列報捐贈列舉扣除金額，除法律另有規定外，應依實際取得成本為準。但納稅義務人未提出實際取得成本之確實憑證者，依下列規定計算：一、土地：依捐贈時公告土地現值按捐贈時政府已發布最近臺灣地區消費者物價總指數調整至土地取得年度之價值計算之。但依都市計畫法指定之公共設施保留地及經政府闢為公眾通行道路之土地，依捐贈時公告土地現值16%計算之。」以符憲法第19條租稅法律主義意旨。 Ⅳ、按憲法第19條規定，人民有依法律納稅之義務，係指國家課人民以繳納稅捐之義務或給予人民減免稅捐之優惠時，應就租稅主體、租稅客體、稅基、稅率、納稅方法及納稅期間等租稅構成要件，以法律或法律明確授權之命令定之，即不僅課稅應有法律保留原則之適用，即免徵稅賦亦必須法律或法律明確授權之命令定有明文時，方得為之。是稅捐之減免核屬租稅優惠事項，應以法律或法律明確授權之命令定之，不得透過「類推適用」方式為之，均如上述。雖然上述非現金財產捐贈列報扣除認定標準第2條第1項第1款規定：「納稅義務人、配偶及受扶養親屬以非現金財產捐贈政府、國防、勞軍、教育、文化、公益、慈善機構或團體（以下簡稱政府機關或團體），該非現金財產係出價取得者，納稅義務人依本法第十七條第一項第二款第二目之一規定列報捐贈列舉扣除金額，除法律另有規定外，應依實際取得成本為準。但納稅義務人未提出實際取得成本之確實憑證者，依下列規定計算：一、土地：依捐贈時公告土地現值按捐贈時政府已發布最近臺灣地區消費者物價總指數調整至土地取得年度之價值計算之。但依都市計畫法指定之公共設施保留地及經政府闢為公眾通行道路之土地，依捐贈時公告土地現值百分之十六計算之。」，亦即針對個人購地捐贈申報「綜合所得稅捐贈列舉扣除額」，其捐贈金額之計算，定有「依都市計畫法指定之公共設施保留地及經政府闢為公眾通行道路之土地，依捐贈時公告土地現值16%計算之」之規定，惟「土地增值稅」之法制中，對於「土地漲價總數額」之計算，係以「土地移轉時之申報移轉現值」減除前次移轉現值（或原規定地價）乘以物價指數，如有土地改良費用，亦應一併減除，對於「土地移轉時之申報移轉現值」並「無」依「捐贈時公告土地現值16%計算」之明文規定，又此乃涉及稅基（土地漲價總數額）減縮致稅捐減免等租稅構成要件事項，自應以法律或法律明確授權之命令定之，不得透過「類推適用」方式為之。 Ⅴ、綜上，原告援引非現金財產捐贈列報扣除認定標準，並主張予以比照適用，亦以「91年度土地公告現值之16%」作為土地漲價總數額之計算基礎，據以減少原告之土地增值稅負擔，被告卻未予採用，係構成稅捐稽徵法第28條計算錯誤情形云云，核係原告主觀歧異見解，亦難憑採。 ⑶、原告另又主張：被告並未針對系爭70筆土地辦理專案估價，而是與周邊住宅用地之公告現值相同，違反地價調查估計規則而不當高估，亦屬錯誤核課稅捐及處罰，應對原告退還稅款及罰鍰云云，惟查： ①、行為時平均地權條例及地價調查估計規則相關規定 Ⅰ、按行為時（即89年1月26日修正公布）平均地權條例第4條規定：「本條例所定地價評議委員會，由直轄市或縣（市）政府組織之，並應由地方民意代表及其他公正人士參加；其組織規程，由內政部定之。」第13條規定：「本條例施行區域內，未規定地價之土地，應即全面舉辦規定地價。但偏遠地區及未登記之土地，得由省（市）政府劃定範圍，報經內政部核定後分期辦理。」、第14條規定：「規定地價後，每三年重新規定地價一次。但必要時得延長之。重新規定地價者，亦同。」第15條規定：「直轄市或縣（市）主管機關辦理規定地價或重新規定地價之程序如左：一、分區調查最近一年之土地買賣價格或收益價格。二、依據調查結果，劃分地價區段並估計區段地價後，提交地價評議委員會評議。三、計算宗地單位地價。四、公告及申報地價，其期限為三十日。五、編造地價冊及總歸戶冊。」第16條規定：「舉辦規定地價或重新規定地價時，土地所有權人未於公告期間申報地價者，以公告地價百分之八十為其申報地價。土地所有權人於公告期間申報地價者，其申報之地價超過公告地價百分之一百二十時，以公告地價百分之一百二十為其申報地價；申報之地價未滿公告地價百分之八十時，得照價收買或以公告地價百分之八十為其申報地價。」第17條規定：「已規定地價之土地，應按申報地價，依法徵收地價稅。」第35條規定：「為實施漲價歸公，土地所有權人於申報地價後之土地自然漲價，應依第三十六條規定徵收土地增值稅。但政府出售或依法贈與之公有土地，及接受捐贈之私有土地，免徵土地增值稅。」第35條之1規定：「私人捐贈供興辦社會福利事業使用之土地，免徵土地增值稅。但以符合左列各款規定者為限：一、受贈人為財團法人。二、法人章程載明法人解散時，其賸餘財產歸屬當地地方政府所有。三、捐贈人未以任何方式取得所捐贈土地之利益。」第46條規定：「直轄市或縣（市）政府對於轄區內之土地，應經常調查其地價動態，繪製地價區段圖並估計區段地價後，提經地價評議委員會評定，據以編製土地現值表於每年七月一日公告，作為土地移轉及設定典權時，申報土地移轉現值之參考；並作為主管機關審核土地移轉現值及補償徵收土地地價之依據。」。 Ⅱ、復按土地法施行法第40條規定：「地價調查估計及土地建築改良物估價之估價標的、估價方法、估價作業程序、估價報告書格式及委託估價等事項之規則，由中央地政機關定之。」而土地法施行法第40條係列在該法第四編土地稅章內。行為時（即89年5月19日修正發布）地價調查估計規則第1條規定：「(第1項）本規則依土地法施行法第40條規定訂定之。（第2項）依本規則所為之地價調查估計，應符合平均地權條例有關規定。」第3條規定：「地價調查估計之辦理程序如左：一、製作或修正有關圖籍。二、調查買賣或收益實例及有關影響區段地價之資料。三、製作買賣或收益實例調查估價表。四、製作買賣或收益實例地價分布圖。五、劃分地價區段，填具地價區段勘查表及繪製地價區段圖。六、估計區段地價，並填具區段地價估價報告表。七、計算宗地單位地價。」第6條規定：「地價調查應以買賣實例為主，無買賣實例者，得調查收益實例。」第7條規定：「(第1項)第三條第二款所稱影響區段地價之資料，指土地使用管制、交通運輸、自然條件、土地改良、公共建設、特殊設施、工商活動、房屋建築現況、土地利用現況、發展趨勢及其他影響因素等。(第2項)前項影響區段地價之資料，應依地價區段勘查表(如表一)規定之項目勘查並填寫。」第21條規定：「( 第1項)劃分地價區段時，依左列規定辦理：一、由承辦員攜帶地籍藍圖、地價分布圖及地價區段勘查表實地勘查，斟酌地價之差異、當地土地使用管制、交通運輸、自然條件、土地改良、公共建設、特殊設施、工商活動、房屋建築現況、土地利用現況、發展趨勢及其他影響地價因素，於地籍藍圖上，將地價相近、地段相連、情況相同或相近之土地劃為同一區段。非建築用地中經依法允許局部集中作建築使用且其地價有顯著差異時，應就該建築使用之土地單獨劃分地價區段。非都市土地之零星建築用地及都市計畫內農業區、保護區之建地目零星土地，得將地價相近且使用情形相同而地段不相連之零星建築用地，另以該區段支號或另編區段號劃分區段並視為一個地價區段。二、前款區段界線，應以使用分區或編定使用地類別、使用管制、使用情形或道路、溝渠等易於辨識之自然界線為準。但情形特殊者，得以適當之地籍線為之。三、繁榮街道路線價區段，應以裡地線為區段界線。四、一般路線價區段，應以適當範圍為區段界線。五、地價區段界線以紅實線繪於地籍藍圖上，藍圖背面由承辦員簽名蓋章，並註明查勘年期。(第2項)前項第三款所稱之繁榮街道路線價區段，指具有顯著商業活動之繁榮地區，依當地發展及地價高低情形劃設之地價區段。第四款所稱之一般路線價區段，指繁榮街道以外已開闢之道路，鄰接該道路之土地，其地價顯著較高者，於適當範圍劃設之地價區段。」第 22條規定：「(第1項)估計區段地價時，應依左列規定辦理：一、有買賣實例之區段，以地價分布圖上之土地合理買賣單價，求其中位數為各該區段之區段地價，並按區段填具區段地價估價報告表。(如表四略)二、有收益實例之區段，以地價分布圖上之土地合理收益單價，求其中位數為各該區段之區段地價，並按區段填具區段地價估價報告表。(如表四略)三、無買賣實例及收益實例之區段，應於鄰近或適地區選取兩個以上使用分區或編定用地相同，且已依前二款估計出區段地價之區段，作為基準地價區段，按影響地價區域因素評價基準表(如附件一至附件四略)及影響地價區域因素評價基準明細表進行區域因素修正，調整得出目標地價區段之區段地價，並按區段填具區段地價估價報告表。(第2項)前項第一款所稱之中位數，指土地合理買賣單價調整至估價基準日之單價，由高而低依序排列，其項數為奇數時，取其中項價格為中位數，其項數為偶數時，取中間兩項價格之平均數為中位數，買賣實例為一個時，以該買賣實例之土地合理買賣單價為中位數。(第3項)影響地價區域因素評價基準明細表之製作及應用方法，由內政部定之。」第23條規定：「 (第1項)宗地單位地價之計算方法如左：一、屬於繁榮街道路線價區段之土地，依區段地價 (即路線價) 按其臨街深度，乘以深度指數計算之。二、其他地價區段之土地，以區段地價作為宗地單位地價。三、跨越兩個以上地價區段之土地，分別按各該區段之面積乘以各該區段地價之積之和，除以宗地面積作為宗地單位地價。(第2項)前項第一款繁榮街道路線價區段土地之街角地或其他特殊地形之臨街地，計算宗地單位地價時，應參酌旁街地價情形加算之。」 Ⅲ、綜上可知，行為時平均地權條例第15條至第17條規定屬於地價稅稅基量化之程序規定，量化結果則為規定地價，而平均地權條例第46條則是土地增值稅稅基量化之程序規定，量化結果則為公告土地現值。亦即公告土地現值之評定，係由直轄市或縣(市)政府對於轄區內之土地經常調查其地價動態，繪製地價區段圖並估計區段地價後，提交地價評議委員會評定，並據以編製土地現值表於每年7月1日公告，作為土地移轉時申報土地移轉現值之參考。 Ⅳ、至於劃分地價區段需考量之因素，依地價調查估計規則第21 條規定，須斟酌地價之差異、當地土地使用管制、交通運輸、自然條件、土地改良、公共建設、特殊設施、工商活動、房屋建築現況、土地利用現況、發展趨勢及其他影響地價因素，於地籍藍圖上，將地價相近、地段相連、情況相同或相近之土地劃為同一區段。非建築用地中經依法允許局部集中作建築使用且其地價有顯著差異時，應就該建築使用之土地單獨劃分地價區段。非都市土地之零星建築用地及都市計畫內農業區、保護區之建地目零星土地，得將地價相近且使用情形相同而地段不相連之零星建築用地，另以該區段支號或另編區段號劃分區段並視為一個地價區段。 Ⅴ、又估計區段地價時，依地價調查估計規則第22條規定，應區別有無買賣、收益實例為調查，如為有買賣(收益)實例之區段，應以地價分布圖上之土地合理買賣(收益)單價，求其中位數為各該區段之區段地價，並按區段填具區段地價估價報告表；如為無買賣實例及收益實例之區段，應於鄰近或適當地區選取兩個以上使用分區或編定用地相同，且已依前二方法估計出區段地價之區段，作為基準地價區段，按影響地價區域因素評價基準表及影響地價區域因素評價基準明細表進行區域因素修正，調整得出目標地價區段之區段地價，並按區段填具區段地價估價報告表。前述影響地價區段之因素，依地價調查估計規則第7條規定，包括土地使用管制、交通運輸、自然條件、土地改良、公共建設、特殊設施、工商活動、房屋建築現況、土地利用現況、發展趨勢及其他影響因素等。 ②、依地價調查估計規則所為之地價調查估計，主要目的在查估區段地價，以供提請地價評議委員會評定規定地價（或標準地價）及公告土地現值，作為土地稅（地價稅、土地增值稅）稅基之準據（最高行政法院109年度上字第1068號判決意旨參照）。系爭70筆土地90年公告土地現值之評定程序，先由輔助參加人依平均地權條例、地價調查估計規則相關規定調查地價，並於劃分地價區段時，考量系爭70筆土地及相鄰土地均位於「新竹華城開發計畫」開發範圍內，系爭70筆土地係依新竹華城山坡地整體開發計畫所載內容變更編定為國土保安用地，目的係出於該開發計畫中尚針對提供居住用途之他種類用地需要(如住宅用地、公共設施用地等)，為符合該開發計畫之整體容許性所為規範安排，並非單純因系爭70 筆土地之使用實況或特性而為編定，乃將「土地使用管制編定為國土保安用地及交通用地之系爭70筆土地(除明湖段489 至497地號等6筆土地外)」與「土地使用管制編定為丙種建築用地及其他用途用地之相鄰土地」均劃分為同一青草湖( 國家藝術園區)1589地價區段，有101年(國家藝術園區)1589 地價區圖及系爭70筆土地之地段號位置圖可參（本院卷一第 569-573頁)。 ③、依改制前行政院農業委員會98年12月16日農企字第098016711 6號函之說明：「……三、復查非都市土地開發審議作業規範總編第17點及第19點分別規定：『基地開發應保育與利用並重，並依下列原則，於基地內劃設必要之保育區……』『列為不可開發區及保育區者，應編定為『國土保安用地』……』前開國土保安用地經內政部函釋略以，依前開審議作業規範審議通過，其土地經變更編定為國土保安用地者，整體使用上與高爾夫球場、住宅社區、遊憩設施區、工業區等之開發具有不可分離關係，而與平均地權條例第3條第3款(同農業發展條例第3條第10款)所定「保育使用」之農業用地有別。四、綜上，依上開審議規範審議通過之高爾夫球場、住宅社區、遊憩設施區、工業區等開發計畫，其土地經變更編定為國土保安用地者，整體性質上仍認屬該開發計畫之一部分，應依該審議規範規定及經核定之開發計畫之用途使用。其與農業發展條例所稱保育使用之農業用地有別，故該等土地於移轉時，不宜核發農業用地作農業使用證明書。」可知輔助參加人考量系爭70筆土地中除489至497地號等6筆土地以外之其他6 4筆土地(含4筆國土保安用地及60筆交通用地)與其他相鄰土地(含丙種建築用地、遊憩用地、特定目的事業用地等)均位於上述住宅社區開發計畫範圍內，經變更編定為國土保安用地及交通用地，整體性質上仍認屬住宅社區開發計畫之一部分，屬地價相近、地段相連、情況相同或相近者，另外獨立劃分為青草湖(國家藝術園區)1589地價區段，確屬有據。 ④、原告於獲得贈與系爭70筆土地後，係將交通用地部分規劃為社區巷道並納入學校用地，同時規劃種植樹木，平時作為學校自然生態教學使用，兼作學生上下學通學道路使用，方便教材多層次呈現及避免巷道為住戶私人用地後拒絕學生進出巷道進行學習活動，國土保安用地部分規劃為生態景觀步道 /生態保育區/攀爬遊戲區/露營烤肉區等情，有原告函送之捐贈土地校區規劃配置藍晒圖可參(本院卷一第575頁)，此等規劃亦會提升學校用地及相鄰住宅社區(丙種建築用地)土地之價值，故系爭70筆土地(除489至497地號等6筆土地以外之其他64筆土地)與相鄰學校用地、丙種建築用地等確實有共同提升該區地價，自應負擔同等稅負較為合理，不應於漲價歸公時，將整體住宅社區中土地使用收益功能較低之土地另外割裂為另一個地價區段予以分別估算區段地價，而評定為較低之公告土地現值以致課徵較低之土地增值稅。 ⑤、又前述青草湖(國家藝術園區)1589地價區段於86年間被獨立劃分出來後至100年之間，該地價區段及其所包含之土地範圍及土地使用管制編定均未曾變更，系爭70筆土地中除489 至497地號等6筆土地以外之其他64筆土地(含4筆國土保安用地及60筆交通用地)之公告土地現值於86年為7000元，87年為8000元，88年至95年均為9000元，有新竹市90年平均地權土地地價（現值）評議表、新竹市91年公告土地現值區段地價評議表、新竹市明湖段86年7月、87年7月、88年7月、89 年7月、90年7月、91年7月、92年1月、93年1月、94年1月、 95年1月公告土地現值核對清冊可參（本院卷一第581-608頁 )，並無原告所稱91年之公告土地現值(實應為90年公告土地現值)過高違反量能課稅原則之情形。 ⑥、至於原告另主張因鄭蔡招琴將原持有使用收益功能較高的丙種建築用地移轉予建商，卻將使用收益功能較低之系爭70筆土地移轉予原告，造成原告負擔稅務及使用收益不平等云云，惟查同一地價區段內土地之所有權人是否相同，並非估算該區區段地價及評定公告土地現值所需考量之因素；又原告援引其他縣市保護區土地之公告土地現值指摘系爭70筆土地編定為國土保安用地部分之90年公告土地現值過高云云，與地價調查估計規則之估價方式不符，亦無可採。 ⑦、關於輔助參加人為評定系爭70筆土地90年之公告土地現值所辦理劃分地價區段、估算區段地價，並送交地價評議委員會評議規定地價之過程中填載製作之地價區段勘查表、買賣實例調查估價表或收益實例調查估價表、區段地價估價報告表、影響住宅用地地價區域因素評價基準表等，因均已逾05地政類檔案保存年限基準表規定「0503地價業務」中「項目編號050301-1」有關「地價調查估計」項目規定之保存期限15 年，由被告依規定程序銷毀而不存在，已無從提出，業據輔助參加人陳明在卷（本院卷三第86頁），附此敘明。而原告於99年前處分作成後所提起之撤銷訴訟、課予義務訴訟及相關再審訴訟程序期間，都未曾主張90年公告地價調查估計評議程序有何種違法，原告至本件訴訟始有所主張，現已無上述查估過程之證據可供調查，此部分若有舉證之不利益，無從歸責於被告或輔助參加人，應由原告承擔。６、綜上，原告請求被告退還已繳稅款及罰鍰，惟本件並未構成稅捐稽徵法第28條租稅返還請求權之要件，又原告請求被告以溢繳稅款及罰鍰加計利息一併給付部分，因本件請求退還稅款及罰鍰為無理由，則原告此部分請求即失所附麗，是被告本件否准原告所請，於法亦無不合。７、原告於本件訴訟先位聲明第三項請求本院判決命被告應撤回前處分之執行。查被告向行政執行機關撤回對於前處分的聲請執行，並沒有對外發生公法上之法律效果，於定性上屬於事實行為而不是行政處分，其訴訟類型並非課予義務訴訟而應屬一般給付訴訟，經本院審判長、受命法官於言詞辯論期日向原告訴訟代理人闡明，惟原告訴訟代理人仍主張是課予義務訴訟等情，有言詞辯論期日筆錄可參（本院卷三第224 、225頁），其訴訟類型選擇錯誤，其訴即無權利保護必要，應予駁回。又原告主張先位聲明第三項請求之法律依據是行政程序法第117條與稅捐稽徵法第40條，惟依前述法律規定與實務見解，原告對於行政程序法第117條與稅捐稽徵法第40條並無公法上之請求權，原告主張裁量縮減至零云云，並無可採，是原告先位聲明第三項亦無理由，應予駁回。㈡、備位聲明為無理由。１、原告備位聲明分別為第一項：訴願決定及原處分均撤銷。第二項：被告應依職權部分撤銷前處分，退還溢繳之土地增值稅稅款及罰鍰共計232,011,417元之處分，並按溢繳之該款項，依各年度1月1日郵政儲金1年期定期儲金固定利率，按日加計利息，一併退還。第三項：被告應撤回前處分之執行，備位聲明第三項之訴訟類型為課予義務訴訟，其請求法令依據為行政程序法第117條與稅捐稽徵法第40條等情，有原告111年11月28日起訴狀、113年10月24日行政綜合辯論意旨狀、本院112年6月6日準備程序筆錄、114年2月13日言詞辯論筆錄可參（本院卷一第35、267頁、本院卷三第149、224 、225頁）。２、惟查，原告主張備位聲明第二項、第三項請求之法律依據是行政程序法第117條與稅捐稽徵法第40條，依前述法律規定與實務見解，原告對於行政程序法第117條與稅捐稽徵法第4 0條並無公法上之請求權，原告主張裁量縮減至零云云，並無可採，是原告備位聲明第二項、第三項均無理由，應予駁回。又原告備位聲明第三項有訴訟類型並非課予義務訴訟而應屬一般給付訴訟之選擇錯誤的情形，經本院審判長、受命法官於言詞辯論期日向原告訴訟代理人闡明後仍未獲變更為正確的一般給付訴訟類型（本院卷三第224、225頁），本院應尊重具備法律專業之原告訴訟代理人經闡明後之主張，惟原告既係訴訟類型選擇錯誤，其訴即無權利保護必要，亦應予駁回。至於備位聲明第一項之主張與先位聲明第一項相同，基於前述相同理由亦應予以駁回，茲不贅述。八、從而，原告主張各節，均無可採，被告以原處分否准原告前開申請，並無違誤，訴願決定予以維持，亦無不合。原告仍執前詞，訴請判決如訴之聲明所示，均無理由，應予駁回。九、本件判決基礎已經明確，兩造其餘攻擊防禦方法及訴訟資料經本院斟酌後，核與判決結果不生影響，無一一論述之必要，一併說明。　十、據上論結，本件原告之訴為無理由，依行政訴訟法第98條第 1項前段，判決如主文。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　6 　　日審判長法官　洪慕芳法官　周泰德法官　郭銘禮一、上為正本係照原本作成。二、如不服本判決，應於送達後20日內，向本院高等行政訴訟庭提出上訴狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內補提理由書；如於本判決宣示或公告後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（均須按他造人數附繕本）。三、上訴未表明上訴理由且未於前述20日內補提上訴理由書者，逕以裁定駁回。四、上訴時應委任律師為訴訟代理人，並提出委任書（行政訴訟法第49條之1第1項第3款）。但符合下列情形者，得例外不委任律師為訴訟代理人（同條第3項、第4項）。得不委任律師為訴訟代理人之情形所需要件㈠符合右列情形之一者，得不委任律師為訴訟代理人　 1.上訴人或其代表人、管理人、法定代理人具備法官、檢察官、律師資格或為教育部審定合格之大學或獨立學院公法學教授、副教授者。 2.稅務行政事件，上訴人或其代表人、管理人、法定代理人具備會計師資格者。 3.專利行政事件，上訴人或其代表人、管理人、法定代理人具備專利師資格或依法得為專利代理人者。㈡非律師具有右列情形之一，經最高行政法院認為適當者，亦得為上訴審訴訟代理人　　 1.上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親具備律師資格者。 2.稅務行政事件，具備會計師資格者。 3.專利行政事件，具備專利師資格或依法得為專利代理人者。 4.上訴人為公法人、中央或地方機關、公法上之非法人團體時，其所屬專任人員辦理法制、法務、訴願業務或與訴訟事件相關業務者。是否符合㈠、㈡之情形，而得為強制律師代理之例外，上訴人應於提起上訴或委任時釋明之，並提出㈡所示關係之釋明文書影本及委任書。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　6 　　日　　　　　　　　　書記官林淑盈

