Know99判決書

侵上訴

臺灣高等法院臺中分院

兒童及少年性剝削防制條例等

臺灣高等法院臺中分院刑事裁定　 113年度侵上訴字第153號上訴人即被告陳冠勛上列上訴人即被告因違反兒童及少年性剝削防制條例等案件，對於本院中華民國114年2月11日所為第二審判決（113年度侵上訴字第153號）提起上訴，本院裁定如下：　　主　文甲○○成年人故意對少年犯恐嚇危害安全罪部分，上訴駁回。　　理　由一、按最重本刑為三年以下有期徒刑、拘役或專科罰金之罪之案件，經第二審判決後，不得上訴於第三審法院。但第一審法院所為無罪、免訴、不受理或管轄錯誤之判決，經第二審法院撤銷並諭知有罪之判決者，被告或得為被告利益上訴之人得提起上訴。刑事訴訟法第376條第1項第1款定有明文。又原審法院認為上訴不合法律上之程式或法律上不應准許或其上訴權已經喪失者，應以裁定駁回之，刑事訴訟法第384條前段亦有明定。二、本件上訴人即被告甲○○（下稱被告）所為成年人故意對少年犯恐嚇危害安全罪共2罪，經原審各判處拘役30日，如易科罰金，均以新臺幣1000元折算1日。被告不服，對原判決關於其所科之刑部分，提起第二審上訴，嗣經本院判決上訴駁回在案。茲被告此部分所犯，核屬刑事訴訟法第376條第1款規定之不得上訴於第三審法院之案件，且不因本院判決正本教示欄誤載為得上訴而受影響，被告上訴未指明為一部上訴，則視為全部上訴。被告對本院此部分所為之第二審判決，向最高法院提起第三審上訴，揆諸前揭說明，自屬法律上所不應准許，應以裁定駁回其此部分之上訴。據上論斷，依刑事訴訟法第384條前段，裁定如主文。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　6 　　日　　　　　　　　刑事第九庭　　審判長法　官　石馨文　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳宏瑋　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳茂榮以上正本證明與原本無異。不得抗告。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　盧威在　　　　　　　　　　　　　　　　　　　中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　6 　　日