2025-03-06

TPBA-111-訴-1456-20250306-2

家親聲

臺灣臺東地方法院

停止親權等

臺灣臺東地方法院民事裁定 114年度家調裁字第2號　　　　　　　　　　　　　　　　　 114年度家親聲字第10號聲請人戊○○ 相對人李○○ 任○○ 甲○○ 庚○○ 己○○ 乙○○ 關係人丙○○ 丁○○ 宋○○ 上列聲請人聲請停止親權等事件，經聲請人及相對人李○○與任○○ 於調解程序中合意聲請裁定後【註1】，本院合併與其他請求裁定如下：　　主　文一、宣告停止相對人李○○及任○○對於關係人丙○○及丁○○親權之全部。二、改定聲請人為關係人丙○○及丁○○之監護人。三、指定宋○○為會同開具財產清冊之人。四、程序費用新臺幣12,000元由相對人依附表之方式負擔。　　理　由一、聲請意旨略以： (一)聲請人戊○○係未成年人即關係人丙○○及丁○○之叔公，因關係人丙○○及丁○○之父母即相對人李○○與任○○在監服刑，親屬中僅有聲請人及其配偶願意接納照顧，且關係人丙○○及丁○○自民國113年5月7日與聲請人同住至今。 (二)又關係人丙○○及丁○○之祖父母即相對人甲○○、庚○○、己○○及乙○○均不願意監護，為穩定關係人丙○○及丁○○之穩定生活，遂請求宣告停止相對人李○○及任○○對於關係人丙○○及丁○○之親權，並聲請改定其二人之監護人等語（見本院114家調裁2 審理卷第1-2、213及313頁）。二、關於停止親權部分： (一)本件適用之法律：　⒈父母之一方濫用其對於子女之權利時，法院得依他方、未成年子女、主管機關、社會福利機構或其他利害關係人之請求或依職權，為子女之利益，宣告停止其權利之全部或一部，民法第1090條定有明文。　⒉又父母或監護人對兒童及少年疏於保護、照顧情節嚴重，或有第49條、第56條第1項各款行為，或未禁止兒童及少年施用毒品、非法施用管制藥品者，兒童及少年或其最近尊親屬、直轄市、縣（市）主管機關、兒童及少年福利機構或其他利害關係人，得請求法院宣告停止其親權或監護權之全部或一部，或得另行聲請選定或改定監護人；對於養父母，並得請求法院宣告終止其收養關係，兒童及少年福利與權益保障法第71條第1項另定有明文。　⒊所有關係兒童之事務，無論是由公私社會福利機構、法院、行政機關或立法機關作為，均應以兒童最佳利益為優先考量，兒童權利公約第3條第1項定有明文。又締約國應確保不違背兒童父母的意願而使兒童與父母分離。但主管機關依據所適用之法律及程序，經司法審查後，判定兒童與其父母分離係屬維護兒童最佳利益所必要者，不在此限。於兒童受父母虐待、疏忽或因父母分居而必須決定兒童居所之特定情況下，前開判定即屬必要。前項程序中，應給予所有利害關係人參與並陳述意見之機會，兒童權利公約第3條第1項及第9條第1、2項另分別定有明文（上開公約依兒童權利公約施行法第2條之規定，具有國內法之效力。又兒童權利公約所謂之兒童，依該公約第1條前段之規定，係指未滿18歲之人）。　⒋而所謂兒童最佳利益，參酌聯合國兒童權利委員會第14號一般性意見「兒童將他或她的最大利益列為一種首要考慮的權利」第8點之解釋（依兒童權利公約施行法第3條之規定：適用公約規定之法規及行政措施，應參照公約意旨及聯合國兒童權利委員會對公約之解釋。），其概念包含下列三個層面：　⑴一項實質性權利：當審視各不同層面的利益時，兒童有權將他或她的最大利益列為一種首要的評判和考慮。　⑵一項基本的解釋性法律原則：若一項法律條款可作出一種以上的解釋，則應選擇可最有效實現兒童最大利益的解釋。　⑶一項行事規則：每當要作出一項將會影響到某一具體兒童、一組明確和不明確指定的兒童或一般兒童的決定時，該決定進程就必須包括對此決定可對所涉兒童或諸位兒童所帶來( 正面或負面)影響的評判。　⒌又參酌上開一般性意見第52-80點之解釋，於評判和確定兒童最大利益時，則須考慮兒童的意見、兒童的身份、維護家庭環境與保持關係、兒童的照料、保護和安全、弱勢境況、兒童的健康權及兒童的受教育權等要素，並依各該要素權衡後所形成之分量作出總體評判。 (二)相對人李○○及任○○有停止親權之事由，並應停止其親權之全部：　⒈相對人李○○及任○○為關係人丙○○（000年00月00日生）及丁○○ （000年00月0日生）之父母（見本院卷第20-23頁所附之個人戶籍資料）。　　　⒉系統案號CPP0000000號兒少保護案件通報表記載：　⑴本分局偵查隊於113年5月8日中12時許，前往苗栗縣○○鄉○○路 00巷00號查獲毒品案，相對人李○○見警方進入房屋時，疑因心虛從屋頂逃跑，現場查獲毒品通緝犯即相對人任○○與關係人丙○○及丁○○。　⑵其後經新竹地方檢察署檢檢察官視訊開庭後，裁定相對人任○ ○送新竹看守所強制勒戒。另因無法聯繫相對人李○○，遂聯繫社會處請求協助，於社工協助下聯繫聲請人，聲請人則承諾照顧關係人丙○○及丁○○，惟其住臺東縣交通不便，遂協商關係人丙○○及丁○○之二叔公從新北市樹林區前來苗栗，先接洽照顧關係人丙○○及丁○○，再轉送往臺東縣交由聲請人照料等語（見本院114家調裁2審理卷第84頁）。　⒊又系統案號CPW0000000號兒少保護案件通報表記載：　⑴相對人李○○為藥物成癮者，並於109年11月4日出監，目前從事人力派遣工作，工作天數不固定，收入不穩定。　⑵相對人任○○曾於98年至99年及101年至103年接受新竹市毒品危害防制中心列管輔導，並表示前3胎子女皆已送養及安置，目前無業在家。　⑶因相對人工作狀況不穩定且家中無其他人員可協助幫忙照顧關係人丙○○及丁○○，評估此環境可能不利於關係人丙○○及丁 ○○身心健全發展，為保障其二人之權益，故轉介至社會處，尋求更專業之評估，並提供家庭適當之協助。　⑷相對人李○○及任○○皆有吸毒前科，相對人李○○思緒清晰，相對人任○○思緒混淆，篩派案中心社工詢問子女受照顧情形，相對人任○○答非所問，一會兒詢問房屋租金補助，一會兒詢問社會福利津貼或補助申請，篩派案中心社工試以聚焦子女受照顧情形，然相對人任○○無法清楚回答，相對人李○○則在一旁代為回答。　⑸相對人李○○及任○○皆有抽菸習慣，並均在廁所內抽菸，導致房間有濃厚菸味，關係人丙○○及丁○○暴露於該環境中，恐影響身心發展，評估其二人受照顧情形及相對人李○○與任○○之親職功能有待追蹤與評估等語（見本院114家調裁2審理卷第 94頁）。　⒋另系統案號CP00000000號兒少保護案件通報表記載：　⑴案家為111年8月9日申請本會逆境家庭服務方案，社工於111 年10月5日至案家進行初訪評估，關係人丙○○及丁○○分別為2 歲及11個月，由於相對人李○○入獄服刑，平時由相對人任○○ 獨自照顧關係人丙○○及丁○○。　⑵社工於初訪過程知悉相對人任○○會趁關係人丙○○及丁○○睡覺時間外出與朋友見面，但不確定外出距離及時間，訪視當下已提醒相對人任○○避免獨留子女在家中等語（見本院114家調裁2審理卷第90頁）。　⒌參酌上開通報表之記載，並佐以相對人任○○確實於113年5月8 日執行觀察勒戒處分，並於113年6月26日執行強制戒治處分；相對人李○○則因涉犯竊盜案件，於113年12月3日經法院裁定羈押（見本院卷第79及233頁所附之法院前案紀錄表）。暨相對人李○○及任○○於調解程序中，對於聲請人請求宣告停止其二人對於關係人丙○○及丁○○之親權及其原因事實均不爭執（見本院卷第313頁）。　⒍可見相對人李○○及任○○於109年間即有經通報未能妥善照顧關係人丙○○及丁○○之紀錄，且經縣市政府介入輔導及處遇後，不僅依然於111年間再次經通報將關係人丙○○及丁○○獨留在家，並使年幼之關係人丙○○及丁○○暴露在二手菸乃至毒品之環境中，其中相對人李○○更於警員前來搜索時棄年幼之子女而不顧逃逸。　⒎堪認相對人李○○及任○○確實有兒童及少年福利與權益保障法第56條第1項第1款所列使關係人「未受適當之養育或照顧」及第71條第1項所規定對於關係人「疏於保護、照顧情節嚴重」之情事，並因入監執行而難以期待善盡親職及妥為行使親權，且如停止其親權之全部，使現年分別4歲及3歲之關係人丙○○及丁○○得以受監護人之保護照顧，方較合於兒童權利公約第2條第1項所揭示之兒童最佳利益原則。爰依兒童及少年福利與權益保障法第71條第1項之規定，裁定如主文第1項。 (三)至於相對人李○○及任○○雖然於113年8月29日，就同住照顧、保護教養、辦理戶籍遷徙、指定居住所、有限之財產管理、就學及學區相關事宜、辦理全民健康保險及護照、申請及領取社會補助等事項，委託聲請人行使監護職務（見本院114 家調裁2審理卷第20-21頁所附之個人戶籍資料）。惟：　⒈民法第1092條規定：「父母對其未成年之子女，得因特定事項，於一定期限內，以書面委託他人行使監護之職務。」可見父母僅能就特定事項委託他人行使監護職務，且委託之事項亦僅限於保護教養之具體事項，及附隨於此之居住所指定或懲戒權等事項，並不及於身分行為及財產行為之代理權與同意權【註2】。　⒉換言之，委託他人行使監護職務既然並無法取代父母親權之行使—亦即受託行使監護職務之人並不因父母之委託而暫時成為親權人—，自不得僅因父母已委託他人行使監護之職務，遽認父母並無民法第1090條所規定「濫用其對於子女之權利」或或兒童及少年福利與權益保障法第71條第1項所規定「疏於保護、照顧情節嚴重」之情事。否則，豈非謂父母得藉由與第三人共同擔任親權人，或由第三人暫代親權人等方式，迴避或轉嫁其擔任親權人之權利、義務與責任，進而剝奪未成年子女由監護人為保護照顧之機會。　　　　三、關於改定監護人及指定會同開具財產清冊之人部分： (一)本件適用之法律：　⒈有事實足認監護人不符受監護人之最佳利益，或有顯不適任之情事者，法院得依前條第一項聲請權人之聲請，改定適當之監護人，不受第1094條第1項規定之限制，民法第1106條之1第1項定有明文。法院依前項選定監護人或依第1106條及第1106條之1另行選定或改定監護人時，應同時指定會同開具財產清冊之人，民法第1094條第4項另定有明文。　⒉又法院選定或改定監護人時，應依受監護人之最佳利益，審酌一切情狀，尤應注意下列事項：受監護人之年齡、性別、意願、健康情形及人格發展需要。監護人之年齡、職業、品行、意願、態度、健康情形、經濟能力、生活狀況及有無犯罪前科紀錄。監護人與受監護人間或受監護人與其他共同生活之人間之情感及利害關係。法人為監護人時，其事業之種類與內容，法人及其代表人與受監護人之利害關係，民法第1094條之1定有明文。　⒊而民法第1094條之1各款所揭示之注意事項，係為避免法院於裁判時缺乏審酌之參考，致使「受監護人（即未成年人）最佳利益原則」過於抽象而難以落實，為此所增定之提示性規定，並非拘束或限制法院裁量權行使之強制規定。從而，法院於裁判時，並非僅能或均應斟酌各款規定所列之事項，而係應於審酌一切情狀後，基於「受監護人（即未成年人）最佳利益原則」而為妥適裁量。　⒋其次，所有關係兒童之事務，無論是由公私社會福利機構、法院、行政機關或立法機關作為，均應以兒童最佳利益為優先考量，兒童權利公約第3條第1項定有明文（上開公約依兒童權利公約施行法第2條之規定，具有國內法之效力。又兒童權利公約所謂之兒童，依該公約第1條前段之規定，係指未滿18歲之人）。　⒌而所謂兒童最佳利益，參酌聯合國兒童權利委員會第14號一般性意見「兒童將他或她的最大利益列為一種首要考慮的權利」第8點之解釋（依兒童權利公約施行法第3條之規定：適用公約規定之法規及行政措施，應參照公約意旨及聯合國兒童權利委員會對公約之解釋。），其概念包含下列三個層面：　⑴一項實質性權利：當審視各不同層面的利益時，兒童有權將他或她的最大利益列為一種首要的評判和考慮。　⑵一項基本的解釋性法律原則：若一項法律條款可作出一種以上的解釋，則應選擇可最有效實現兒童最大利益的解釋。　⑶一項行事規則：每當要作出一項將會影響到某一具體兒童、一組明確和不明確指定的兒童或一般兒童的決定時，該決定進程就必須包括對此決定可對所涉兒童或諸位兒童所帶來( 正面或負面)影響的評判。　⒍又參酌上開一般性意見第52-80點之解釋，於評判和確定兒童最大利益時，則須考慮兒童的意見、兒童的身份、維護家庭環境與保持關係、兒童的照料、保護和安全、弱勢境況、兒童的健康權及兒童的受教育權等要素，並依各該要素權衡後所形成之分量作出總體評判。 (二)相對人甲○○、庚○○、己○○及乙○○不適任監護人，而應改定適當之監護人，並指定會同開具財產清冊之人：　⒈相對人李○○及任○○對於關係人丙○○及丁○○之親權既然經本院宣告全部予以停止，依民法第1094條第1項第3款之規定，關係人丙○○及丁○○之祖父母即相對人甲○○、庚○○、己○○及乙○○ （見本院114家親聲10審理卷第18-19及27-30頁所附之個人戶籍資料）固然係位居順位之法定監護人。　⒉惟本院參酌：　⑴相對人甲○○於新竹市政府派員聯繫訪視事宜時，拒絕接受訪視；相對人庚○○經新北市政府派員聯繫訪視事宜時，則無法聯繫（見本院114家親聲10審理卷第142-143及153頁）。　⑵相對人己○○及乙○○則於新竹市政府派員進行訪視調查時表示，其二人均無意願擔任監護人（見本院114家親聲10審理卷第141頁）。　⒊可見相對人甲○○、己○○及乙○○均無擔任監護人之意願，相對人庚○○之現況不明，堪認其4人均顯不適任監護人，而有改定監護人之必要。　⒋本件經臺東縣政府對於聲請人進行訪視及調查後，其訪視調查評估結果略以：　⑴監護能力評估：聲請人自述身體健康，平均1-2年會進行身體健康檢查。於會談中觀察聲請人之對話自如，且外觀無明顯疾病，在經濟方面因與其配偶皆從事牧師工作，每月有穩定的新臺幣（下同）80,000元收入，生活無虞，且聲請人及其配偶會相互分工照顧關係人丙○○及丁○○，評估聲請人具有監護之能力。　⑵照護環境評估：聲請人現居住處為教會持有，住家環境整理乾淨且採光佳，也因居住於臺東縣池上鄉繁華地區，市區中有診所及學校，且開車約10分鐘可抵達關山鎮，關山鎮上有大型賣場、醫院及多所學校，關係人丙○○及丁○○上學及就醫皆便利，評估其照顧環境適合關係人丙○○及丁○○居住。　⑶監護意願評估：聲請人陳述因相對人李○○及任○○要入監服刑，且與家人關係不佳，所以家中無人願意協助其二人照顧關係人丙○○及丁○○。而其自身有照顧意願，也為了讓關係人丙 ○○及丁○○有穩定的成長環境，並讓相對人李○○及任○○可以隨時探視，故評估聲請人爭取擔任監護人之動機良善，且也願意讓相對人李○○及任○○與關係人丙○○及丁○○保持聯繫。　⑷教育規劃評估：聲請人陳述自113年5月9日開始照顧關係人丙 ○○及丁○○，對其二人之教育是維持現在就讀幼兒園期間，穩定帶其二人至醫院進行早療服務及疏導情緒，日後再視其戶籍安排就讀學校，故評估其教育規劃可執行。　⑸未成年子女意願表達之真實性評估：關係人丙○○及丁○○訪視內容顯少，無法評估等語（見本院114家調裁2審理卷第152 頁所附之臺東縣政府社會處未成年人停止親權調查訪視評估報告）。　⒌又關係人丙○○及丁○○於調解程序中陳稱：「（問：要繼續跟叔公一起住嗎？）（點頭）／要。」等語【註3】（見本院11 4家調裁2審理卷第314頁）。　⒍綜合上開訪視調查結果及關係人丙○○及丁○○於調解程序之陳述，本院認關係人丙○○及丁○○現年分別4歲及3歲，已有相當之自主意識，且於調解程序表示希望繼續與聲請人同住，而聲請人經社工進行訪視調查後，亦未見有不適任監護人之情事。　⒎佐以聲請人曾受相對人李○○及任○○之委託監護關係人丙○○及丁○○（見前揭㈢）；且關係人宋○○為聲請人之配偶，並同意擔任會同開具財產清冊之人（見本院114家親聲10審理卷第1 9及193頁所附之個人戶籍資料及同意書）；暨上開訪視調查評估報告亦認聲請人適合擔任監護人（見本院114家調裁2審理卷第153頁），堪認關於監護人之人選應優先尊重關係人丙○○及丁○○之意願而改由聲請人擔任，應較合於民法第1094 條之1所揭示之「受監護人（即未成年人）最佳利益原則」與兒童權利公約第3條第1項所揭示之「兒童最佳利益原則」，且由關係人宋○○擔任會同開具財產清冊之人，應屬適當。爰依民法第1094條第4項、第1106條之1第1項及兒童及少年福利與權益保障法第71條第2項之規定，裁定如主文第2、3 項。四、監護人之開具財產清冊陳報法院義務： (一)監護開始時，監護人對於受監護人之財產，應依規定會同遺囑指定、當地直轄市、縣（市）政府指派或法院指定之人，於2個月內開具財產清冊，並陳報法院。前項期間，法院得依監護人之聲請，於必要時延長之，民法第1099條第1、2項定有明文。 (二)故聲請人、相對人及關係人如並未對本裁定提起合法之抗告【註4】，聲請人自應於收受本裁定後2個月內，會同關係人宋○○開具財產清冊並陳報本院。於財產清冊開具完成並陳報法院前，依民法第1099條之1之規定，聲請人對於受監護人之財產，僅得為管理上必要之行為。五、程序費用之負擔及徵收 (一)本件聲請人請求宣告停止親權及改定監護人等事件，係因非財產權關係為聲請，且因相對人李○○、任○○、甲○○、庚○○、己○○、乙○○等6人及關係人丙○○、丁○○等2人於實體法上為不同之權利義務主體，於程序上請求法院宣告停止相對人李○○ 及任○○對於關係人丙○○及丁○○之親權，與聲請改定相對人甲 ○○、庚○○、己○○、乙○○對於關係人丙○○及丁○○之監護人身分，自屬不同之程序標的。依家事事件法第97條準用非訟事件法第14條第1項之規定，自應分別徵收裁判費1,000元（合計共12,000元）【註5】。 (二)又本件並無其他應由聲請人或相對人負擔之程序費用，且本件聲請既然有理由，依家事事件法第104條3項及第120條第2 項之規定，程序費用自應由未成年子女之父母及監護人負擔。爰依上開規定，裁定如主文第4項。 (三)依法應由關係人負擔費用者，法院裁定命關係人負擔時，應一併確定其數額。對於費用之裁定，得為執行名義，非訟事件法第24條第1項及第28條定有明文。而上開規定，依家事事件法第97條之規定，亦準用於家事非訟事件。故本裁定主文第2項既然已確定程序費用數額及應負擔之人，且附表所之程序費用係由聲請人預納，則除有合法之抗告外，聲請人自得請求相對人償還，並得以本裁定為執行名義聲請強制執行。 (四)至於112年12月1日修正施行之民事訴訟法第91條第3項（規定於第三章第三節訴訟費用之負擔）雖然規定：「依第1項及其他裁判確定之訴訟費用額，應於裁判確定之翌日起，加給按法定利率計算之利息。」且非訟事件法第21條第2項規定：「前項費用之負擔，有相對人者，準用民事訴訟法有關訴訟費用之規定。」惟：　⒈非訟事件法第21條第1項係規定：「非訟事件程序費用，除法律另有規定外，由聲請人負擔。檢察官為聲請人時，由國庫支付。」　⒉且第23條另規定：「民事訴訟法第85條之規定，於應共同負擔費用之人準用之。」第24條亦有關於確定程序費用額之規定。　⒊可見非訟事件法第21條第2項之準用範圍，僅限於關於當事人間訴訟費用負擔之規定—亦即民事訴訟法第78條至第82條與第93條—，至於民事訴訟法第91條關於確定訴訟費用額之規定則不在準用之列。故本件自應無庸依民事訴訟法第91條第 3項之規定，加計按法定利率計算之利息，附此敘明。　中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　6 　　日　　　　　　　　　家事法庭　法　官　簡大倫以上正本係照原本作成。　　　　　　　　　如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　6 　　日　　　　　　　　　　　　　　書記官　林慧芬【註1】有學者將家事事件法第33條及第36條由調解程序轉換為裁定程序之制度稱為「家事特別非訟程序」，並表示上開家事特別非訟程序之適用對象並未限於人事訴訟，即使係當事人就程序標的不得處分之家事非訟事件，在符合家事事件法第33條第1項所規定之要件下，當事人亦得合意聲請法院為裁定。雖然於此類事件，縱使未經當事人合意，亦應依家事非訟程序為審判，故就本質上家事非訟事件當事人合意依家事特別非訟程序處理，於程序經濟之維持及程序利益之保護未必多有所助益，但當事人既有合意，仍宜尊重其程序選擇權（參許士宦，家事特別非訟程序（上），月旦法學教室第164期，第41及45頁，105年6月）。【註2】參林秀雄，繼承法講義，第347頁，元照出版，109年10月五版2 刷。【註3】本件因聲請人與相對人李○○及任○○於調解程序中合意聲請法院為裁定，故本件除應適用家事事件法第74條以下關於家事非訟程序及第33及34條關於合意裁定程序之規定外，亦不受同法第34條第 5項關於調解程序保密原則規定之限制。【註4】家事事件法第82條第1項規定：「裁定，除法律別有規定外，於宣示、公告、送達或以其他適當方法告知於受裁定人時發生效力。但有合法之抗告者，抗告中停止其效力。」【註5】民事訴訟法第77條之2第1項雖然規定：「以一訴主張數項標的者，其價額合併計算之。但所主張之數項標的互相競合或應為選擇者，其訴訟標的價額，應依其中價額最高者定之。」惟參酌其立法理由敘明：「原民事訴訟費用法第5條及第6條規定，均係關於訴之客觀合併時訴訟標的價額核定之規定，宜合併規定之，爰作文字修正後，合併移列於本條。」顯見民事訴訟法關於訴訟標的價額合併或擇價額最高者計算之規定，不僅並不適用於訴訟標的價額無法以金錢衡量之情形（如身分關係訴訟），亦不適用於訴之主觀合併。　　　附表：項目金額（新臺幣）負擔方式備註請求宣告停止李○○對於丙○○親權之裁判費 1,000元由李○○負擔已由聲請人預納（見本院114家調裁2審理卷附本院自行收納款項統一收據）請求宣告停止李○○對於丁○○親權之裁判費 1,000元由李○○負擔已由聲請人預納（見本院114家調裁2審理卷附本院自行收納款項統一收據）請求宣告停止任○○對於丙○○親權之裁判費 1,000元由任○○負擔已由聲請人預納（見本院114家調裁2審理卷附本院自行收納款項統一收據）請求宣告停止任○○對於丁○○親權之裁判費 1,000元由任○○負擔已由聲請人預納（見本院114家調裁2審理卷附本院自行收納款項統一收據）請求改定甲○○為丙○○監護人身分之裁判費 1,000元由甲○○負擔已由聲請人預納（見本院114家親聲10審理卷附本院自行收納款項統一收據）請求改定甲○○為丁○○監護人身分之裁判費 1,000元由甲○○負擔已由聲請人預納（見本院114家親聲10審理卷附本院自行收納款項統一收據）請求改定庚○○為丙○○監護人身分之裁判費 1,000元由庚○○負擔已由聲請人預納（見本院114家親聲10審理卷附本院自行收納款項統一收據）請求改定庚○○為丁○○監護人身分之裁判費 1,000元由庚○○負擔已由聲請人預納（見本院114家親聲10審理卷附本院自行收納款項統一收據）請求改定己○○為丙○○監護人身分之裁判費 1,000元由己○○負擔已由聲請人預納（見本院114家親聲10審理卷附本院自行收納款項統一收據）請求改定己○○為丁○○監護人身分之裁判費 1,000元由己○○負擔已由聲請人預納（見本院114家親聲10審理卷附本院自行收納款項統一收據）請求改定乙○○為丙○○監護人身分之裁判費 1,000元由乙○○負擔已由聲請人預納（見本院114家親聲10審理卷附本院自行收納款項統一收據）請求改定乙○○為丁○○監護人身分之裁判費 1,000元由乙○○負擔已由聲請人預納（見本院114家親聲10審理卷附本院自行收納款項統一收據）