2025-03-06

TCHM-113-侵上訴-153-20250306-3

侵訴

臺灣臺中地方法院

違反兒童及少年性剝削防制條例等

臺灣臺中地方法院刑事判決 113年度侵訴字第146號公訴人臺灣臺中地方檢察署檢察官被告陳宗澤選任辯護人陳昭宜律師上列被告因違反兒童及少年性剝削防制條例等案件，經檢察官提起公訴（113年度偵字第31599、39107號），本院判決如下：　　主　文陳宗澤犯對於十四歲以上未滿十六歲之女子為性交罪，處有期徒刑伍月。又犯對於十四歲以上未滿十六歲之女子為性交罪，處有期徒刑伍月；又成年人故意對少年犯強制性交罪，處有期徒刑參年捌月。又犯以違反本人意願之方法使少年被拍攝性影像罪，處有期徒刑柒年捌月；扣案如附表編號1所示之手機壹支（含SIM卡壹張）沒收。又犯成年人對未成年人轉讓第二級毒品罪，處有期徒刑拾月。又成年人故意對少年犯私行拘禁罪，處有期徒刑伍月。又成年人故意對少年犯強制罪，處有期徒刑柒月。得易服社會勞動之有期徒刑部分，應執行有期徒刑壹年；不得易服社會勞動之有期徒刑部分，應執行有期徒刑捌年陸月。　　事　實一、陳宗澤為成年人，其於民國113年4月間某日，透過網路遊戲「傳說對決」認識代號AB000-A113397號之少女（00年00月生，真實姓名年籍詳卷，下稱A女）後，雙方進而開始交往，陳宗澤因此知悉A女之年齡。詎陳宗澤明知A女於113年5、 6月間，A女係14歲以上未滿16歲之少女，竟分別為下列行為：（一）陳宗澤基於對14歲以上未滿16歲女子為性交之犯意，分別 ⒈於113年5月2日凌晨1時59分許，在臺中市○區○○路000號黃埔75旅店某房間內，及⒉於113年5月9日夜間某時許，在址設臺中市○○區○○○街000號紫禁城汽車旅館某房間內，未違反A女之意願，以其陰莖插入A女陰道之方式，對斯時14 歲以上、未滿16歲之A女分別為性交行為各1次，共計2次。（二）陳宗澤因感A女無心維繫感情與繼續性關係，且A女再度遺忘雙方約定見面之日期，致陳宗澤心生不滿，竟基於成年人故意對少年強制性交之犯意，於113年6月5日某時許，在不詳地點，傳送訊息予A女恫稱若未依要求與其聯繫會面，即會將雙方間存有性關係一事告知代號AB000-A11339 7A即A女母親（真實姓名年籍詳卷，下稱B女）、A女男友，且會散布與A女相關之性影像，要求A女此次見面須精心裝扮赴約等語，A女因憂懼陳宗澤上開威脅揭露2人性關係，以及會外流性影像之心理壓力而不敢拒絕，心生畏懼下只得應陳宗澤要求，穿著熱褲、穿戴長假髮，於113年6月 5日下午7時55分許，前往臺中市西區統一便利超商台麗門市與陳宗澤見面，陳宗澤再攜A女返回址設臺中市○區○○路 000號之住處房間內，任由陳宗澤以陰莖插入其陰道內抽動，期間A女因不願看見陳宗澤，遂持布偶遮擋臉部，陳宗澤即上開脅迫方式，違反A女之意願，對A女為強制性交行為得逞1次。而陳宗澤於性交行為過程中，另基於成年人對少年無故以錄影方式，竊錄他人非公開活動及身體隱私部位，暨以違反本人意願之方法使少年被拍攝性影像之犯意，趁A女因臉部遭遮擋而不知情、無從表示反對意思之際，使用附表編號1所示具有錄影功能之手機1支，擅自攝錄其與A女之性交行為過程，及A女裸露下體之隱私部位，以此違反A女意願之方式，使A女被拍攝性影像，暨遭無故竊錄身體隱私部位、非公開活動之電磁紀錄（下稱本案性影像）得逞。（三）陳宗澤明知甲基安非他命為毒品危害防制條例第2條第2項第2款所規定之第二級毒品，不得非法持有、轉讓，竟基於對未成年人轉讓第二級毒品甲基安非他命之故意，於11 3年6月5日與A女性交行為結束後之某時許，在其上址住處房間內，將甲基安非他命放置在玻璃球內燒烤產生煙霧後，再提供予A女施用，以此方式無償轉讓第二級毒品甲基安非他命給未成年之A女1次。（四）嗣於113年6月6日凌晨2時25分許，A女使用其手機與通訊軟體暱稱「職業外拋米漿」之友人○○○（下稱C男）互相傳送訊息後，向陳宗澤表示欲返家離去之意，致引發陳宗澤心生不滿，且恐A女離開後報警，竟基於成年人對少年私行拘禁之犯意，先強行奪取A女之手機，禁止A女與C男繼續聯繫，復利用其身形優勢，以其身體阻擋門口，不願令 A女離去，陳宗澤即以此方式持續將A女拘禁於其住處房間內，直至同日上午8時許，嗣經A女再三允諾會遵守見面之協議，陳宗澤始同意讓A女搭乘計程車返家。（五）待A女離去後，陳宗澤為恐A女反悔見面之約定，且未獲A 女回應，竟另基於成年人對少年強制行無義務之事之犯意，於113年6月6日上午9時許起，接續以通訊軟體Telegram 傳送：「別說了，我去找你媽」「我上傳網站喔」「我送去給大家看」「有影片可以欣賞的全部都欣賞」「你死定了」「我送去學校給大家看」「逼我拿影片給他看嗎」「你毀了我我也毀了你」「上傳後會很有趣」「不是照片」「這你逼我的」「上傳的救不回來」「你找死」「我讓你紅翻天」「汽車旅館那支留著慢慢爆出來」「給你男友看流出來的樣子」「截圖那些海報貼在你家門口」「你在逼我把影片拿給他看喔」等文字訊息予A女，並以Teleg ram持續撥打電話，致A女心生畏懼，以此方式脅迫A女答覆回應而行無義務之事。嗣A女因不堪其擾，遂於同日報警處理，經警持搜索票於113年6月13日前往陳宗澤上址住處執行搜索，當場扣得如附表所示之物，始查悉上情。　　　二、案經A女、B女訴由臺中市政府警察局第一分局報告臺灣臺中地方檢察署檢察官偵查起訴。　　理　由一、程序事項：（一）按性侵害犯罪防治法所稱性侵害犯罪，係指觸犯刑法第22 1條至第227條等及其特別法之罪；司法機關所製作必須公示之文書，不得揭露被害人之姓名、出生年月日、住居所及其他足資識別被害人身分之資訊；又司法機關所製作必須公開之文書，亦不得揭露足以識別前項兒童及少年身分之資訊，性侵害犯罪防治法第2條第1項、第15條第3項、兒童及少年福利與權益保障法第69條第2項規定分別定有明文。本件告訴人A女（下稱A女）係兒童及少年性剝削防制條例犯罪之被害人，案發時為未滿18歲之少年，有性侵害案件被害人代號與真實姓名對照表在卷可佐（偵一不公開卷第13至14頁）；又本案被告陳宗澤亦經檢察官以刑法第227條第3項對14歲以上未滿16歲女子為性交，及同法第 221條第1項強制性交等罪嫌提起公訴，屬性侵害犯罪防治法所稱之性侵害犯罪，是依上開規定，為保護A女之身分，本案判決書關於A女之姓名、生日，僅記載代號、部分資訊或不予揭露，另證人即告訴人B女為A女之母親，證人 C男為A女之友人，其等真實姓名及年籍亦屬其他足資識別 A女身分之資訊，依上開規定，本案判決書自不得揭露足以識別或推論上開A女與相關人身分之資訊，並均以前揭代號稱之，先予敘明。（二）本判決下列引用之言詞及書面陳述等各項證據資料，關於被告以外之人於審判外陳述之傳聞供述證據，檢察官、被告、辯護人於審判程序中均同意作為證據使用，或知有傳聞證據之情形而未於言詞辯論終結前聲明異議（本院卷第 195至199、343至348頁），本院審酌該等證據作成時之情況，並無取證之瑕疵或其他違法不當之情事，且與待證事實具有關聯性，應均具有證據能力。其餘認定本案犯罪事實之非供述證據，經查並無違反法定程序取得之情，依刑事訴訟法第158條之4規定反面解釋，亦應具證據能力。　二、認定犯罪事實所憑證據及理由：（一）犯罪事實一（一）、（三）、（四）、（五）部分：　　　上開犯罪事實一（一）、（三）、（四）、（五）部分，業據被告於偵查及本院審理中坦承不諱（偵一卷第7至20、135至137、201至208頁；他卷第89至95、97至99、101至105、119至121頁；本院卷第30至31、193、423頁），復經證人即告訴人A女於警詢、偵查及本院審理中證述明確（他卷第7至13、15至16、77至84、107至117頁；本院卷第284至294頁），核與證人即告訴人B女於警詢之陳述大致相符（他卷第23至25頁），並有報請檢察官/法官指揮偵訊「性侵害案件減述作業或一站式服務」報告表（他卷第3至5頁）、A女手機通訊軟體Telegraam聯絡人資料畫面及與被告之對話訊息內容翻拍照片（他卷第27至55頁）、車牌號碼000-000號車行紀錄及行車路線圖、路口監視器錄影畫面翻拍照片（他卷第59至61、63至65、67至73頁）、本院113年聲搜字第1862號搜索票（偵一卷第53頁）、臺中市政府警察局第一分局偵查隊搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表（偵一卷第55至61頁）、搜索現場及扣案物照片（偵一卷第63至79頁）、車牌號碼000-000號車輛詳細資料報表（偵一卷第117頁）、臺中市政府警察局第一分局偵查隊113年6月13日職務報告（偵一卷第145頁）、臺北榮民總醫院113年7月22日職業醫學及臨床毒物部檢驗報告（偵一卷第227至228頁）、自願受採尿同意書、臺中市政府警察局第一分局委託鑑驗尿液代號與真實姓名對照表（偵二卷第125至126頁）、欣生生物科技股份有限公司濫用藥物尿液檢驗報告（偵二卷第127頁）、臺中市性侵害案件減少被害人重複陳述作業訊前訪視紀錄表（偵一不公開卷第5至8頁）、性侵害犯罪事件通報表（偵一不公開卷第9至10頁）、臺中市性侵害案件減少被害人重複陳述作業暨專業團隊鑑定（偵一不公開卷第15頁）、性侵害案件被害人、證人代號與真實姓名對照表（偵一不公開卷第17至19頁）、113年6月5日路口監視器錄影畫面翻拍照片（偵一不公開卷第23至39頁）、A女行動電話通訊軟體LINE聯絡人資料畫面、與暱稱「職業外拋米漿」之對話訊息內容翻拍照片、語音訊息譯文（偵一不公開卷第41至53、55至59、107至130頁；本院卷第107至151頁）、被告手機內之基本資料、聯絡人資料、手機內相片、影片擷圖（偵一不公開卷第77至83、87至94頁）、兒童少年保護通報表（偵二不公開卷第13至14頁）、疑似性侵害案件證物採集單、中山醫藥大學附設醫院受理性侵害案件驗傷診斷書、驗證同意書、員警處理性侵害案件交接及應行注意事項表（偵二不公開卷第21至41頁）、紫禁城精品汽車旅館住宿登記表（偵二不公開卷第93頁）、A女與被告之Telegram對話紀錄擷圖（本院卷第77至105頁）附卷可稽，足認被告之自白與事實相符，堪可採信。故本案犯罪事實一（一）、（三）、（四）、（五）之犯行均堪認定，應依法論科。（二）犯罪事實一（二）部分：　　1.訊據被告固坦承有於犯罪事實欄一（二）所示之時間、地點，與A女為性交行為，並有持手機拍攝本案性影像等事實，惟矢口否認有何成年人故意對少年犯強制性交、成年人對少年無故以錄影方式竊錄他人非公開活動及身體隱私部位，及以違反本人意願之方法使少年被拍攝性影像犯行等犯行，辯稱：113年6月5日我與A女見面前，我沒有傳訊息威脅A女，A女是自願跟我見面，當日晚上我們為性行為時，她也沒有拒絕，我並沒有違反A女的意願。另外A女有同意我可以拍攝性交過程，只是她說不能拍到臉，所以我才會拿玩偶給A女遮擋臉部，我不是趁她不知情偷拍等語。辯護人則為被告補充辯護稱：依卷內資料無法證明被告有於113年6月5日傳送威脅訊息給A女，當日A女是自願與被告見面，甚且表示「你要就趕快，我要回家休息」而主動邀約被告為性交行為。此外，本案被告係臨時起意拍攝本案性影像，當時A女是知悉被告有持手機拍攝，僅表示不要拍到臉部，故被告有拿布偶令A女遮擋臉部，被告此部分所為應僅構成兒童及少年性剝削防制條例第36條第1 項拍攝少年性影像罪等語。　　2.經查，被告於113年4月間某日，透過網路遊戲「傳說對決」結識A女，雙方進而開始交往，被告因而知悉A女斯時為14歲以上未滿16歲之少女。被告於113年6月5日下午7時55分許，先與A女在臺中市西區統一便利超商台麗門市碰面，被告再搭載A女返回其住處後，被告即在住處房間內，以其陰莖插入A女陰道之方式，與A女為性交行為1次；被告並於性交行為過程中，使用附表編號1所示之手機，攝錄其與A女為性交行為、A女裸露下體之隱私部位之本案性影像等情，業據證人A女於警詢、偵查及本院審理中證述明確（他卷第9至13、80至83、112至116頁；本院卷第285至294頁），並有113年6月5日路口監視器錄影畫面翻拍照片（偵一不公開卷第23至39頁）、本案性影像擷圖（偵一不公卷第92頁）、疑似性侵害案件證物採集單、中山醫藥大學附設醫院受理性侵害案件驗傷診斷書、驗證同意書、員警處理性侵害案件交接及應行注意事項表（偵二不公開卷第21至41頁）、臺中市政府警察局第一分局偵查隊搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表（偵一卷第55至61頁）、搜索現場及扣案物照片18張（偵一卷第63至79頁），且為被告坦認在卷（本院卷第201頁），此部分事實，先堪認定。　　