2025-03-06

TTDV-114-家親聲-10-20250306-2

家親聲

臺灣新竹地方法院

酌定未成年人監護人等

臺灣新竹地方法院民事裁定 113年度家親聲字第50號聲請人丙○○ 代理人陳詩文律師林羿樺律師劉宜昇律師相對人丁○○ 代理人林殷竹律師上列當事人間聲請酌定未成年子女監護人等事件，本院裁定如下：　　主　文相對人應自本裁定確定翌日起至未成年子女甲○○、乙○○成年前一日止，按月於每月5日前給付聲請人關於未成年子女甲○○扶養費9 ,000元、乙○○扶養費9,000元。如有一期遲誤或未為給付，其後6 期（含遲誤當期）視為亦已到期。相對人應給付聲請人新臺幣12萬6,000元，及自民國113年2月17 日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息。聲請人其餘聲請駁回。聲請程序費用新臺幣1,573元由相對人負擔，餘由聲請人負擔。　　理　由一、聲請意旨略以：（一）兩造原為夫妻，婚後育有未成年子女甲○○、乙○○（下分稱其名，合稱本件未成年子女)。兩造於113年2月27日在本院和解同意離婚，另於113年3月13日在本院達成調解，同意甲○○、乙○○權利義務之行使或負擔由丙○○單獨任之。惟就扶養費用負擔並未達成共識。（二）茲甲○○、乙○○現與聲請人同住於新竹市，依行政院主計總處家庭收支調查表所示，新竹市111年度平均每人月消費支出為新臺幣(下同)2萬9,495元。兩造應平均分攤，即相對人每月應負擔甲○○、乙○○扶養費各1萬4,748元。（三）另兩造原約定乙○○之扶養費用由相對人負擔，並由相對人受領新竹市政府給付之托育補助每月9,500元，惟相對人自112年6月起即未再支出上開托育費用，改由聲請人負擔，則上開托育補助即自該月起應由聲請人受領，始為公允。是未成年子女自112年7月12日起即與聲請人同住，並受聲請人照顧，相對人受有未支付扶養費及受領112年6月、 7月新竹市政府給付之乙○○托育補助共1萬9,000元，致聲請人受有需代墊相對人本應分擔扶養費之損害。而未成年子女之扶養費既應由兩造平均分攤，則聲請人自112年7月 12日起至113年2月12日止7個月，已為相對人墊付未成年子女扶養費及相對人112年6月、7月受領之托育補助共22 萬5,465元（計算式如下：29,495元×7月+9,500×2=225,46 5元）。聲請人本於不當得利之法律關係，請求相對人返還等語。（四）並於本院聲明：⒈相對人應自本裁定確定翌日起，至未成年子女甲○○、乙○○分別年滿18歲之日止，按月於每月5日前，給付聲請人關於未成年子女甲○○扶養費1萬4,748元、乙○○扶養費1萬4,748元。如有1期遲誤未履行，其後6期視為亦已到期。⒉相對人應給付聲請人22萬5,465元，及自反訴起訴狀送達之翌日起至清償日止，按週年利率百分之5 計算之利息。二、相對人則以：（一）其每月薪資收入僅4萬7,612元，扣除每月應負之房貸、車貸金額，已入不敷出，請求酌減其應負擔每名子女每月之扶養費為5,000元。（二）至聲請人請求返還代墊扶養費用及托育補助費用22萬5,46 5元部分，因相對人每月薪資已負擔子女的健保費用，且相對人之薪水不高實不堪負擔，應以每名未成年子女每月 5,000元計算扶養費，自112年7月12日至113年2月12日止，相對人應返還聲請人之代墊扶養費用應為7萬元。另相對人已受領之112年6、7月新竹市政府托育費用1萬9,000 元，相對人早已返還聲請人等語。（三）並於本院聲明：聲請駁回。三、經查：（一）兩造原係夫妻，婚後育有甲○○、乙○○，嗣兩造於113年2月 27日在本院和解離婚，又於113年3月13日本院調解由聲請人單獨行使負擔甲○○、乙○○之權利義務等情，有戶口名簿、本院和解筆錄、調解筆錄在卷可憑。　　（二）關於甲○○、乙○○將來扶養費部分：　　⒈按父母對於未成年之子女，有保護及教養之權利義務，民法第1084條第2項定有明文。所謂保護及教養之權利義務，包括扶養在內，自父母對未成年子女行使或負擔保護及教養之權利義務本質而言，此之扶養義務屬生活保持義務，無須斟酌扶養義務者之扶養能力，身為扶養義務之父母雖無餘力，亦應犧牲自己原有生活程度而扶養子女。又父母對於未成年子女之扶養義務，不因結婚經撤銷或離婚而受影響，民法第1116條之2亦有明文。至扶養之程度，應按受扶養權利者之需要，與負扶養義務者之經濟能力及身分定之；負扶養義務者有數人，而其親等同一時，應各依其經濟能力，分擔義務，為民法第1119條、第1115條第3 項所明定。兩造就甲○○、乙○○權利義務之行使或負擔經調解後同意由聲請人單獨任之，已如前述，關於相對人應負擔之扶養費部分，兩造並未達成協議，則聲請人聲請本院酌定相對人應負擔之扶養費用，自屬有據。　　⒉本院審酌行政院主計處公布之家庭收支調查報告，係以家庭實際收入、支出為調查，其中家庭經常性支出包括消費性支出及非消費性支出，項目包括食衣住行育樂等生活範圍，並且有居住區域之劃分，係地區性之大規模統計，此等統計資料可反應區域性之社會經濟生活面向，且是正確反映國民生活水準之數據，自足作為計算子女扶養費用之標準；惟衡諸目前國人貧富差距擴大之趨勢，在財富集中於少數人之情況下，子女扶養需求除應參照該調查報告所載之統計結果作為支出標準外，尚應衡量扶養義務人之收入及經濟狀況是否足以負擔上開支出，方為公允。　　　⒊甲○○、乙○○現與聲請人同住新竹市，依行政院主計處發布1 11年度家庭收支調查報告所載，新竹市111年度平均每人月消費支出為2萬9,495元、該年度新竹市平均每戶家庭所得收入總計為172萬2,889元。而聲請人112年度所得總額為413萬6,506元，名下有不動產及投資多筆；相對人則為 61萬7,817元，名下有車輛及投資多筆等節，有兩人之稅務T-Road資訊連結作業查詢結果財產、所得在卷可稽，則依兩造之年度收入總計，顯可按月提供予未成年子女如11 1年度新竹市平均每人月消費支出2萬9,495元之消費水準。再審酌兩造之收入比例，暨聲請人擔任未成年子女親權人所付之勞力、心力、時間亦得評價為扶養子女之一部等情，認聲請人、相對人各按7/10、3/10比例負擔甲○○、乙 ○○每人每月之扶養費用應屬適當。從而，聲請人請求相對人應自本裁定確定之翌日起，至未成年子女甲○○、乙○○分別成年之前1日止，按月給付甲○○、乙○○扶養費各9,000元（計算式如下：29,495×3/10＝9,000，百元以下四捨五入），為有理由，應予准許，逾此部分之請求，為無理由。本院雖未依聲請人主張之金額命相對人給付扶養費，惟依家事事件法第107條準用同法第100條第1項規定，法院就扶養費用額之酌定及給付方法，並不受當事人聲明之拘束，故聲請人逾此部分之聲明，亦不生其餘主張駁回之問題，毋庸就該部分為駁回之諭知。　　⒋又扶養費乃維持受扶養權利人生活所需之費用，其費用之需求係陸續發生，故應以定期給付為原則，而本件無其他特別情事足資證明有命扶養義務人一次給付之必要，丙○○ 請求丁○○就前開本院准許扶養費用範圍內，按月定期給付，應予准許，為避免日後相對人有拒絕或拖延之情，而不利子女之利益，爰依家事事件法第107條第2項準用同法第 100條第4項之規定，宣告定期給付逾期不履行者，其6期（含遲誤當期）視為亦已到期，以維未成年人之最佳利益。　　（三）關於代墊扶養費用部分：　　⒈按父母對其未成年子女之扶養義務，係基於父母子女之身分而來。若均有扶養能力時，對於子女之扶養費用均應分擔。因此，父母之一方單獨支付子女之扶養費，且他方有扶養能力時，自得依不當得利之規定，請求他方償還代墊其應分擔之扶養費用。　　⒉聲請人主張兩造分居後未成年子女自112年7月12日起與聲請人同住，相對人至113年2月12日止均未負擔未成年子女之扶養費用，為兩造不爭執。聲請人主張代墊前開未成年子女扶養費用，應屬有據。　　⒊本院就相對人於未成年子女所需之扶養費應負擔每人每月9 ,000元，已如前述，是聲請人於前開期間請求相對人給付 7個月扶養費用逾12萬6,000元（計算式如下：18,000×7＝1 26,000），及依民法第229條第2項、第233條第1項前段、第203條規定，請求相對人自民事起訴狀繕本送達翌日即1 13年2月17日起至清償日止，按週年利率百分之5給付遲延利息，為有理由，應予准許。逾此部分請求，為無理由，應予駁回。　　⒋至聲請人請求相對人返還112年6、7月乙○○托育補助1萬9,0 00元部分，相對人主張已經返還聲請人，為聲請人於本院不爭執，則聲請人此部分請求亦屬無據，併予駁回。四、本件事證已臻明確，兩造其餘陳述及主張對本件認定之結果無影響，爰不一一條列審酌，併此敘明。五、依家事事件法第104條第3項、第97條，非訟事件法第21條第 2項、第24條第1項，民事訴訟法第95條、第79條規定，裁定如主文。　　　　　　　中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　6 　　日　　　　　　　　　家事法庭　　　法　官　邱玉汝正本係照原本作成。如對本裁定抗告須於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,500元。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　6 　　日　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　周怡伶

2025-03-06

SCDV-113-家親聲-50-20250306-1

護

臺灣新竹地方法院

延長安置

臺灣新竹地方法院民事裁定 114年度護字第61號聲請人新竹市政府法定代理人甲○○ 代理人黃香佳相對人張○瑈真實姓名、年籍及住所均詳卷法定代理人張○珈真實姓名、年籍及住所均詳卷上列當事人間請求延長安置事件，本院裁定如下：上列當事人間請求延長安置事件，本院裁定如下：　　主　　文相對人張○瑈自民國一一四年三月二十二日十四時起，由聲請人延長安置叁個月。聲請程序費用新臺幣壹仟伍佰元由聲請人負擔。　　理　由一、按兒童及少年未受適當之養育或照顧，直轄市、縣（市）主管機關應予保護、安置或為其他處置；必要時得進行緊急安置。又緊急安置不得超過72小時，非72小時以上之安置不足以保護兒童及少年者，得聲請法院裁定繼續安置。繼續安置以3個月為限；必要時，得聲請法院裁定延長之，每次得聲請延長3個月，兒童及少年福利與權益保障法第56條第1項第 1款、第57條第2項分別定有明文。二、本件聲請意旨詳如附件所示。三、經查：（一）聲請人上述主張，有新竹市兒童及少年保護個案綜合評估報告可憑，並經本院職權調閱本院112年度護字第309號繼續安置、本院113年度護字第73號、第150號、第245號、第315號延長安置卷宗，核與其前開主張之事實相符，自堪信為真實。（二）本院審酌上開事證，認相對人張○瑈（真實姓名詳卷，下稱相對人)尚未成年，自我保護能力不足，亟需妥善之照顧關懷及安全穩定之家庭環境，方能健全長成。聲請人到庭表示相對人雖與其母互動良好，惟其母之具體照顧計畫較消極，且仍頻繁更換工作致經濟狀況未穩定等語，有本院訊問筆錄在卷可憑，而其母經本院通知後未到庭表示意見，是考量其母之親職能力尚不足以提供相對人有效保護，而案家親屬資源及保護能力均屬薄弱，為使相對人能在穩定安全之環境中成長，自有予以延長安置，並妥適照護之必要。故聲請人依前開規定聲請延長安置，並無不合，應予准許。四、據上論結，本件聲請為有理由，爰裁定如主文。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　6 　　日　　　　　　　　　家事法庭　　　法　官　邱玉汝以上正本係照原本作成。如對本裁定抗告須於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀，向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,500元。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　6 　　日　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　周怡伶

2025-03-06

SCDV-114-護-61-20250306-1

竹簡

臺灣新竹地方法院

回復原狀

臺灣新竹地方法院民事簡易判決 113年度竹簡字第636號原告新竹市第一村第一區公寓大廈管理委員會法定代理人魯寶珠被告陳靜齡訴訟代理人陳毓奇林妤芬律師上列當事人間回復原狀事件，本院於民國114年2月4日辯論終結，判決如下：　　主　　　文原告之訴駁回。訴訟費用由原告負擔。　　事實及理由壹、程序方面：　　按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但請求之基礎事實同一者，不在此限；不變更訴訟標的，而補充或更正事實上或法律上之陳述者，非為訴之變更或追加，民事訴訟法第255條第1項第2款、第256條分別定有明文。查本件原告起訴時，原聲明：請求判命被告定期拆除新竹市第一村第一區公寓大廈(下稱系爭社區)共用走道牆壁上方公共空間3 個監視器鏡頭。嗣於本院113年12月31日言詞辯論程序中更正訴之聲明為：被告應拆除系爭社區公用走道上裝設之3個監視器，拆除之鏡頭如原告提出之照片所示(見本院卷第119 -135頁)；嗣又於本院114年2月4日言詞辯論程序中陳明僅要求拆除監視器之鏡頭等語。經核原告更正其請求之基礎事實均屬同一，請求拆除監視器位置所為之補充及更正事實上陳述，揆之上開規定，核無不合，應予准許。貳、實體方面：一、原告主張：　㈠被告為系爭社區門牌號碼新竹市○○路○段000號1樓房屋(下稱系爭房屋)之區分所有權人。被告於113年5月間明知未經原告同意，仍擅自在系爭設區共用走道牆壁上方公共空間裝設 3個監視器(下合稱系爭監視器)鏡頭，分別朝中庭花圜東大路出入口方向拍攝，長期監視住戶生活作息等非公開活動，故意不法侵害住戶之隱私權而情節重大，原告已於113年6月 20日發函請被告3日內拆除，詎料被告置之不理，爰依民法第184條第1項、第195條第1項規定提起本訴。　㈡被告上開行為違反系爭社區住戸規約第32條第1項第2款、第3 款及公寓大廈管理條例第8條之規定，原告已向新竹市政府完成報備在案。　㈢並聲明：被告應拆除系爭社區公用走道上如本院卷第119-135 頁照片所示之3個監視器鏡頭。二、被告則以：　㈠本件訴訟之提起雖以管委會名義擔任原告，然提起本件訴訟未經管委會進行決議，亦未經區分所有權人會議決議授權，而係社區主委魯寶珠擅自使用社區印鑑用印而逕行提告，故提起本件訴訟當事人適格即有欠缺，於法不符，先予敘明。　㈡系爭房屋為商店，店内有高端設備儀器，且過去曾遭竊，實有必要設置監視器以防止。又系爭監視器的位置皆在系爭房屋私人的牆壁鐵門及招牌上面，並未占用公用部分，而攝錄範圍為自家店門口及自家窗邊之範圍，無干涉住戶私領域，被告裝設監視器之範圍並無侵害他人隱私權，原告之主張實無理由。　㈢即使系爭社區制定有安裝監視器鏡頭必須經社區管理委員會同意之管理辦法，但此管理辦法已牴觸公寓大廈管理條例第 4條第1款之規定，應屬無效。且系爭監視器於97年即規約訂立之前便已設置，相關規定應無溯及既往之效力。　　㈣綜上，並聲明：⒈原告之訴駁回。⒉被告願供擔保，請准宣告免為假執行。　　三、本院之判斷：　㈠原告主張被告為系爭房屋所有權人，被告未經原告同意即於系爭房屋外牆裝設系爭監視器等情，業據原告提出系爭社區住戶規約、監視器調閱管理規定辦法、通知移除函、現場照片、第11屆管理委員會會議紀錄、第11屆112年區分所有權人大會會議資料等件為證(見本院卷第17-33頁、第119-147 頁、第215-244)，且有建物登記謄本在卷可參(見本院卷第2 91-292頁)，復為被告所不爭執，堪信為真實。　㈡按管理委員會有當事人能力，公寓大廈管理條例第38條第1項定有明文，承認管理委員會具有成為訴訟上當事人之資格，得以其名義起訴或被訴，就與其執行職務相關之民事紛爭享有訴訟實施權；又按系爭社區規約第32條第1項第3款規定，區分所有權人或住戶有妨害建築物正常使用及違反公共利益行為時，管理委員應按下列規定處理：㈢違反條例第9條第2 項之規定，對共同部分之使用未依設置目的及通常使用方法為之者，應予制止，並得按其性質請求各該主管機關或訴請法院為必要之處置。如有損害，並得請求損害賠償。查原告為系爭社區之管理委員會，依公寓大廈管理條例第10條第2 項之規定，本有就系爭社區共用部分進行修繕、管理、維護之職責，雖系爭社區113年7月31日第11屆管理委員會113年7 月例會會議紀錄中，針對本件訴訟之提起，僅於主席報告欄記載關於「住戶私裝監視器在公共區域」一事，管理委員會依訴訟程序提告，而非經管理委員會決議提起本件訴訟等情，此有會議記錄在卷可稽(見本院卷第137-143頁)，然審酌嗣後於系爭社區第11屆113年區分所有權人大會管理委員會工作報告中明確表示：管員會對於私裝監視器依法提告等文字，有該會議資料在卷可佐(見本院卷第231-242頁)，且本件訴訟書狀均有管委會用印，可認本件應係原告本於前開職權提起訴訟，被告辯稱原告當事人適格有欠缺等語，應不可採。　㈢又按專有部分，指公寓大廈之一部分，具有使用上之獨立性，且為區分所有之標的者；共用部分，指公寓大廈專有部分以外之其他部分及不屬專有之附屬建築物，而供共同使用者，公寓大廈管理條例第3條第3、4款定有明文。又按公寓大廈周圍上下、外牆面、樓頂平臺及不屬專有部分之防空避難設備，其變更構造、顏色、設置廣告物、鐵鋁窗或其他類似之行為，除應依法令規定辦理外，該公寓大廈規約另有規定或區分所有權人會議已有決議，經向直轄市、縣（市）主管機關完成報備有案者，應受該規約或區分所有權人會議決議之限制，公寓大廈管理條例第8條第1項亦定有明文。依據公寓大廈管理條例第8條第1項規定，公寓大廈之外牆面，其構造、顏色、設置廣告物及鐵鋁窗等行為，均非公寓大廈之區分所有權人得自由決定，除依據法令，尚須受公寓大廈規約或區分所有權人會議決議拘束。外牆既非公寓大廈區分所有權人得自由使用、變更，自非公寓大廈管理條例第3條第3項之專有部分，而應歸類為共用部分。系爭監視器既裝設在系爭房屋所在之外牆，依上說明，系爭監視器裝設之位置應非區分所有權人之專有部分，而屬公寓大廈之共有部分，被告辯稱系爭監視器並未占用公用部分等語，亦無足取。　㈣再按因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。故意以背於善良風俗之方法，加損害於他人者亦同。違反保護他人之法律，致生損害於他人者，負賠償責任。但能證明其行為無過失者，不在此限，民法第184條定有明文。次按，維護人性尊嚴與尊重人格自由發展，乃自由民主憲政秩序之核心價值。隱私權雖非憲法明文列舉之權利，惟基於人性尊嚴與個人主體性之維護及人格發展之完整，並為保障個人生活私密領域享有不受國家與他人不法侵擾，免於未經同意之知悉、公開妨礙或侵害之自由，隱私權乃為不可或缺之基本權利，而受憲法第22條所保障。另個人縱於公共場域中，亦應享有依社會通念得不受他人持續注視、監看、監聽等侵擾之自由。惟在公共場域中個人所得主張不受此等侵擾之自由，以得合理期待於他人者為限，亦即不僅其不受侵擾之期待已表現於外，且該期待須依社會通念認為合理者(司法院釋字第689、603號解釋參照)。本件原告主張被告裝設系爭監視器，監視住戶生活作息，不法侵害住戶隱私權而情節重大等節，固據原告提出現場照片為佐(本院卷第119-135 頁)。惟依上開說明，隱私權之合理保障，並不在於無限上綱地採取「絕對值式」的保護色彩，而是著重於私人的生活私密領域，有不受到他人無端侵擾的合理期待，亦即有無「隱私之合理期待」方為審酌重點。而依原告提出之現場照片，可見系爭監視器之鏡頭大致朝房屋牆壁或櫥窗及外側拍攝，即拍攝之範圍為系爭房屋外牆及櫥窗附近人行道、社區灌木等，是被告主張為防盜用等語，應堪採信。又依系爭監視器鏡頭角度及裝設在系爭社區一樓之外牆，鏡頭拍攝範圍主要為系爭房屋櫥窗、牆外灌木、社區外人行道等公開場所乙節以觀，可見該拍攝範圍屬公共場域之不特定人所得共見共聞，對於行經之人自無合理隱私期待可言。是原告稱被告架設監視器之行為，顯已長期侵害住戶隱私權等語，難認有據。本院依據原告所提出之證據資料，認難被告有何故意、過失侵害住戶隱私之行為而構成民法第184條所規定侵權行為之情事。　㈤至原告雖提出系爭社區監視器管理規定辦法第3條規定，表示非經管理委員會同意，住戶私人不得於公共場所(含外牆面) 安裝監視器，以免涉及刑法妨害秘密罪等語。然依該辦法之相關規定，亦可見僅係規範相關私人裝設監視器之程序，而非完全禁止裝設，故該辦法之遵守與否顯與侵權行為之認定無涉，無從憑被告未依該辦法規範之程序裝設監視器乙節，遽認被告有何侵權行為；況被告裝設系爭監視器之目的為防止店鋪遭竊，已如前述，更難認被告裝設系爭監視器有違反通常使用之情事。　四、綜上所陳，原告依民法第184條、第195條，請求被告拆除系爭社區走道上所裝設如本院卷第119至135頁照片所示之3個監視器鏡頭，為無理由，應予駁回。五、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及所提證據，經核於結果不生影響，爰不一一論述，併此敘明；另兩造於言詞辯論終結後提出之攻防方法，本院本無從審究，附此敘明。　　六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中　　華　　民　　國　 114　　年　　3　　月　　4　　日　　　　　　　　　新竹簡易庭　法　官　黃世誠以上正本係照原本作成。如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀；如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　4 　　日　　　　　　　　　　　　　　　書記官　楊霽

2025-03-04

SCDV-113-竹簡-636-20250304-1

司養聲

臺灣臺北地方法院

認可收養未成年子女

臺灣臺北地方法院民事裁定 113年度司養聲字第159號聲請人即收養人己○○ 乙○○ 聲請人即被收養人丁○○ 法定代理人新竹市政府市長丙○○ 代理人王○婷關係人戊○○ 甲○ 上列當事人間聲請認可收養未成年子女事件，本院裁定如下：　　主　文認可己○○（女、民國00年00月00日生、身分證統一編號：Z00000 0000號）、乙○○（女、民國00年00月00日生、身分證統一編號： Z000000000號）於民國113年11月5日共同收養丁○○（女、民國00 0年00月00日生、身分證統一編號：Z000000000號）為養女。聲請程序費用由聲請人負擔。　　理　由一、按收養應以書面為之，並向法院聲請認可；夫妻收養子女時，應共同為之；被收養者未滿7歲時，應由其法定代理人代為並代受意思表示；子女被收養時，應得其父母之同意。但有下列各款情形之1者，不在此限：㈠父母之一方或雙方對子女未盡保護教養義務或有其他顯然不利子女之情事而拒絕同意。㈡父母之一方或雙方事實上不能為意思表示；法院為未成年人被收養之認可時，應依養子女最佳利益為之，民法第 1079條第1項、第1074條、第1076條之2第1項、第1076條之1 第1項及第1079條之1分別定有明文。次按父母或監護人因故無法對其兒童及少年盡扶養義務而擬予出養時，應委託收出養媒合服務者代覓適當之收養人；前項收出養媒合服務者於接受委託後，應先為出養必要性之訪視調查，並作成評估報告；評估有出養必要者，應即進行收養人之評估，並提供適當之輔導及協助等收出養服務相關措施，兒童及少年福利與權益保障法第16條第1項前段、第2項前段亦著有規定。二、本件聲請意旨略以：聲請人即收養人己○○、乙○○於民國109 年間結婚，與被收養人丁○○間無親屬關係，而被收養人為未成年人，其父母因疏於保護、教養被收養人情節嚴重而經停止親權，並由新竹市政府市長為被收養人之監護人。為提供被收養人完整健全之成長環境，經收養人表示願意收養被收養人，並被收養人之法定代理人即新竹市政府市長代為出養之意思表示，雙方乃於民國113年11月5日簽訂收養契約書，合意由己○○、乙○○共同收養丁○○為養女，並經媒合機構即財團法人高雄市私立小天使家園訪視評估，為此聲請本院認可收養等語。三、查聲請人主張之事實，業據其提出收養契約書、收養同意書、兒童及少年收出養媒合服務書面契約、收養認可社工評估報告、學齡前兒童發展檢核表、戶籍謄本、健康檢查表、警察刑事紀錄證明、員工在職證明書、財力證明相關資料、收養訓練課程證明書、臺灣新竹地方法院110年度家親聲字第3 59號裁定影本等為證。並經收養人到庭陳述確認其收養真意，及被收養人之法定代理人表明出養子女等語（見本院114 年1月7日訊問筆錄）。經核收養人與被收養人間，確有收養之合意，亦無收養無效、得撤銷或違反其他法律規定之情形。再參諸財團法人中華民國兒童福利聯盟基金會之收養事件訪視調查報告，其評估收養人婚姻、工作及經濟狀況皆穩定，試養期間實際負擔被收養人照顧之責，已與被收養人建立依附關係，應具有收養之合適性等情。本院審酌上開訪視評估報告及聲請人所提出相關資料或證據，認本件收養應符合被收養人之最佳利益，依法應予認可。至於未經被收養人之生父、生母同意部分，不僅因其生父母目前在監，且其等對被收養人非但未盡保護教養義務，並遭停止親權在案，揆諸首揭規定，自得免除其同意，以保護被收養人之權利。四、爰裁定如主文。五、本件認可收養之裁定，於其對收養人、被收養人及其生父母均確定時發生效力（家事事件法第81條、第117條）。六、如不服本裁定，須於裁定送達後10日內，以書狀向本院提出　　抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,500元。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　4 　　日　　　　　　　　　家事法庭　司法事務官　翟天翔