3.關於本案發生之經過，證人A女迭於警詢、偵查及本院審理中證稱：我是於113年4月27日在網路遊戲傳說對決認識被告，在網路遊戲語音聊天時，我有告訴他我今年15歲，我跟被告第一次見面大約是113年4月22日我環島回來、清明節後，我們見過幾次面我不記得了，基本上我們每次見面都會發生性行為。我跟被告最後一次見面是113年6月5 日，這次見面前約10日，我曾經有跟被告提出我不想再與他聯繫，不想發生性行為，但被告不認同，他就威脅說要去找我男友、B女，所以我後來就不敢直接跟他說我不要，這次見面前被告有用Telegram傳訊息給我，他說如果不見面的話，就要去找B女、找我男友講我們之間的事情，被告也說他身上有影片，我擔心影片外流，也不知道被告會跟我家人說什麼，我怕惹被告生氣，所以只好配合跟他見面，被告還要我穿好看一點。113年6月5日晚間7、8時許，我先搭計程車到便利商店，被告再騎機車載我到他住處，我們在他住處房間有吵架，也是為了見面的問題、要不要發生性行為吵架，我覺得我說不要也沒有什麼用，所以就任由被告對我為性行為，被告是用陰莖插入我的陰道，因為我當時不想在性交過程中看到被告的臉，所以有拿布偶遮住自己的臉，我根本不知道被告當時有拿手機拍攝性交的過程。性行為結束後，大約是凌晨，我在被告家中有跟朋友C男用微信傳訊息聊天，我跟C男說我出不了這個門，我希望C男能來救我，後來C男打電話過來，被告以為我把這件事情跟其他人說，就生氣地把我的手機搶走，並用身體擋住，阻止我離開，之後我太累就睡著了。隔日早上（6日）被告有跟我講好不會再威脅我，約上午8時許我搭計程車回家，之後要去學校的路上，被告用Telegram傳訊息詢問我晚上要做什麼，我回覆說想一個人靜一靜，他就突然很生氣，傳訊息威脅說要找B女、要把我的影片送去學校給大家看，他傳的是本案性影像的擷圖，我一點進去，被告就馬上收回，我不知道被告有拍攝本案性影像，而且被告也撥打電話給我、B女，被告這些行為讓我很害怕，我受不了，所以才決定於113年6月6日報警等語（他卷第9至12、77至83、112至116頁；本院卷第285至288頁）。由是可知，證人A女就其係憚於被告之威脅，迫於無奈故於113年6月5日晚間赴約、性行為過程中因不願看見被告遂持布偶遮擋臉部、113年6月6日凌晨與友人C男聊天求助而令被告不悅，2人發生口角爭執後遭被告強行取走手機、阻擋離去、翌日被告再度傳送恫嚇訊息及本案性影像擷圖、斯時方知悉被告未經同意拍攝本案性影像而決意報警等案發情節始末證述明確，並無明顯矛盾或不合常理之處，參以證人A女於本院作證過程中，經檢察官詰問時，當場出現哭泣、無法回答問題之情緒反應（本院卷第28 6頁），若非其確有遭被告強制性交、偷拍本案性影像等情事，當不至有陳述回想案發經過時，出現哭泣、無法言語等自然情緒流露，實屬性侵害案件被害人事後陳述相關案情時之正常反應，適足以證明證人A女所為證言之憑信性甚高。　　4.按被害人之陳述，固不得作為有罪判決之唯一證據，須就其他方面調查，有補強證據證明確與事實相符，始得採為被告論罪科刑之基礎。然所謂補強證據，係指被害人之陳述本身以外，足以證明犯罪事實確具有相當程度真實性之證據，不以證明犯罪構成要件之全部事實為必要，而與被害人指述具有相當關聯性，且與被害人之指證相互印證，綜合判斷，已達於使一般之人均不致有所懷疑，得以確信其為真實者，即足當之（最高法院106年度台上字第1813 號刑事判決參照）。又性侵害犯罪案件因具有隱密性，通常僅有犯罪行為人與被害人在場，訴訟上不免淪為各說各話之局面，然認定犯罪事實所憑之證據本不以直接證據為限，即綜合各種間接證據，本於推理作用，為認定犯罪事實之基礎，如無違背一般經驗法則，並非法所不許（最高法院104年度台上字第580號刑事判決參照）。經查：　　⑴被告於偵查中自承本案發生性行為前，有向A女表示要將2 人發生性行為一事告知其家人及男友等語（他卷第92頁），復於偵查中明確供稱：「（問：113.6.5你是否有跟被害人說要把她的事情跟她家人及男友說，她才跟你見面？）那天講好我的時間跟她男友時間要錯開，我記得那天是星期三，她後來說忘記星期四跟我約好，我們就發生爭執，她說星期四晚上來找我，我說不用了，我們就發生爭執，我才說那些氣話，但我沒有真的做。（問：你說那些話就是希望被害人跟你見面，跟你發生性行為？）要先回話吧。她都已讀不回。性行為不是重點。本來說好的時間，她居然忘記，我們約好星期四，她在星期三就離開了。她說星期四晚上要來找我，我說不用了，我們就開始爭吵。」等語（偵一卷第213頁）；又於本院訊問程序中自陳：我有用Telegram跟A女說，如果不回覆我的話，我就要告知B女及其男友跟我有性關係，且要外流A女的性影像，但我並沒有真的拍攝，我只是這樣講而已（本院卷第30頁），足見被告已自承確有執上揭事由，威逼A女出面，並與A 女發生性行為，此情與A女前揭所指述被告於113年6月5日發送威脅恫嚇訊息，使其心生恐懼，不得不順從被告之要求之情節，互核相符。　　　　　⑵另觀諸A女於113年6月6日凌晨2時29分許起，即向微信暱稱「職業外拋米漿」之C男陸續傳送：「我覺得我走不掉這邊」、「我在等他說出不讓我出這個門。我要報警」、「你不覺得我最近很壓抑嗎」、「我說我想斷絕。他不願意」、「他覺得我只重視我男友」、「他想用我男友威脅我。脅迫我」、「我覺得我走不了這邊」、「我不知道現在該怎麼辦」、「他有把柄」、「我壓力好大」、「他知道我男友的所有資料」、「連我的電話都有抖音也是」、「我跑了這次後面怎麼辦」、「她（按：應係「他」之誤繕）會毀掉我」、「他知道我家地址我的所有」等文字訊息，並據C男答覆以：要不要去找你。定位給我。我直接揍他」、「反正你先出來。你出門我就能把你接走」、「不過要先救你。待會先在你回家」、「不然就我現在報警抓他。你先想辦法出來」、「你5分鐘出來不然我現在去警察局找警察把你帶出來」等情，有微信對話紀錄擷圖附卷可證（本院卷第107至151頁），足證A女於案發後確有向其友人C男表示被告手中握有把柄、忌憚2人關係遭揭露而不敢反抗，並抒發其內心憂懼、不知所措、備感壓力之感受，且向友人C男之尋求協助建議，倘A女係在情投意合下與被告發生性行為，實無理由在本案發生後，旋即在被告住處向其友人C男求救，而C男於甫接獲A女之求助訊息時，對於A女處境之擔憂，始有以「先救你」、「我現在報警抓他」等語回覆，給予A女支援，基此，以A女於案發時，在被告住處房間內與C男上開對話，足認A女指述遭被告強制性交等節，應堪採信。　　5.關於被告拍攝本案性影像是否有徵A女同意一節，被告先於113年6月13日偵查中陳稱：我是一時性起拍攝本案性影像，拍攝前我沒有問過A女是否同意，她把臉遮住，事後要我刪掉等語（他卷第93頁）；復於113年7月18日偵訊中供稱：我拍攝本案性影像時，A女是知情的，她有同意，只要不拍到臉，所以她有用娃娃蓋住臉等語（偵一卷第21 4頁）；續於本院訊問程序中自陳：本案性影像中，A女有用玩偶蓋著臉部，是A女說可以拍攝，但不可以拍到臉，所以我才會拿玩偶給她遮擋等語（本院卷第59頁）；又於本院準備程序中改稱：「（問：113年6月5日拍攝A女性影像，是否有經過A女之同意？）我沒有詢問A女，但是我有拿娃娃給A女擋住臉部」等語（本院卷第68頁），足見被告所辯前後不一，尚難遽信；又證人A女於偵查中及本院審理中明確證稱：113年6月5日在被告住處，我根本不知道被告有拿手機拍攝性行為的過程，他要拍攝前未曾詢問我是否同意，我會拿娃娃遮住臉，是因為我不想在性行為過程中看到他的臉等語（他卷第113至114頁；本院卷第29 4頁），衡情A女與被告於案發當日見面前已生口角爭執， A女因受被告恫嚇，憂懼被告手握把柄、與被告間之往來關係遭揭露而在心生畏懼下，迫於無奈前往赴約，並對被告性行為之要求不敢反抗，業如前述，殊難想像A女會真摯同意令被告攝錄2人性交之過程或其隱私部位，徒增被告日後脅迫之憑據；況且，A女於本院審理作證過程中，經檢察官詢問本案性影像之內容時，即出現哭泣、無法言語之情緒，此有本院審判筆錄可佐（本院卷第286頁），更徵A女上開指訴對被告拍攝本案性影像不知情，係事後始知悉遭被告偷拍等語，應值採信，被告此部分所辯顯係卸責之詞，委無可採。　　6.被告及辯護人其餘辯解不足採信之理由：　　⑴被告雖於本院準備程序中更詞改稱：113年6月5日見面前我沒有威脅A女，當天我沒有說氣話等語（本院卷第194至19 5頁）。然則，被告於偵查中明確陳述：113年6月5日A女忘記我們先前約定好的時間，我們就開始吵架等語（偵一卷第213頁），故被告此揭所辯前後不一，已見情虛，且參諸被告於本院審理中自承：我與A女的交往過程中，我們感情時好時壞，A女時常會沒有遵守見面的約定，我們就會因此發生口角等語（本院卷第352頁），足見被告與A 女間確就見面一事屢生衝突，核與其偵查中所陳又因A女未守約之情狀相符，故被告於本院準備程序中翻異前詞之辯解，要難可採。　　⑵辯護人固以：A女於警詢中陳稱「你要就趕快，我要回家休息」而主動邀約被告為性交行為，故被告實未違反A女之意願等語置辯。惟查，本案被告係以前述脅迫手段，令A 女心生畏懼，使A女意思自由受到壓迫，任由被告對其為性交行為，從A女上開所陳，反可見A女心中無奈，亟欲盡速離去被告住處，是辯護人上開所辯，自無足為被告有利之認定。　　　7.按兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項至第3項所列之罪，依其文義及體系解釋，乃依行為人對被害人施加手段之強弱，以及被害人自主意願之法益侵害高低程度之不同，而予以罪責相稱之不同法定刑，並於同條例第43條第1 項及第2項規定減輕或免除其刑之適當調節機制以資衡平，為層級化規範，使規範密度周全，以達保障兒童及少年權益之立法目的，並符罪刑相當原則、比例原則之憲法要求。故其第1項規定拍攝、製造兒童或少年為性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品（以下合稱「性影像」）之罪，屬基本規定，凡行為人於未滿18歲之人知情同意而為拍攝、製造性交或猥褻行為之性影像均屬之。倘行為人採行積極之手段，以招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，促成兒童或少年合意被拍攝、製造性交或猥褻行為之性影像者，則合致於第2 項之規定。惟若行為人採行之手段，以達強暴、脅迫、藥劑、詐術、催眠術或其他違反本人意願之方法而為之者，則屬該條第3項之罪，該罪之「違反本人意願之方法」，係指其所列舉之強暴、脅迫、藥劑、詐術、催眠術以外，其他一切違反被害人意願之方法而言，且不以類似於所列舉之方法為必要，祇要其所為具有壓制或妨礙被害人意思自由之作用，或被害人意思決定過程，因行為人之行為而發生瑕疵者，即合於「違反本人意願之方法」之要件。況為了保護兒童及少年免於成為色情影像拍攝對象，以維護兒童及少年身心健全發展之普世價值，契合具內國法效力之兒童權利公約第19條第1項規定：「簽約國應採取一切適當之立法、行政、社會與教育措施，保護兒童（該公約所稱『兒童』係指未滿18歲之人）……不受到任何形式之身心暴力、傷害或虐待、疏忽或疏失、不當對待或剝削，包括性虐待」之旨，及符合我國為了保護兒童及少年身心健全發展，防制兒童及少年成為性交易或拍攝性影像之對象，特別制定現行兒童及少年性剝削防制條例之立法目的，解釋本條項所指「違反本人意願之方法」之意涵，亦即兒童及少年被人拍攝性交或猥褻行為之性影像時，處於不知被拍攝之狀態，致使無法對於被拍攝行為表達反對之意思，實已剝奪兒童及少年是否同意被拍攝性交或猥褻行為影像之選擇自由。