2025-03-04

TPDV-113-司養聲-159-20250304-1

重上

臺灣高等法院

塗銷所有權移轉登記等

臺灣高等法院民事判決 112年度重上字第455號上訴人天后宮法定代理人林振永訴訟代理人林淑玲沈曉玫律師李季珈律師被上訴人吳琳季訴訟代理人戴愛芬律師被上訴人王冠傑訴訟代理人曾桂釵律師上列當事人間請求塗銷所有權移轉登記等事件，上訴人對於中華民國112年3月3日臺灣新竹地方法院110年度重訴字第99號第一審判決提起上訴，並為上訴聲明之減縮，本院於114年1月21日言詞辯論終結，判決如下：　　主　　　文上訴駁回。第二審訴訟費用由上訴人負擔。　　事實及理由壹、程序方面：　　按在第二審為訴之變更或追加，非經他造同意不得為之，但擴張或減縮應受判決事項之聲明者，不在此限，民事訴訟法第446條第1項、第255條第1項第3款定有明文。次按提起第二審上訴，雖應於上訴狀表明對於第一審判決不服之程度及應如何廢棄或變更之聲明，但其聲明之範圍，至第二審言詞辯論終結時為止，仍得擴張或變更之，此觀民事訴訟法第二審程序未設與第473條第1項相同之規定即明（最高法院96年度台抗字第155號裁定意旨參照）。查上訴人於原審先位請求被上訴人王冠傑（下以姓名稱）將新竹市○○段0000地號（重測前為新竹市○○段○區○段000地號、面積2401.13平方公尺、權利範圍全部）土地及同段000建號建物（門牌號碼新竹市○○路000巷000號，下稱系爭土地、系爭建物，合稱系爭房地）於民國108年3月26日以買賣為原因所為之所有權移轉登記（下稱系爭移轉登記）予以塗銷，及被上訴人吳琳季（下以姓名稱，與王冠傑合稱被上訴人）應將系爭房地移轉登記為訴外人林淑玲（下以姓名稱）所有。備位請求吳琳季給付新臺幣（下同）1,417萬7,900元本息。經原判決駁回其訴及假執行之聲請（含先、備位之訴）。上訴人就其敗訴部分不服提起上訴，上訴聲明原為：㈠原判決廢棄。㈡先位：王冠傑應將系爭移轉登記予以塗銷，吳琳季應將系爭房地移轉登記為林淑玲所有。㈢備位：吳琳季應給付1,417萬7,900元本息。復於本院審理中減縮前開備位請求金額為745萬4,736元本息(見本院卷二第401至402頁)，核屬減縮上訴聲明，與前開規定相符，應予准許，該減縮部分已生撤回上訴之效力，非本院審理範圍，先予敘明。貳、實體方面：　　一、本件上訴人主張：訴外人林快（94年歿，下以姓名稱）於69 年間以36萬元購入系爭土地並借名登記於具自耕農身份之吳琳季名下，於88年間以「媽祖降駕踩廟地進獻」公開儀式，將系爭土地贈與予上訴人（原名新后宮），並籌備在系爭土地興建新廟宇，上訴人循往習將系爭土地借名登記於吳琳季名下，林快更於系爭建物興建完成之90年間以「完工儀式」將系爭建物贈與上訴人，並由上訴人之代表人林政吉為受贈與之意思表示，上訴人再與吳琳季達成借名登記之合意，而於91年2月7日辦理系爭建物保存登記。吳琳季明知其僅出借名義登記為系爭房地之所有人，竟於107年7月25日出售系爭房地予知悉前情之訴外人王錦波（下稱其名），吳琳季更於 108年3月26日依王錦波指示將系爭房地移轉登記為王冠傑所有（即系爭移轉登記），爰類推適用民法第549條第1項，以起訴狀繕本送達吳琳季為終止借名登記之意思表示，先位依民法第113條、第767條第1項中段規定，求為命王冠傑塗銷系爭移轉登記，並依民法第767條第1項、第179條，擇一請求吳琳季移轉登記系爭房地為林淑玲所有；備位則類推適用民法第544條，求為命吳琳季給付745萬4,736元本息等語（未繫屬本院部分，不予贅述）。二、被上訴人則以下列情詞，資為抗辯：　㈠吳琳季：伊與林快或上訴人之間就系爭房地並無借名登記關係存在，伊為系爭房地所有人，有權出售系爭房地及辦理所有權移轉登記。縱伊與林快就系爭房地存有借名登記關係，該借名登記關係於林快94年間死亡時即消滅，上訴人既非林快之繼承人，提起本件訴訟不具當事人適格等語。　㈡王冠傑：伊父親王錦波於107年7月間透過住商不動產湳雅大潤發加盟店代理向吳琳季購買其所有毗連之新竹市○○段之6 筆土地及建物1棟(系爭土地僅為其中1筆)，善意信賴公示登記資料，上訴人寄送之存證信函文意不明。縱吳琳季與上訴人間存有借名登記關係，無礙吳琳季有權處分系爭房地，伊合法取得系爭房地所有權等語。三、原審就上訴人之請求，為其敗訴之判決。上訴人不服，提起上訴，並減縮上訴聲明：㈠原判決廢棄。㈡先位：王冠傑應將系爭移轉登記予以塗銷，吳琳季應將系爭房地移轉登記為林淑玲所有。㈢備位：吳琳季應給付745萬4,736元，及自110年 12月8日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息。㈣願供擔保請准宣告假執行。被上訴人答辯聲明：㈠上訴駁回。㈡如受不利判決，願供擔保請准宣告免為假執行。　　四、不爭執事項（見本院卷一第125至126頁，並依判決格式增刪修改文句）：　㈠吳琳季於69年2月29日以買賣為原因登記為系爭土地之所有權人，而坐落系爭土地之系爭建物係於91年2月27日辦理第一次登記，建物外觀為寺廟形式，所有權人亦登記為吳琳季。　㈡上訴人之前任住持林快於94年間死亡，吳琳季於107年7月25 日以買賣為原因，將系爭房地及同段1267-1地號土地之所有權移轉登記予王冠傑，於108年3月26日登記完畢。五、本院之判斷：　　上訴人主張系爭房地先後由林快及伊借名登記於吳琳季名下，吳琳季擅自出售並移轉登記與王冠傑，吳琳季應於王冠傑塗銷系爭移轉登記後，將系爭房地登記為林淑玲所有或賠償 745萬4,736元，為被上訴人否認，並以前詞置辯，經查：　㈠林快並未將系爭土地借名登記於吳琳季名下：　　⒈按稱借名登記者，謂當事人約定一方將自己之財產以他人名義登記，而仍由自己管理、使用、處分，他方允就該財產為出名登記之契約，其成立側重於借名者與出名者間之信任關係，在性質上應與委任契約同視，倘其內容不違反強制、禁止規定或公序良俗者，應賦予無名契約之法律上效力，並類推適用民法委任之相關規定（最高法院98年度台上字第990號判決意旨參照）。次按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任，民事訴訟法第277 條本文定有明文。而民事訴訟如係由原告主張權利者，應先由原告負舉證之責，若原告先不能舉證，以證實自己主張之事實為真實，則被告就其抗辯事實即令不能舉證，或其所舉證據尚有疵累，亦應駁回原告之請求（最高法院10 0年度台上字第415號判決意旨參照）。又借名登記者，出名人與借名者間應有借名登記之意思表示合致，始能成立借名登記契約，又不動產登記當事人名義之法律關係原屬多端，主張借名登記者，自應就該借名登記之事實負舉證責任（最高法院102年台上字第1833號判決意旨參照）。　　⒉查吳琳季向訴外人余金木（94年已歿，見原審卷一第311頁，下以姓名稱）購買系爭土地之登記資料，並無林快出資之證據，有新竹市地政事務所於110年12月17日以新地登字第1100010433號函檢送資料在卷可參（見原審卷一第27 5至286頁）。而證人即余金木之子余薪水於原審到庭證述：對余金木於69年間出售系爭土地過程毫不知情，余金木係售出土地後才說在竹北購入房屋等語（見原審卷一第40 1至403頁），是無從證明系爭土地係林快出資購買。　　⒊次查，林快攜子女林政吉及吳美月與吳金塗再婚，吳金塗當時已育有子女吳琳季及吳瓊，嗣林政吉與吳瓊（即林吳瓊）、吳琳季與吳美月各自結婚，林振永為林政吉之子，吳金塗因為半身不遂，由林快主管金塗汽車公司營運等情，為證人李淑瑛證述在卷（見本院卷二第45至46頁），由此可知林快與吳金塗再婚後，由林快負責操持綜管家務，而後林快與吳金塗各別的子女相互婚配而加深家（親）屬之牽絆，則於此家族淵源之情況下，由林快綜管家族資產，尚與常情無違，是林快保管系爭土地原本權狀，及吳琳季之子於87年間簽立借據而借用林快保管之前開權狀（見原審卷一第159頁）等節，尚難證明林快擁有系爭土地所有權。　　⒋上訴人雖主張林快以「媽祖降駕踩廟地進獻」儀式將系爭土地贈與上訴人，吳琳季在場未反對在系爭土地興建廟宇，足認吳琳季僅出借名義登記為系爭土地所有人。惟林快與吳金塗再婚，各自子女也互為婚配而為同一家族乙情，業如前述，林快更在金塗汽車修理廠供奉天上聖母而漸成周遭鄰里信仰，有新聞報導在卷可參（見原審卷一第29頁），又上訴人原管理人吳金塗於78年4月19日死亡，由吳琳季繼承，原住持人林快於80年12月31日辭職由林政吉繼任，嗣於92年全國寺廟總登記調查時，上訴人負責人林政吉提送寺廟總登記申請書及相關附件，辦理寺廟登記事宜，其中「證明書」說明經協調後吳琳季同意管理人變更為林政吉等節，則有新竹市政府111年10月31日府民禮字第1 110162798號函存卷為憑（見原審卷一第615至616頁），可見上訴人原由承襲林快血緣一脈之林政吉擔任住持，由承襲吳金塗血緣一脈之吳琳季擔任管理人，共同操持上訴人之宮廟事務，而至92年吳琳季同意變更管理人為林政吉後，即由林快之子林政吉或林政吉之子女擔任上訴人之宮廟事務主事者。而前開「媽祖降駕踩廟地進獻」儀式係吳琳季擔任上訴人之管理人期間進行，即當時尚由林政吉、吳琳季共同參與上訴人之宮廟事務，吳琳季當時或因家族共同參與上訴人之宮廟事務，而未反對在系爭土地進行前開儀式，惟尚難以單純沉默即認吳琳季非系爭土地所有人。況「降駕踩廟地」係神祇選定廟宇興建所在之宗教儀式，此與贈與人及受贈人就贈與標的無償給與及允受達成合意之法律行為，究屬有別，則上訴人主張其與林快藉由該儀式而就系爭土地成立贈與契約云云，尚不可採。又債權契約僅為負擔行為，債務人對於應交付或移轉所有權之標的物或權利，不以有處分權為必要，縱然林快就系爭土地與上訴人達成贈與合意，也無從認為林快就贈與標的即系爭土地有處分權。　　⒌又上訴人雖提出吳琳季擔任見證人之一的廟門經費保管字據（見原審卷一第417頁）為證，惟該單據記載收受信眾敬獻廟門建造經費由李淑珍信徒交由呂理福信徒保管，等待廟門完成後全數交回上訴人等語，可見在該字據簽名者主要是見證款項流向，又於前開字據簽名擔任見證人者不只吳琳季一人，上訴人以此主張吳琳季對系爭土地無管理權限云云，自屬無稽。　　⒍上訴人雖另主張系爭土地於88年之後的稅單及水電費收據之地址為新竹市○區○○路0段00號，而非吳琳季住處，足認吳琳季非系爭土地所有人云云，惟吳琳季於92年之前為上訴人之管理人，業如前述，故縱前開收據寄送地址為新竹市○區○○路0段00號，無礙吳琳季得以收受，況此情無涉系爭土地所有權之歸屬，上訴人前開主張，亦不可取。是上訴人所提證據，尚不足認定系爭土地係林快出資購買及林快與吳琳季間就系爭土地成立借名登記關係。　　㈡上訴人並未將系爭房地借名登記於吳琳季名下：　　⒈上訴人主張其以「媽祖降駕踩廟地進獻」儀式與吳琳季就系爭土地成立借名登記關係云云，惟前開儀式是神祇選定廟地範圍之宗教儀式，與借名人與出名人就出借名義達成合意之法律行為有別，吳琳季在儀式現場之單純沉默，不得認係與上訴人之代表人達成出借名義之合意。況且，系爭土地並非林快借名登記於吳琳季名下，業如前述，則上訴人主張其與吳琳季就系爭土地存有借名登記關係云云，尚不可取。　　⒉查系爭建物之興建，係由林快出面洽談，業據證人彭振隆證述在卷（見原審卷一第485至486頁），上訴人並提出存在林快遺物中的設計圖、工程結構建議、施工照片等（見原審卷一第31至69頁、原審卷二第27至57頁），可認系爭建物之興建係由林快對外出面與建築承包商進行洽談及簽約。而系爭建物係於90年11月5日建築完成，有建物登記第一類謄本在卷可參（見原審卷一第71頁），則系爭建物興建期間，係由承襲林快血緣一脈之林政吉擔任上訴人住持，由承襲吳金塗血緣一脈之吳琳季擔任上訴人管理人，上訴人之宮廟事務仍由吳家及林家共同參與，林快當時更綜管家族資產，故縱系爭建物之興建事務主要由林快操持，及系爭建物興建資金由林快名下帳戶支應，尚難認為系爭建物係由林快個人出資興建。　　⒊上訴人主張林快經由完工儀式贈與系爭建物與上訴人云云，並提出新竹市議會祝賀上訴人新廟落成之匾額為證，惟系爭建物係90年11月建築完成，前開匾額日期為89年12月吉旦（見原審卷一第465頁），兩者日期相差一年，該匾額無法證明有完工儀式之存在及過程。上訴人既無法證明系爭建物存在一定過程之完工儀式，如何以該完工儀式評價為林快與上訴人就系爭建物達成贈與合意？又林快縱使曾與上訴人就系爭建物成立贈與契約，惟此贈與之負擔行為，不以林快就系爭建物有處分權為必要，故不論林快與上訴人間就系爭建物是否有贈與契約，均無法認定上訴人得因此取得系爭建物所有權。　　　　　⒋再者，上訴人主張其受林快贈與取得系爭建物後，與吳琳季成立借名登記契約，吳琳季始登記為系爭建物所有權人云云，此為吳琳季否認，自應由上訴人舉證。而證人何要基於原審及本院具結證述：伊是修車廠員工，系爭房地聽起來是由林快掌權作主，伊實際上不瞭解系爭房地是何人的，系爭建物是要給新后宮（即上訴人原名）用的，伊主動跟吳琳季提及將系爭建物過戶給上訴人，因為是林快口頭說要把廟傳下去，這樣子孫有福氣，吳琳季當時聽了很高興，也去跟林淑玲說，但因為無法支付律師費、過戶費用及土地增值稅，所以就沒有辦理，伊有聽林政吉提過在吵廟地要登記給誰，林家跟吳家本來是一家人，伊不瞭解他們內部情況，並未聽林快跟吳琳季講將系爭房地過戶與上訴人之事等語（見原審卷一第487至488頁及本院卷二第 273至276頁），則證人何要基僅係因擔任修車廠員工而曾聽聞系爭房地之事，惟並未參與系爭房地所有權之歸屬安排，前開證言至多僅能證明林快希望系爭建物為上訴人之廟宇，惟林快之生前希冀並無法逕在上訴人及吳琳季間就系爭建物成立借名登記契約。是上訴人就其與吳琳季間就系爭建物達成借名登記合意一事，並未提出足以證明之證據，自難認上訴人前開主張有據。　　⒌是以，上訴人主張其將系爭房地借名登記於吳琳季名下云云，均不可取。　㈢吳琳季移轉系爭房地所有權與王冠傑，為有權處分，上訴人請求王冠傑塗銷系爭移轉登記後，由吳琳季將系爭房地移轉為林淑玲所有（先位之訴），請求吳琳季賠償745萬4,736元本息（備位之訴），均無理由：　　查上訴人無法證明其與吳琳季就系爭房地成立借名登記契約，業如前述。吳琳季身為系爭房地之所有人，自有權移轉登記系爭房地與王冠傑，上訴人以民法第113條、第767條第1 項中段，請求王冠傑塗銷系爭移轉登記，並無理由。又上訴人與吳琳季既無借名登記關係存在，上訴人類推適用民法第 549條第1項，而以起訴狀繕本送達為終止借名登記之意思表示，自屬無據，上訴人進而依民法第767條第1項、第179條，請求吳琳季將系爭房地移轉登記為林淑玲所有，尚無理由。又上訴人類推適用民法第544條而請求吳琳季賠償745萬4, 736元本息，亦屬無據。　六、綜上所述，上訴人先位類推適用民法第549條第1項、依民法第113條、第767條第1項中段、第179條，請求王冠傑塗銷系爭移轉登記，請求吳琳季移轉登記系爭房地為林淑玲所有，備位類推適用民法第544條，請求吳琳季給付745萬4,736元本息，均無理由，不應准許。原審所為上訴人敗訴之判決，並無不合。上訴論旨指摘原判決不當，求予廢棄改判，為無理由，應駁回上訴。七、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不逐一論列，附此敘明。八、據上論結，本件上訴為無理由，爰判決如主文。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　4 　　日　　　　　　　　　民事第二十庭　　　　　　　　　　　審判長法　官　周祖民　　　　　　　　　　　　　　法　官　馬傲霜　　　　　　　　　　　　　　法　官　何若薇正本係照原本作成。如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本），上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第1項但書或第2項所定關係之釋明文書影本。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　4 　　日　　　　　　　　　　　　　　書記官　鄭淑昀