再從法律對於兒童及少年身心健康發展應特別加以保護之觀點，以前述隱匿而不告知之方式，偷拍或竊錄兒童及少年性交或猥褻行為之性影像，顯然具有妨礙兒童及少年意思決定之作用，無異壓抑兒童及少年之意願，而使其等形同被迫而遭受偷拍性交或猥褻行為性影像之結果，自屬本條項「違反本人意願之方法」（最高法院11 1年度台上字第1838號判決意旨參照）。經查，本案被告係趁A女持布偶遮擋臉部而處於不知被拍攝之狀態下，擅自以其所有之行動電話拍攝2人之性交過程，及A女裸露下半身之身體隱私部位之本案性影像，足認A女遭被告拍攝時，係處於無法對於被拍攝行為表達反對意思之狀態，已然剝奪其是否同意被拍攝性影像之選擇自由，無異於壓抑 A女之意願，而使其形同被迫遭受被拍攝性影像之結果，揆諸前揭說明，自屬兒童及少年性剝削防制條例第36條第 3項所稱之「違反本人意願之方法」甚明，是辯護人辯護主張本案應僅成立同條例第36條第1項之罪，亦難憑採。　　8.次按刑法第315條之1第2款妨害秘密罪之立法目的，係對於無故竊錄他人非公開活動、言論、談話或身體隱私部位之行為，予以限制，以保障人民秘密通訊自由及隱私權。而本罪是利用錄音、照相、錄影或電磁紀錄等工具而為竊錄之行為態樣，從保護個人秘密通訊自由及隱私權法益之規範意旨，上開「竊」之構成要件文義概念，當指未取得受侵犯者的同意。故乘人不知利用工具竊錄他人非公開活動、身體隱私部位之行為，固為該罪經驗上常見之狀態，但未取得他人同意所為之利用工具竊錄他人非公開活動、身體隱私部位之行為，按上開構成要件之文義概念解釋，亦當為本罪之行為態樣，且此等不法行為態樣，相較於被害人不知之情況而言，更是對被害人之隱私權法益直接而立即之侵害，依舉輕以明重之法理，亦當如此解釋，始符合刑法妨害秘密罪之法規範意旨。經查，被告拍攝其與A 女性交過程之非公開活動，及A女身體隱私部位之本案性影像時，既未徵得A女同意，自與本罪之構成要件相合。　　9.綜上所述，被告所辯皆屬事後卸責之詞，無足採信，辯護人上開辯護主張，亦無可採，被告就犯罪事實一（二）部分之犯行，均堪認定，應依法論科。三、論罪科刑：（一）新舊法比較：　　　被告行為後，兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項規定於113年8月7日修正公布，於同月9日起生效。修正前兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項原規定「以強暴、脅迫、藥劑、詐術、催眠術或其他違反本人意願之方法，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金」，並於113年8月7日再新增「無故重製」之行為態樣（於同月9日生效），其他構成要件與法定刑均無修正。上開修正之結果不生有利或不利於被告之情形，非屬法律變更，自不生新舊法比較之問題，而應依一般法律適用原則，適用裁判時法即現行兒童及少年性剝削防制條例第36條第 3項規定論處，合先敘明。　　（二）按刑法第302條第1項之妨害自由罪，原以強暴、脅迫等非法方法為其構成要件，故於實施妨害自由之行為時，縱有以恐嚇、強押之方式使被害人行無義務之事，除行為人主觀上另有恐嚇或強制之犯罪故意外，其低度之恐嚇及強制行為均應為妨害自由之高度行為所吸收，應僅論以刑法第 302條第1項妨害自由一罪，無復論以刑法第304條及第305 條之罪之餘地（最高法院93年度台上字第1738號判決意旨參照）。次按刑法第305條之恐嚇危害安全罪，係指單純以將來加害生命、身體、自由、名譽、財產之事，恐嚇他人致生危害於安全者而言，如對於他人之生命、身體等，以現實之強暴、脅迫手段加以危害要挾，使人行無義務之事或妨害人行使權利，即應構成刑法第304條之強制罪，縱有恐嚇行為，亦僅屬犯強制罪之手段，無更論以恐嚇危害安全罪之餘地（最高法院84年度台非字第194號判決意旨參照）。（三）毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪，法定本刑為6月以上5年以下有期徒刑，得併科70萬元以下罰金。藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪，法定本刑為7年以下有期徒刑，得併科5,000萬元以下罰金。後者較之毒品危害防制條例第8條第2項之罪依同條例第9條之特別規定加重後之法定本刑為輕，則成年人對未成年人為轉讓第二級毒品之行為，應依毒品危害防制條例第8條第2項、第9條之規定處斷，此為最高法院統一之見解（最高法院102年度台上字第1162號判決、107年度台非字第94號判決意旨參照）。另按刑法總則之加重，係概括性之規定，所有罪名均一體適用；刑法分則之加重，係就犯罪類型變更之個別犯罪行為予以加重，成為另一獨立之罪名。而兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項本文後段、毒品危害防制條例第9條第1項所定成年人故意對兒童犯罪、成年人對未成年人犯罪之加重，各係對被害人為兒童、未成年人之特殊要件予以加重處罰，均係就犯罪類型變更之個別犯罪行為予以加重，俱屬刑法分則加重之性質（最高法院103 年度台非字第306號裁判要旨、105年度台上字第2010號判決理由參照）。又毒品危害防制條例第9條第1項係屬兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項但書之特別處罰規定（最高法院103年度台上字第19號判決理由參照），是即便成年人故意對少年犯罪同時該當前開加重要件，仍不得依兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項本文後段規定予以重複加重其刑。（四）刑法於112年2月8日增訂公布「妨害性隱私及不實性影像罪」專章（即刑法第319條之1至第319條之6規定），並於 112年2月10日起施行生效，其中刑法第319條之1立法理由謂「為強化隱私權之保障，明定第一項未經他人同意，無故攝錄其性影像之處罰規定，以維護個人生活私密領域最核心之性隱私。」而刑法第319條之2第1項立法理由謂「以強暴、脅迫、恐嚇或其他違反本人意願之方法，以照相、錄影、電磁紀錄或其他科技方法攝錄其性影像，或使其本人攝錄者，行為手段之惡性更重，應加重處罰，爰為第一項規定。」再兒童及少年性剝削防制條例第2條及第36 條亦於112年2月15日修正公布，並於112年2月17日起施行生效，其中觀諸兒童及少年性剝削防制條例第2條立法理由已敘明「考量刑法修正條文第10條第8項所稱性影像指一定內容之影像或電磁紀錄，並未包含兒童或少年為性交或猥褻行為之圖畫。而衡酌96年7月4日修正公布之兒童及少年性交易防制條例第28條規定之物品包括兒童或少年為性交或猥褻行為之圖片，其立法理由揭示，處罰持有兒童色情物品之主要理由係兒童色情圖片對慾望之刺激具關聯性，觀看後可能採取實際行動傷害兒童，嗣兒童及少年性交易防制條例於104年2月4日修正公布為現行名稱及全文，上開第28條規定修正移列為第38條，將原第28條第1項之『圖片』修正為『圖畫、照片』，即為保護兒童及少年身心健全發展，避免兒童及少年遭受任何形式之性剝削、從事色情表演或作為色情之題材而助長性差別待遇意識，避免觀看兒童或少年色情圖畫、照片之人，採取實際行動侵害兒童或少年，提高犯罪之危險性，爰原第三款之性交或猥褻行為之圖畫仍有規範必要，避免因觀看兒童或少年與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥行為之素描、漫畫、繪畫等色情圖畫，致進一步侵害兒童或少年。」等語，且兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項之犯罪行為客體，亦配合前開兒童及少年性剝削防制條例第2條之用語修正而為修正，是依兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項及刑法第319條之2第1項規定之文義及歷史解釋以觀，可知兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項規定係於刑法第319條之2第1項增訂後修正公布，且兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項規定已包括刑法第319條之2第1項規定之所有構成要件要素，而應為刑法第319條之2第1項之特別規定，基於特別法優於普通法之原則，以違反本人意願之方法，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造性影像之犯罪，自應優先適用特別法即兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項之規定。　　　（五）所犯罪名：　　1.核被告就犯罪事實一（一）所為，均係犯刑法第227條第3 項之對於14歲以上未滿16歲之女子為性交罪。　　2.被告就犯罪事實一（二）所為，係犯兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段、刑法第221條第1項之成年人故意對少年犯強制性交罪；兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段、刑法第315條之1第2款之成年人故意對少年犯竊錄他人非公開活動及身體隱私部位罪；兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項之以違反本人意願之方法使少年被拍攝性影像罪。起訴書漏未論引兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段、刑法第315條之1第2 款之罪，惟起訴書犯罪事實業已敘明被告係趁A女不知情之際，拍攝本案性影像，二者之基本社會事實同一，該罪與被告所犯兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項之罪有想像競合犯之裁判上一罪關係，且經本院於審理時告知所犯罪名（本院卷第414頁），給予被告、辯護人辯明之機會，無礙被告防禦權之行使，本院自得併予審究。另起訴意旨認被告113年6月5日傳送訊息要求見面之行為，同時構成兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段、刑法第304條、第305條之成年人故意對少年犯強制、恐嚇罪，惟強制性交罪本包含妨害自由之性質，本院認被告此部分行為應屬以脅迫方式，對A女為強制性交之手段，爰不另論罪。　　3.被告就犯罪事實一（三）所為，係犯毒品危害防制條例第 9條第1項、第8條第2項之成年人對未成年人轉讓第二級毒品罪。被告轉讓未成年人第二級毒品前持有第二級毒品之低度行為，為轉讓高度行為所吸收，不另論罪。　　　　　4.被告就犯罪事實一（四）所為，係犯兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段、刑法第302條第1項之成年人故意對少年犯私行拘禁罪。起訴書雖認被告此部分犯行應構成兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段、刑法第304條之成年人故意對少年為強制罪，惟此經公訴檢察官於本院準備程序當庭更正罪名如上（本院卷第192頁），爰毋庸變更起訴法條。至公訴意旨雖認被告強行取走 A女手機之行為，同時涉犯刑法第304條第1項強制罪嫌，惟被告將A女手機取走而妨害A女使用手機之權利，已為私行拘禁之高度行為所吸收，不另論罪。　　5.被告就犯罪事實一（五）所為，係犯兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段、刑法第304條之成年人故意對少年犯強制罪。又被告傳送訊息恫嚇A女，乃係迫使A女回覆其訊息而行無義務之事，並已達壓制A女意思決定自由之程度，依上說明，恐嚇之低度行為，應為強制之高度行為所吸收，不另論罪。　（六）罪數：　　1.被告未經A女同意，持手機攝錄本案性影像，乃係以一行為同時觸犯成年人故意對少年犯竊錄他人非公開活動及身體隱私部位、以違反本人意願之方法使少年被拍攝性影像等2罪，為想像競合犯，依刑法第55條規定，從一重論以以違反本人意願之方法使少年被拍攝性影像罪。　　2.被告於犯罪事實一（五）所示之時間，多次以Telegram傳送恫嚇訊息予A女之行為，乃係基於單一之強制犯意，並於密切接近之時地實施，各行為之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，在時間差距上，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，應論以接續犯之一罪。　　3.被告於偵查中陳稱：我是一時興起拍攝本案性影像等語（他卷第33頁），可知被告係於性交過程中，始另行起意本案性影像。從而，被告就上開所為2次對於14歲以上未滿1 6歲之女子為性交罪、1次成年人故意對少年犯強制性交罪、1次以違反本人意願之方法使少年被拍攝性影像罪、1次成年人對未成年人轉讓第二級毒品罪、1次成年人故意對少年犯私行拘禁罪、1次成年人故意對少年犯強制罪，均犯意有別，且各行為間具獨立性，應予分論併罰。起訴意旨認被告犯罪事實一（二）、（四）、（五）之犯行，具行為局部同一性，應論以想像競合犯，容有未洽。（七）刑之加重、減輕：　　1.被告就犯罪事實一（二）所示成年人故意對少年犯強制性交罪、就犯罪事實一（四）所示成年人故意對少年犯私行拘禁罪、就犯罪事實一（五）所示成年人故意對少年犯強制罪，皆應依兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段規定，加重其刑。至被告犯罪事實一（一）所為犯行雖係對於少年故意犯罪，然因刑法第227條第3項已將被害人之年齡列為犯罪構成要件；另兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項之規定係屬對被害人為兒童或少年之特別處罰規定，均無庸再依兒童及少年福利與權益保障法第11 2條第1項加重其刑，併予說明。　　2.被告就犯罪事實一（三）所示成年人對未成年人轉讓第二級毒品罪，應依毒品危害防制條例第9條第1項規定，加重其刑。　　3.按犯毒品危害防制條例第4條至第8條之罪於偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑，同條例第17條第2項定有明文。另按被告轉讓同屬禁藥之第二級毒品甲基安非他命（未達法定應加重其刑之一定數量）予成年人（非孕婦），經依法規競合之例，擇法定較重之藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪論處，被告於偵查及審判中均自白，仍應適用毒品危害防制條例第17條第2項之規定減輕其刑（最高法院109 年度台上字第4243號判決意旨參照）。是被告就犯罪事實一（三）所示成年人對未成年人轉讓第二級毒品罪，於偵查及審判中均自白犯罪，應依毒品危害防制條例第17條第 2項規定，減輕其刑，並就該犯行先加後減之。　　4.至被告雖曾於偵查中供述其第二級毒品上游為暱稱「奇∕2 8」之男子，經員警過濾相關監視器，發現該人為「OOO」，然因「OOO」出沒時間不固定，故員警仍在持續蒐證而尚未及拘捕，目前未再追查被告毒品來源等情，有臺灣臺中地方檢察署113 年10月30日中檢介廣113 偵31599字第1 139134746號函（本院卷第315頁）、臺中市政府警察局第一分局113 年11月6 日中市警一分偵字第1130054858號函暨檢附之職務報告（本院卷第315至317頁），堪認本案未因被告之供述而查獲其他正犯或共犯，自無毒品危害防制條例第17條第1項減輕或免除其刑規定之適用。　　　5.又想像競合犯之處斷刑，本質上係「刑之合併」。其所謂從一重處斷，乃將想像競合犯組成之評價上數罪，合併為科刑一罪，其所對應之刑罰，亦合併其評價上數罪之數法定刑，而為一個處斷刑。易言之，想像競合犯侵害數法益者皆成立犯罪，論罪時必須輕、重罪併舉論述，同時宣告所犯各罪名，包括各罪有無加重、減免其刑之情形，亦應說明論列，量刑時併衡酌輕罪部分量刑事由，評價始為充足，然後依刑法第55條前段規定「從一重處斷」，非謂對於其餘各罪可置而不論。因此，法院決定處斷刑時，雖以其中最重罪名之法定刑，做為裁量之準據，惟於裁量其輕重時，仍應將輕罪合併評價在內（最高法院108年度台上字第4405、4408號判決意旨參照）。查被告就犯罪事實一（二）拍攝本案性影像之行為，同時涉犯兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段、刑法第315條之1第2款之成年人故意對少年犯無故以錄影竊錄他人非公開活動及身體隱私部位罪，本應依兒童及少年福利與權益保障法第 112條第1項前段之規定，加重其刑，惟因該罪係屬想像競合犯中之輕罪，應從一重之以違反本人意願之方法使少年被拍攝性影像罪處斷，依前揭說明，於量刑時再併與衡酌此部分之加重其刑事由。（八）爰審酌被告為智識成熟之成年人，明知A女為14歲以上，未滿16歲之少女，身心猶處於發展階段，判斷力及自我保護能力尚未成熟，且知悉第二級毒品甲基安非他命對人體會造成相當危害，竟滿足個人私慾，對A女為本案犯行，造成A女身心健康與人格發展之嚴重侵害，使A女長久均將因此事於心裡種下陰霾，所生損害甚為重大，且助長毒品之流通，同時破壞社會秩序安寧；復衡以被告僅坦承部分犯行，迄今仍未與A女達成和解以盡力彌補犯罪所生損害，並取得A女諒解，犯後態度難認甚為良好，所為殊值非難，不宜輕縱，兼衡被告之犯罪動機與目的、犯罪情節、犯罪手段、前科素行，暨其於本院審理中自陳之智識程度、經濟與家庭生活狀況（本院卷第424頁）等一切情狀，分別量處如主文所示之刑。另衡酌被告所犯各罪之行為態樣、各罪之罪質、侵害之法益、各次犯行之時間、空間密接程度、犯罪行為之不法與罪責程度、對其施以矯正之必要性、復歸社會之可能性等裁量內部性界限，就被告所犯不得易服社會勞動之刑、得易服社會勞動之刑，分別定其應執行刑如主文所示。四、沒收部分：（一）扣案如附表編號1所示之IPHONE 14 PRO MAX手機1支（含S IM卡1張），係被告偷拍A女本案性影像所使用之工具，業據被告於本院供述明確（本院卷第194頁），且為本案性影像之附著物，連同其內A女性影像檔案之電子訊號，不問屬於被告與否，應依兒童及少年性剝削防制條例第36條第6項、第7項規定，於被告此部分罪刑項下宣告沒收。（二）至其餘扣案如附表編號2至6所示之物品，均屬被告個人施用毒品所用或私人使用之物，無證據證明與本件被告犯行相關，爰不予宣告沒收，應由檢察官另為適法之處理。據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官乙○○提起公訴，檢察官甲○○到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　6 　　日　　　　　　　　　刑事第二庭　　審判長法　官　劉柏駿　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　鄭雅云　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　路逸涵　以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。告訴人或被害人如不服判決，應備理由具狀向檢察官請求上訴，上訴期間之計算，以檢察官收受判決正本之日起算。　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　黃于娟中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　6 　　日附錄本案論罪科刑法條全文兒童及少年福利與權益保障法第112條成年人教唆、幫助或利用兒童及少年犯罪或與之共同實施犯罪或故意對其犯罪者，加重其刑至二分之一。但各該罪就被害人係兒童及少年已定有特別處罰規定者，從其規定。對於兒童及少年犯罪者，主管機關得獨立告訴。中華民國刑法第221條（強制性交罪）對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交者，處3年以上10年以下有期徒刑。前項之未遂犯罰之。中華民國刑法第227條（未成年人）對於未滿十四歲之男女為性交者，處3年以上10年以下有期徒刑。對於未滿十四歲之男女為猥褻之行為者，處6月以上5年以下有期徒刑。對於十四歲以上未滿十六歲之男女為性交者，處7年以下有期徒刑。對於十四歲以上未滿十六歲之男女為猥褻之行為者，處3年以下有期徒刑。第1項、第3項之未遂犯罰之。中華民國刑法第304條以強暴、脅迫使人行無義務之事或妨害人行使權利者，處3年以下有期徒刑、拘役或9千元以下罰金。前項之未遂犯罰之。中華民國刑法第315條之1 （妨害秘密罪）有下列行為之一者，處3年以下有期徒刑、拘役或30萬元以下罰金：一、無故利用工具或設備窺視、竊聽他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。二、無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。兒童及少年性剝削防制條例第36條拍攝、製造、無故重製兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以上1百萬元以下罰金。招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造、無故重製性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金。以強暴、脅迫、藥劑、詐術、催眠術或其他違反本人意願之方法，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造、無故重製性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。意圖營利犯前三項之罪者，依各該條項之規定，加重其刑至二分之一。前四項之未遂犯罰之。第1項至第4項之附著物、圖畫及物品，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。拍攝、製造、無故重製兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品之工具或設備，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。但屬於被害人者，不在此限。毒品危害防制條例第8條轉讓第一級毒品者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1百萬元以下罰金。轉讓第二級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣 70萬元以下罰金。轉讓第三級毒品者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。轉讓第四級毒品者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。前四項之未遂犯罰之。轉讓毒品達一定數量者，加重其刑至二分之一，其標準由行政院定之。毒品危害防制條例第9條成年人對未成年人販賣毒品或犯前三條之罪者，依各該條項規定加重其刑至二分之一。明知為懷胎婦女而對之販賣毒品或犯前三條之罪者，亦同。犯前五條之罪而混合二種以上之毒品者，適用其中最高級別毒品之法定刑，並加重其刑至二分之一。附表編號　物品名稱數量 1 IPHONE 14 PRO MAX手機1支（含SIM卡1張） 1支 2 玻璃球 6支 3 安非他命 1包 4 安非他命殘渣袋 1包 5 藥鏟 2支 6 分裝夾鏈袋 1批 7 磅秤 1支