2025-03-04

TPHV-112-重上-455-20250304-1

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臺灣新竹地方法院

竊盜

臺灣新竹地方法院刑事簡易判決 113年度竹簡字第1241號聲請人臺灣新竹地方檢察署檢察官被告王馨晨上列被告因竊盜案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（113年度偵字第10239、13234、13235號），本院判決如下：　　主　文王馨晨犯竊盜罪，共5罪，各處拘役參拾日，如易科罰金，均以新臺幣壹仟元折算壹日。應執行拘役壹佰日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。緩刑貳年。　　事實及理由一、本件犯罪事實及證據，除犯罪事實欄一、(三)第2行「229號 2、3樓」應更正為「229號1至3樓」、證據並所犯法條欄一、(四)第2行「新竹市警察局」應更正為「新竹市政府警察局」外，餘均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載（如附件）。二、論罪科刑：　㈠罪名：核被告王馨晨所為，均係犯刑法第320條第1項之竊盜罪。　㈡數罪併罰：被告所犯上開5罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。　㈢科刑：爰以行為人之責任為基礎，審酌被告於本案前未有經法院判刑之前科，素行良好，卻不思守法自制，任意竊取他人所有之物，顯不尊重他人財產權益，惟念其犯後坦承犯行，且於偵查中即與告訴人蔡昕瑀、梁鈺瑄達成和解並賠償完畢，告訴人梁鈺瑄並具狀撤回告訴，兼衡被告犯行所生危害，既其高職畢業之智識程度、小康之家庭經濟狀況等一切情狀，分別量處如主文所示之刑及定應執行之刑暨均諭知易科罰金者之折算標準。　㈣緩刑：被告前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷足稽，其因一時失慮致罹刑章，惟犯罪後已坦承犯行，且已與告訴人蔡昕瑀、梁鈺瑄達成和解並賠償完畢，告訴人梁鈺瑄並具狀撤回告訴，被告經此偵審程序，應能知所警惕，信無再犯之虞，本院因認其所受宣告之刑以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1 款之規定，併予宣告緩刑2年，以啟自新。三、不沒收：被告竊得如附件犯罪事實一(三)所示之物均已發還被害人，依刑法第38條之1第5項規定不予宣告沒收或追徵。另被告已與如附件犯罪事實一(一)、(二)之告訴人達成和解並賠償告訴人所受損害，故為免過苛，該部分之犯罪所得，依刑法第38條之2第2項之規定，亦不予宣告沒收或追徵。　四、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第454條第2項，逕以簡易判決處刑如主文。五、如不服本件判決，得自收受送達之日起20日內，向本院提起上訴。本案經檢察官侯少卿聲請以簡易判決處刑。　　中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　3 　　日　　　　　　　　　新竹簡易庭　　法　官　楊麗文以上正本證明與原本無異。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　3 　　日　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　林欣緣附錄本案論罪法條：刑法第320條第1項意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處5年以下有期徒刑、拘役或50萬元以下罰金。附件：臺灣新竹地方檢察署檢察官聲請簡易判決處刑書　　　　　　　　　　　　　　　　　　　113年度偵字第10239號 113年度偵字第13234號 113年度偵字第13235號　　被　　　告　王馨晨　上列被告因竊盜案件，業經偵查終結，認為宜聲請以簡易判決處刑，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：　　　　　犯罪事實一、王馨晨意圖為自己不法之所有，基於竊盜之犯意，為下列行為： (一)於民國113年6月4日15時15分許，在新竹市○區○○路000號MARJ ORIE服飾店內，徒手竊取蔡昕瑀管領之戒指5枚（價值共計新臺幣【下同】2,720元），並置於肩背包後，僅結帳灰色圓帽1頂，即騎乘車號000-0000號普通重型機車離開。嗣經店員蔡昕瑀察覺商品遭竊，調閱監視器畫面後報警處理，始悉上情。（113年度偵字第13234號） (二)於113年6月9日14時53分許，在新竹市○區○○路000號B1樓層之 Lucy's飾品店內，徒手竊取梁鈺瑄管領之戒指3枚（價值共計6,840元），得手後握於手中隨即離去。嗣經店員察覺商品遭竊，調閱監視器畫面後報警處理，始悉上情。（113年度偵字第13235號） (三)於113年6月10日13時、13時8分、13時50分許，分別在新竹市 ○區○○路000號2、3樓由荷蘭商海恩斯莫里斯有限公司台灣分公司經營之H&M服飾店，及上址B1樓層之無印良品、台灣極優服飾有限公司經營之GU服飾店，徒手竊取H&M店長廖子恆管領之男童上衣1件、女裝上衣1件、家居桌巾1件（價值共計1,297元）；無印良品組長吳婉婷管領之開領短袖襯衫(女 )1件（價值690元）；GU代理店長黃惠筠管領之男童上衣1件、抗UV透膚外套(女)1件（價值共計1,180元），得手後即離去。嗣上開店家察覺有異報警處理，將王馨晨當場攔阻而查獲，並扣得上開遭竊商品（已分別發還廖子恆、吳婉婷、黃惠筠）。（113年度偵字第10239號）二、案經蔡昕瑀、吳婉婷、荷蘭商海恩斯莫里斯有限公司台灣分公司、台灣極優服飾有限公司訴由新竹市警察局第二分局報告偵辦。　　　　證據並所犯法條一、證據： (一)被告王馨晨於警詢及偵查中之自白。 (二)告訴人蔡昕瑀於警詢時之指訴；警員陳哲賢製作之偵查報告 1份、車輛詳細資料報表1份、監視錄影畫面翻拍照片及蒐證照片共27張。（113年度偵字第13234號） (三)被害人梁鈺瑄於警詢時之指述；警員邱韻如製作之偵查報告 1份、監視錄影畫面翻拍照片及蒐證照片共8張。（113年度偵字第13235號） (四)告訴人吳婉婷、告訴代理人廖子恆、黃惠筠之指訴；警員陳冠廷製作之偵查報告1份、新竹市警察局第二分局扣押筆錄暨扣押物品目錄表、贓物認領保管單3張、監視錄影畫面翻拍照片及蒐證照片共19張。（113年度偵字第10239號）二、所犯法條：核被告王馨晨所為，係犯刑法第320條第1項竊盜罪嫌5次。被告所犯5次竊盜罪嫌，犯意各別，行為互殊，請分論併罰。另被告已與告訴人蔡昕瑀及被害人梁鈺瑄達成和解，有和解書2紙在卷可參，被告復已將犯罪事實一(三)所竊商品返還各店家，有贓物認領保管單3張附卷可佐，是被告犯罪所得既已合法賠付告訴人等及被害人，爰不聲請宣告沒收。三、依刑事訴訟法第451條第1項聲請逕以簡易判決處刑。　　此　致臺灣新竹地方法院中　　華　　民　　國　 113　　年　　10　　月　　16　　日　　　　　　　　　　　　　　檢察官　侯　少　卿本件正本證明與原本無異中　　華　　民　　國　 113　　年　　10　　月　　28　　日　　　　　　　　　　　　　　書記官　宋　品　誼

2025-03-03

SCDM-113-竹簡-1241-20250303-1