2025-03-06

TCDM-113-侵訴-146-20250306-5

上訴

臺灣高等法院高雄分院

兒童及少年性剝削防制條例

臺灣高等法院高雄分院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　　　　113年度上訴字第877號　　　　　　　　　　　　　　　　　　113年度上訴字第878號上訴人即被告鄭達宸選任辯護人呂學佳律師上列上訴人即被告因兒童及少年性剝削防制條例案件，不服臺灣高雄地方法院113年度訴字第83號、113年度訴字第277號，中華民國113年8月15日第一審判決（起訴案號：臺灣高雄地方檢察署 111年度偵字第24872號、112年度偵字第13037號），提起上訴，本院判決如下：　　主　文原判決撤銷。甲○○犯意圖營利引誘使少年被拍攝性交行為電子訊號罪，處有期徒刑貳年。又犯拍攝少年之性影像罪，處有期徒刑柒月。應執行有期徒刑貳年參月。扣案如附表編號1、2-1、4所示之物，均沒收之。未扣案之犯罪所得新臺幣貳仟參佰元，沒收之，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。　　事　實一、甲○○自稱「達叔」於民國111年4月9日，使用所有扣案如附表編號4所示之行動電話，透過臉書社群網站，與當時12歲以上未滿18歲代號AV000-A111276（00年0月生，姓名年籍詳卷，下稱A女）之女子聯絡時，先基於意圖營利拍攝少年性影像、散布少年為猥褻行為之電子訊號之犯意，與A女相約拍攝「戀足」主題之照片，且約定將該照片放置付費平台後對分獲利。嗣甲○○於111年5月1日14時30分許，騎乘車牌號碼000-000號普通重型機車，在高雄市信義國小捷運站將A女接上車，載往其高雄市○○區○○路000巷00號3樓租屋處內，由其使用所有扣案如附表編號2-1所示之數位相機（含記憶卡1 張），接續拍攝A女穿著裸露服裝之猥褻照片後，甲○○竟將原先之意圖營利拍攝少年性影像犯意，提升為意圖營利引誘使少年被拍攝性交、猥褻行為之電子訊號犯意，向A女稱：如拍攝更大尺度裸露照片，可以賣得更好之價錢等語，而引誘A女同意由其接續拍攝A女以足部磨蹭其生殖器，及雙方性器接合之性交、猥褻照片及影片。之後甲○○於111年8月30日前某時，使用所有扣案如附表編號1所示之電腦設備，將其拍攝之A女部分猥褻照片上傳散布至「LIMER」、「Furuke」等平台，供不特定買家付費下載觀看，嗣與A女平分後，獲利新臺幣（下同）2,300元。二、甲○○於111年4月30日前，使用所有扣案如附表編號4所示之行動電話，透過臉書社群網站，與當時12歲以上未滿18歲代號AV000-A112013（00年0月生，姓名年籍詳卷，下稱甲女）之少女聯絡時，基於拍攝少年性影像之犯意，與甲女相約拍攝穿著情趣衣之照片，嗣於111年4月30日下午某時，甲女依約前往甲○○上開租屋處，由其使用所有扣案如附表編號2-1 所示之相機（含記憶卡1張），接續拍攝甲女身著裸露服裝之猥褻照片後，甲○○復經甲女同意，接續拍攝借位性交、甲女裸露下體、甲女以手摩擦甲○○生殖器、甲女口交、甲○○擺拍口交、雙方性器摩擦之性影像。111年8月30日上午10時，經警至甲○○上開租屋處實施搜索，扣得甲○○所有如附表編號 1、2-1、4所示之物。三、案經A女、甲女訴由高雄市政府警察局林園分局報告臺灣高雄地方檢察署檢察官偵查起訴。　　理　由一、證據能力：　　被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1至之4等4條之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有刑事訴訟法第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，同法第159條之5定有明文。立法意旨在於傳聞證據未經當事人之反對詰問予以核實，原則上先予排除；惟若當事人已放棄反對詰問權，於審判程序中表明同意該等傳聞證據可作為證據；或於言詞辯論終結前未聲明異議，基於尊重當事人對傳聞證據之處分權，及證據資料愈豐富，愈有助於真實發見之理念，且強化言詞辯論主義，使訴訟程序得以順暢進行，上開傳聞證據亦均具有證據能力。查本案判決所引用具傳聞性質之各項證據資料，因被告甲○○、辯護人及檢察官均同意有證據能力（本院877卷第100頁），本院審酌各該傳聞證據作成時之情況，認均與本件待證事實具有關聯性，且查無證據足以證明言詞陳述之傳聞證據部分，陳述人有受外在干擾、不法取供或違反其自由意志而陳述之情形；書面陳述之傳聞證據部分，亦無遭變造或偽造之情事，衡酌各該傳聞證據，作為本案之證據亦屬適當，自均得為證據，而有證據能力。二、訊據被告甲○○坦承事實二之犯行，否認事實一之犯行，辯稱：否認有引誘之犯行，我是拍到一半的時候，講如果拍攝更大尺度照片，可以賣得更好的價錢，但只有拍到我的生殖器及A女足部畫面，沒有拍到A女生殖器等語。經查：　　　㈠本件於111年8月30日上午10時，經警至被告高雄市○○區○○路0 00巷00號3樓租屋處實施搜索，當場扣得被告所有如附表編號1、2-1、4所示之物等情。業據被告於警詢中自承在卷（本院878號案件之警卷第5頁），復有搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表可參（本院877號案件之偵卷第31頁以下）。故此部分之事實，應堪認定。　㈡事實二部分：　　　此部分之事實，業據被告於本院審理中坦白承認（本院877 卷第137頁），並經證人甲女於警詢及原審審理中證述在卷（本院878號案件之警卷第12頁以下；原審277號卷第42頁以下），復有蒐證照片及影片可參（置於本院878號案件之偵卷彌封袋內。完整照片及影片儲存於光碟內）。因被告自白核與事實相符，故被告此部分之犯行，應堪認定。　㈢事實一部分：　　①被告自稱「達叔」於111年4月9日，透過臉書社群網站，與當時12歲以上未滿18歲之A女聯絡時，先與A女相約拍攝「戀足」主題之照片，且約定將該照片放置付費平台後對分獲利。嗣被告於111年5月1日14時30分許，騎乘車牌號碼000-000號普通重型機車，在高雄市信義國小捷運站將A女接上車，載往其高雄市○○區○○路000巷00號3樓租屋處內，由其使用所有扣案如附表編號2-1所示之數位相機（含記憶卡1張），接續拍攝A女穿著裸露服裝之猥褻照片後，向A女稱：如拍攝更大尺度裸露照片，可以賣得更好之價錢等語，A女同意由其接續拍攝A女以足部磨蹭其生殖器，及雙方性器接合之性交、猥褻照片及影片。之後被告於111年8月30日前某時，使用所有扣案如附表編號1所示之電腦設備，將其拍攝之A女部分猥褻照片上傳散布至「LIMER」、「Furuke」等平台，供不特定買家付費下載觀看等事實。業據被告於本院準備及審判程序中自承在卷（本院877卷第101頁、第137頁、第147頁、第 148頁），並經證人A女於警詢中陳述在卷（本院877號案件之偵卷第48頁以下），復有蒐證照片、被告與A女之通訊軟體對話紀錄可參（置於本院877號案件之外放彌封袋內）。故此部分之事實，堪以認定。　②此部分拍攝過程中，被告曾向A女稱：如拍攝更大尺度裸露照片，可以賣得更好之價錢等語之事實，業經本院認定如前。又關於被告陳述上開話語之過程。A女於警詢中陳稱：當天我們先閒聊幾句，被告拿了好幾套衣服給我試穿，因為那些都是大尺度（比較裸露）的衣服，我不願意試穿，跟我們當初約定的拍攝内容（以足部為主題）都不一樣，被告承諾因為我是第一次拍攝，又未成年，所以不會讓我穿太大尺度的衣服拍攝，但是他提供的衣服的裸露程度我不能接受。　　拍了一段時間後，被告以可賣到更好的價錢為由，說服我拍更大尺度（裸露）照片，内容是被告下體呈現勃起狀態，將生殖器放置在我的足部擺拍。過了一段時間，他就以要拍攝成影片為由，要求我用足部去磨蹭他的生殖器官，拍成影片。之後，被告要求我配合以其他角度拍攝照片，吸引更多客群來付費觀看，我變成躺在床上抬高我的腳，被告由上往下拍，刻意對焦在我的生殖器部位。被告提出想要拍攝更大尺度（裸露），被告架設腳架，將相機安裝好，被告跪坐到床上，打開我的大腿，將他的生殖器碰觸到我的生殖器，強調只是擺拍不會真的發生性行為。拍攝幾次之後，被告將相機轉為影片拍攝模式後，將生殖器插入我的生殖器内，並且有抽插的動作。被告沒有使用暴力脅迫手段逼迫我，但一直以拍攝尺度更大的照片，可以吸引更多人來買，來誘使我配合他拍照及拍攝影片。被告一直以拍攝尺度更大，會有更多人買，我才能賺到更多錢來誘使我配合等語（本院877號案件之偵卷第49頁、第50頁、第51頁、第55頁、第57頁）。　③由於被告自稱「達叔」於111年4月9日，透過臉書社群網站，與A女聯絡時，係接續向A女表示：「‧‧看到你發腿腿的貼文，不知道你有沒有興趣拍攝足控寫真？」、「這個寫真是拍了模特也有錢拿」、「會上架到寫真平台」、「沒事第一次尺度應該不會那麼大」等語之事實，有被告與A女之通訊軟體對話紀錄可參（置於本院877號案件之外放彌封袋內）。可知被告原係以拍攝足控寫真，上架至寫真平台後，A女可收取費用為由，邀約A女拍攝足部。惟觀之被告拍攝之範圍，及於A女著裸露服裝；A女以足部磨蹭被告生殖器；雙方性器接合之性交、猥褻照片及影片。因拍攝尺度顯大於被告與 A女原先約定之足控寫真範圍，衡情A女應會有所質疑或疑惑，被告對於A女之質疑或疑惑，應會有所說明或回應。故被告對A女表示：如拍攝更大尺度裸露照片，可以賣得更好之價錢等語，應係為說服A女同意由其拍攝原先約定足控寫真以外之照片、影像範圍。由於被告最終仍可對A女拍攝原先約定足控寫真以外之照片、影像，堪認A女於被告陳述上開話語後，經由被告之勸誘、說服，決定同意拍攝原先約定範圍以外之照片、影像。因此，A女前開警詢中關於被告一直以拍攝尺度更大，會有更多人買，才能賺到更多錢來誘使其配合等陳述，應可採信。　④112年2月15日修正前之兒童及少年性剝削防制條例第36條第2 項之罪，所謂「引誘」，係指勸導或誘惑原無意被拍攝性交、猥褻行為之電子訊號等之少年，使其產生被拍攝之意思。換言之，此所謂「引誘」乃指為使他人產生實行某種行為之決意，而予勸誘、刺激，或他人已有某種行為之決意，而予慫恿、鼓勵之行為。由於被告與A女原先約定拍攝之範圍為足控寫真，但經由被告以前開話語勸誘，A女被被告說服，進而決定同意拍攝原先約定範圍以外之照片、影像，應符合引誘之要件。且觀之被告前開話語含有可以賣得更好價錢之涵義，被告應有意圖營利之意思。　⑤觀之前開A女於警詢中之陳述，被告係分別以可賣到更好的價錢；吸引更多客群來付費觀看為由，說服A女拍更大尺度（裸露）照片，拍攝範圍包含被告下體呈現勃起狀態，將生殖器放置在A女的足部擺拍；A女以足部磨蹭被告生殖器官；A 女生殖器部位；被告以其生殖器碰觸到A女生殖器；被告將生殖器插入A女生殖器内，並且抽插等內容，已包含A女之性器官、性特徵及本案所涉及之性交、猥褻照片及影片等內容。並非僅限於被告下體呈現勃起狀態，將生殖器放置在A女的足部擺拍之範圍。且被告係以上開話語作為理由，接續拍攝前開性交、猥褻照片及影片，時間緊密接續，應有直接關聯性。因此，被告及其辯護人關於此部分之答辯或辯護，均無法為被告有利之認定。　　㈣綜上，本件事證明確，被告事實一、二所示犯行，均堪以認定。三、論罪部分：　　　　㈠新舊法比較部分：　①被告行為後，於112年2月8日增訂公布刑法第10條第8項，於同月10日起生效，該項增訂：「稱性影像者，謂內容有下列各款之一之影像或電磁紀錄：一、第五項第一款或第二款之行為。二、性器或客觀上足以引起性慾或羞恥之身體隱私部位。三、以身體或器物接觸前款部位，而客觀上足以引起性慾或羞恥之行為。四、其他與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之行為。」考其立法理由，係為明確規範性影像之定義而增訂，僅為定義性之說明，對被告所拍攝本案之「性交、猥褻行為電子訊號」，修正後即為「性影像」，並無有利或不利之情形，非法律變更。　　②兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項規定部分：　　被告行為後，兒童及少年性剝削防制條例第2條第1項第3款、第36條第1項規定於112年2月15日修正公布施行，於同月1 7日起生效，及於113年8月7日修正公布，於同月9日起生效。⑴兒童及少年性剝削防制條例第2條第1項第3款原規定：「本條例所稱兒童或少年性剝削，係指下列行為之一：‧‧三、拍攝、製造兒童或少年為性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品。」於112年2月15日修正為「本條例所稱兒童或少年性剝削，指下列行為之一者：‧‧三、拍攝、製造、散布、播送、交付、公然陳列或販賣兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品。」復於113年8月7日再修正為「拍攝、製造、重製、持有、散布、播送、交付、公然陳列、販賣或支付對價觀覽兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品。」此部分除係參考112年2月8日修正公布之刑法第10條增定第8項「性影像」定義之文字修正外，再新增「重製、持有、支付對價觀覽」之行為樣態。⑵又兒童及少年性剝削防制條例第36 條第1項原規定：「拍攝、製造兒童或少年為性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣（下同）1百萬元以下罰金。」（行為時法）。於112年2月15日修正為「拍攝、製造兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科1百萬元以下罰金。」（中間時法）。該項復於113年8月7日再修正為「拍攝、製造、無故重製兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處1年以上七年以下有期徒刑，得併科10萬元以上1百萬元以下罰金。」（現行法）。經比較新舊法之規定，因中間時法之條文內容僅係將「性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品」配合刑法第10條第8項之修正為「性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品」；且未實質擴大犯罪構成要件之行為態樣，未提高或降低法定刑度。然而現行法除新增「無故重製」之行為態樣，並定明罰金下限為新臺幣10萬元，則以中間時法之規定有利於被告，本案應適用中間時法即112年2月15日修正之兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項規定。　③兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項規定部分：　　　被告行為後，兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項規定於112年2月15日修正公布，於同月17日起生效，及於113年8 月7日修正公布，於同月9日起生效。兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項原規定：「招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、製造性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品，處 3年以上7年以下有期徒刑，得併科3百萬元以下罰金。」（行為時法）。於112年2月15日修正為「招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科3百萬元以下罰金。」（中間時法）。該項復於113年8月7日再修正為「招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造、無故重製性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科3百萬元以下罰金。」（現行法）。經比較新舊法之規定，以行為時法之規定有利於被告，本案應適用行為時法即112年2月15日修正前之兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項規定。　④兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項規定部分：　　　被告行為後，兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項規定於112年2月15日修正公布，於同月17日起生效。兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項原規定：「散布、播送或販賣兒童或少年為性交、猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品，或公然陳列，或以他法供人觀覽、聽聞者，處3年以下有期徒刑，得併科五百萬元以下罰金。」（行為時法）。於112年2月15日修正為「散布、播送、交付、公然陳列或以他法供人觀覽、聽聞兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科5百萬元以下罰金。」（現行法）。經比較新舊法之規定，以行為時法之規定有利於被告，本案應適用行為時法即112年2月15 日修正前之兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項規定。　㈡電子訊號可分為數位訊號及類比訊號，如行為人以行動電話或電子數位機器對他人所拍攝之裸照、影片等，係利用影像感應功能，將物體所反射的光轉換為數位訊號，壓縮後儲存於內建的記憶體或是記憶卡上，再透過電子視覺化顯示器，讓電子訊號可以被視覺化在顯示器上輸出，在無證據證明該等數位訊號業已經過沖洗或壓製之過程而成為實體之物品（如錄影帶、光碟、相紙等），該行為人所拍攝或製造者，應僅屬於「電子訊號」。是以數位裝置所拍攝之影像數位訊號，未將之轉換為錄影帶、光碟、相紙等藉由機器或媒介實體展示視覺影像之實物者，則屬電子訊號。事實一部分，被告拍攝之內容，包含裸露服裝，A女以足部磨蹭被告生殖器，及雙方性器接合之照片及影片，應已符合性交、猥褻行為之電子訊號或性影像要件。事實二部分，被告拍攝之內容，包含裸露服裝、借位性交、甲女裸露下體、甲女以手摩擦被告生殖器、甲女口交、被告擺拍口交、雙方性器摩擦之照片或影片，應已符合性影像之要件。　㈢犯罪行為始於著手，故行為人於著手之際具有何種犯罪故意，原則上應負該種犯罪故意之責任，惟行為人若在著手實行犯罪行為繼續中轉化（或變更）其犯意（即犯意之升高或降低）而繼續實行犯罪行為，致其犯意轉化前後二階段所為，分別該當於不同構成要件之罪名，而發生此罪與彼罪之轉化，除另行起意者，應併合論罪外，若有轉化（或變更）為其他犯意而應被評價為一罪者，自應依吸收之法理，視其究屬犯意升高或降低而定其故意責任，犯意升高者，從新犯意，犯意降低者，從舊犯意（最高法院106年度台上字第824號判決意旨參照）。事實一部分，被告與A女原先約定拍攝之範圍為足控寫真，但經由被告引誘，A女決定同意拍攝原先約定範圍以外之照片、影像。觀察被告整體行為歷程，被告意圖營利拍攝少年性影像行為後，再從該行為進階至意圖營利引誘使少年被拍攝猥褻、性交行為電子訊號，因時間尚屬接近，且所處場所為同一空間，被告當時應屬轉化提升其犯意，亦即從意圖營利拍攝少年性影像犯意提升為意圖營利引誘使少年被拍攝猥褻、性交行為電子訊號犯意，尚非另行起意，則就其轉化犯意前後之行為，應整體評價為一個意圖營利引誘使少年被拍攝猥褻、性交行為電子訊號罪，而論以一罪。　㈣事實一部分，核被告所為，係犯112年2月15日修正前兒童及少年性剝削防制條例第36條第4項、第2項意圖營利引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪、修正前兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項之散布少年為猥褻行為電子訊號罪。檢察官認為意圖營利引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪部分，被告應係犯112年2月15日修正之兒童及少年性剝削防制條例第36條第4項、第1項之意圖營利拍攝少年之性影像罪，容有誤會，惟起訴基本事實同一，起訴法條應予變更。事實二部分，核被告所為，係犯112年2月15日修正之兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項之拍攝少年之性影像罪。事實欄一部分，被告多次引誘A女拍攝本案電子訊號、多次上傳本案照片供不特定多數人觀覽；事實二部分，被告多次拍攝甲女本案性影像，各係於密接之時間、地點實施，以相同手法侵害相同法益，各行為之獨立性極為薄弱，主觀上亦各係出於同一犯意，依一般社會健全觀念，應視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價為當，故均應論以接續犯，應各論以一罪，其中意圖營利引誘使少年被拍攝猥褻、性交行為電子訊號部分，應論以意圖營利引誘使少年被拍攝性交行為電子訊號罪。事實一部分，被告係基於販賣本案電子訊號牟利之目的而為上開犯行，其犯罪目的同一，具有局部同一性，依一般社會通念應評價為一行為，而屬一行為而同時觸犯數罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條規定，從一重論以112年2月15日修正前兒童及少年性剝削防制條例第36條第4項、第2項之意圖營利引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪，並應依112年2月15日修正前同條第4項之規定，加重其刑。事實一、二部分，被告犯意各別，行為互殊，應分論併罰之。另刑法第235條第1項之散布猥褻物品罪係以「散布、播送或販賣猥褻之文字、圖畫、聲音、影像或其他物品，或公然陳列，或以他法供人觀覽、聽聞者」為其要件，兩者之差異僅在修正前兒童及少年性剝削防制條例第38 條第1項規定之客體係「兒童或少年為性交、猥褻行為」之物品，而刑法第235 條第1 項之客體則係所有之「猥褻」物品，故修正前兒童及少年性剝削防制條例第38條第1 項實係對兒少性交、猥褻等類之特種猥褻物品所為之加重規範，其要件完全包涵於刑法第235 條第1 項之要件中，自屬刑法第 235條第1項之特別規定，而應法條競合論以修正前兒童及少年性剝削防制條例第38條第1 項之罪，即無另論刑法第235 條第1項之必要，附此敘明。　㈤自首部分：　　被告於111年8月31日針對事實一部分製作警詢筆錄，當警察詢問被告除A女外，是否尚有對何人假借外拍、引誘至性侵得逞時，被告坦承於111年4月30日曾拍攝一位網友並發生性行為，對方年約16歲，高雄人，讀五專等語之事實，有該警詢筆錄可參（置於本院877號案件之外放彌封袋內）。由於被告於該日警詢中所坦承之事實，核與本件事實二所示之事實相符；且被告係於有偵查犯罪權限之人發覺其涉犯事實二犯行之前，主動供出事實二犯行，而願接受裁判，堪認符合自首之要件，爰斟酌被告此部分犯行之犯罪情狀，依刑法第 62條前段規定，減輕其刑。　㈥刑法第59條部分：　　　事實一部分，被告犯意圖營利引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪，其法定刑不可謂不重，惟犯該罪之人，其原因動機及與被害人之關係不一，犯罪情節未必盡相同，其行為所造成之危害程度自屬有異，於此情形，倘依其情狀處以適當之刑，即足以懲儆，並可達防衛社會之目的者，自非不可依客觀之犯行與主觀之惡性二者加以考量其情狀是否有可憫恕之處，適用刑法第59條之規定酌減其刑，期使個案裁判之量刑能斟酌至當，符合比例原則。審酌被告坦承此部分犯行，獲利不多，並表示有調解意願，惟因A女無調解意願，而未能成立調解，尚可見其悔意，並考量被告除以上開話語引誘A女外，客觀上並無恐嚇、威脅或其他違反告訴人意願之行為，手段尚屬平和，認被告所犯之罪經分則加重後，猶嫌過重，其犯罪之情狀顯可憫恕，爰依刑法第59條規定，酌量減輕其刑，並先加而後減。至於事實二部分，被告依刑法第 62條前段規定減輕其刑後，應無情輕法重之情事，故不再依刑法第59條規定酌減其刑。　四、撤銷原審判決之理由：　　原審據以論處被告罪刑，固非無見。惟查：㈠事實一部分，被告係從意圖營利拍攝少年性影像犯意，提升為意圖營利引誘使少年被拍攝猥褻、性交行為電子訊號犯意，原審就此部分未予論述，尚有未洽。㈡事實二部分，原審漏未說明被告符合自首要件，且依刑法第59條規定減刑，亦有未洽。另此部分新舊法比較後，被告應適用中間時法即112年2月15日修正之兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項規定，但原審適用行為時法即112年2月15日修正前之兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項規定，同有未洽。㈢沒收部分。①附表編號1所示之電腦設備部分，被告係以該電腦設備上傳散布事實一猥褻行為電子訊號，並未以該電腦設備作為拍攝事實二少年性影像，原審未於事實一罪名項下沒收該電腦設備，卻於事實二罪名項下沒收該電腦設備。②附表編號2-1所示之相機（含記憶卡）部分，被告係以該設備拍攝事實二少年性影像，原審未於事實二罪名項下沒收該電腦設備。③附表編號3 -1所示之硬碟部分，應不予宣告沒收（詳後述），原審於事實一罪名項下沒收該設備。④附表編號4所示之行動電話部分，被告應係以該設備聯繫A女、甲女拍攝性影像或電子訊號，原審未於事實一、二罪名項下沒收該設備。⑤事實一部分，被告犯罪所得應為2,300元，原審卻沒收犯罪所得4,400元。均有未洽。被告以：事實一部分，被告僅意圖營利拍攝少年性影像，並未意圖營利引誘使少年被拍攝猥褻、性交行為電子訊號；事實二部分，原審量刑過重為由，提起上訴，指摘原判決不當，其中事實二部分為有理由，其餘為無理由，且原判決亦有前開其他可議之處，自應由本院將原判決均撤銷改判。爰審酌被告明知A女、甲女為少年，心智發育尚未完全健全，對於性行為或性自主觀念缺乏完全自主判斷能力，仍意圖營利引誘A女被拍攝為性交行為之電子訊號，並將拍攝之猥褻電子訊號上傳於網際網路，供不特定多數人共見共聞，又拍攝甲女性影像，對於A女、甲女之身心健康與人格發展均有不良影響，忽視法律保護未成年人身心健全發展之意旨，行為實有可議。惟念及被告犯後坦承事實一之客觀事實、坦承事實二犯行。且其中A女部分，被告雖有與A女試行調解之意願，然因A女無意願，而未能成立調解；其中甲女部分，被告已與甲女成立調解，並已依約給付完畢之事實，有調解筆錄及匯款回條可參（原審277卷第91頁、第99頁）。並考量被告除以上開話語引誘A女外，未見有何強暴、脅迫或其他違反A女、甲女意願之方式，手段尚屬平和，及本案性影像、電子訊號之數量與內容、散布方式、所生損害。再兼衡被告於本院審理中自陳：大學畢業，已考上驗光師，現於家中眼鏡行幫忙，父親每月給予1萬元零用金，未婚，與父母同住，無需扶養親屬等語（本院877卷第150頁）；並參以被告提出之學位證書、驗光人員考試及格通知、診斷證明書、用藥紀錄及處方等資料；暨其如臺灣高等法院被告前案紀錄表所載之前科素行等一切情狀，分別量處如主文第 2項所示之刑。再就被告本件所犯2罪，審酌被害人為2人，犯罪時間相近，及整體犯罪非難評價等總體情狀，定其應執行刑如主文第2項所示。五、沒收部分：　　㈠犯罪所得部分：　　　事實一部分，被告係與A女約定將猥褻照片放置付費平台後，平分獲利之事實，業經本院認定如前。因被告犯後係將2, 300元匯予A女，故參酌前開平分獲利之約定，被告此部分之犯罪所得應為2,300元，應依刑法第38條之1第1項前段、第3 項規定宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。　㈡扣案附表編號1所示之電腦設備部分：　　被告係以該電腦設備上傳散布事實一猥褻行為電子訊號等情，業據被告於本院審理中自承在卷（本院877卷第148頁），且為被告所有，應依刑法第38條第2項前段，宣告沒收之。　㈢扣案附表編號2-1所示之相機（含記憶卡）部分：　　被告係以該設備拍攝事實一、二之電子訊號、性影像等情，業據被告於本院審理中自承在卷（本院877卷第147頁、第14 8頁），且為被告所有，應依兒童及少年性剝削防制條例第3 6條第7項前段規定，宣告沒收之。　　㈣扣案附表編號2-2所示之相機（含鏡頭3個）部分：　　此部分未用於本件犯罪等情，業據被告於本院審理中陳述在卷（本院877卷第147頁、第148頁），爰不宣告沒收之。　　㈤扣案附表編號3-1、3-2所示之隨身硬碟部分：　　　此部分並無證據用於本件拍攝或散布，爰不宣告沒收之。　㈥扣案附表編號4所示之行動電話部分：　　被告應係以該設備聯繫A女、甲女拍攝性影像或電子訊號，且為被告所有，應依刑法第38條第2項前段，宣告沒收之。　㈦由於被告已清空相關性影像或電子訊號（詳被告111年8月30 日警詢筆錄，置於本院877號案件之外放彌封袋內）：且彌封卷所附之性影像等相關擷圖，係警方為蒐證及調查本案之目的，自行列印及拷貝供作本案證據使用，乃偵查中所衍生之物，非屬依法應予沒收之物，自毋庸宣告沒收之。據上論結，應依刑事訴訟法第300條、第369條第1項前段、第364 條、第299 條第1 項前段，判決如主文。本案經檢察官陳建烈提起公訴，檢察官李靜文到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　5 　　日　　　　　　　　　刑事第三庭　　審判長法　官　吳進寶　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　莊鎮遠　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　方百正以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　5 　　日　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　林心念附表：　　　　　　　　　編號扣案物名稱、數量沒收與否 1 桌上型電腦（含主機、銀幕、鍵盤、滑鼠）1台刑法第38條第2項前段，沒收之。 2-1 SONY相機（型號A6500）1台（含記憶卡1張）依兒童及少年性剝削防制條例第36條第7項前段，沒收之。 2-2 SONY相機（含3個鏡頭）不予沒收。 3-1 隨身硬碟1個（圓形）不予沒收。 3-2 隨身硬碟1個不予沒收。 4 手機1支(IMEI：000000000000000、門號0000000000) 刑法第38條第2項前段，沒收之。附錄本判決論罪科刑所依據之法條： 112年2月15日修正之兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項拍攝、製造兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。 112年2月15日修正前之兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項、第4項招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、製造性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品，處3年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣3 百萬元以下罰金。意圖營利犯前3項之罪者，依各該條項之規定，加重其刑至2分之 1。修正前兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項散布、播送或販賣兒童或少年為性交、猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品，或公然陳列，或以他法供人觀覽、聽聞者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。

2025-03-05

KSHM-113-上訴-877-20250305-1

侵訴

臺灣臺北地方法院

兒童及少年性剝削防制條例等

臺灣臺北地方法院刑事判決 113年度侵訴字第24號公訴人臺灣臺北地方檢察署檢察官被告陳力上列被告因違反兒童及少年性剝削防制條例等案件，經檢察官提起公訴（112年度偵字第28387號、113年度偵字第7387號），本院判決如下：　　主　文陳力犯與未滿十六歲之人為有對價之性交行為罪，處有期徒刑柒月。　　事　實一、陳力經由交友軟體Say hi及通訊軟體LINE等與廖嘉翎（所涉違反兒童及少年性剝削防制條例等案件，業經本院另行判決在案）聯繫後，明知廖嘉翎媒介之AW000-A112430（民國00 年0月生，真實姓名年籍資料均詳卷，下稱A女）於112年8月 3日為年僅15歲之未成年人，竟基於與14歲以上未滿16歲之未成年女子為有對價之性交行為之犯意，於112年8月3日凌晨3時23分許，與廖嘉翎約定以新臺幣（下同）2,000元之代價與A女為合意性交行為後，陳力依約抵達A女所在之臺北市 ○○區○○○路00號0樓之○○○○○A01號房（下稱本案旅館），並於同日凌晨4時24分許起至同日7時53分許止，由陳力以其生殖器進入A女陰道之方式，與A女合意為性交行為1次，完事後，陳力支付2,000元作為上開合意性交行為之對價。二、案經A女訴由臺北市政府警察局分局報告臺灣臺北地方檢察署檢察官偵查起訴。　　理　由一、按性侵害犯罪防治法所稱性侵害犯罪，係指觸犯刑法第221 條至第227條、第228條、第229條、第332條第2項第2款、第 334條第2項第2款、第348條第2項第1款及其特別法之罪；又行政機關及司法機關所公示之文書，不得揭露被害人之姓名、出生年月日、住居所及其他足資識別被害人身分之資訊，性侵害犯罪防治法第2條第1項、第15條第3項分別定有明文。再行政及司法機關所製作必須公開之文書，不得揭露足以識別被害人身分之資訊，兒童及少年性剝削防制條例第14條第3項前段亦有明定。查，本案被告陳力因違反兒童及少年性剝削防制條例第31條第1項、刑法第227條第3項之18歲以上之人與14歲以上未滿16歲之人為有對價之性交行為罪嫌，而經檢察官提起公訴，因本院所製作之本案判決係屬必須公示之文書，為避免告訴人A女（真實姓名年籍均詳卷）、告訴人A女之母（真實姓名年籍均詳卷，下稱B女）之身分遭揭露，依上開規定，對於其等之姓名、年籍等足資識別身分之資訊均予以隱匿，並均以代號稱之，合先敘明。二、本判決下述所引用被告以外之人於審判外之陳述，檢察官、被告於本院言詞辯論終結前並未聲明異議（見本院訴字卷二第197-204頁），本院審酌上開言詞陳述或書面陳述作成時之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，而認為以之作為證據應屬適當，依刑事訴訟法第159條之5第2項、第1 項規定，均有證據能力。至其餘經本院引用之非供述證據，與本案待證事實間均具有關連性，且無證據證明係公務員違背法定程序所取得，故依刑事訴訟法第158條之4之反面解釋，亦有證據能力。三、訊據被告固坦承於事實欄所示之時間、地點，有隔著內褲撫摸A女之陰部，並隔著內褲而以生殖器磨蹭A女下體之舉，惟矢口否認有以生殖器或身體任何部位插入A女陰道之性交行為，並辯稱：伊當時有嘗試要與A女為性交，但因A女一直拒絕，所以伊就放棄了等語。經查：　㈠證人即同案被告廖嘉翎與證人即告訴人A女前為室友關係，證人廖嘉翎經與證人A女商議後，二人約定由廖嘉翎負責上網聯繫男客及洽定性交易之內容，A女則負責提供性交易服務，交易所得之價金則由二人朋分花用。後於112年8月3日凌晨3時23分許前之某時起，被告透過交友軟體Say hi及通訊軟體LINE等與廖嘉翎聯繫之過程中，知悉A女斯時為14歲以上未滿16歲之少年，仍於112年8月3日凌晨3時23分許，與廖嘉翎議定以2,000元之代價與A女為合意性交易。嗣陳力依約抵達本案旅館，並於112年8月3日凌晨4時24分許起至同日7 時53分許止，與A女合意為性交易，被告並支付2,000元作為對價之事實，業據被告於警詢、偵訊及本院準備程序、審理時均供認在卷（見偵7387卷第165-168頁、第233-234頁，本院卷一第134-135頁，卷二第197頁），核與廖嘉翎、A女分別於警詢、偵訊及本院準備程序時之供（證）述（見偵2838 7卷第18-29頁、第61-71頁、第198-202頁、第231-235頁，本院卷一第133-134頁）大致相符，復有公路監理電子閘門系統資料、性侵害案件驗證同意書、臺北市立聯合醫院和平婦幼院區受理疑似性侵害事件驗傷診斷書、內政部警政署刑事警察局112年9月6日刑生字第0000000000號鑑定書、臺北市政府警察局萬華分局113年5月3日北市警萬分刑字第00000 00000號函暨所附內政部警政署刑事警察局刑生字第0000000 000號鑑定書及對話紀錄擷圖、現場監視錄影畫面擷圖等（見偵7387卷第127頁，偵28387卷第89-90頁、第92頁、第137 -159頁、第185-193頁、第241-246頁，本院卷一第91-100頁）在卷可稽，是此部分之事實，首堪認定。　㈡被告雖以前詞置辯。惟查：　⒈A女於警詢時指稱：被告當天有撫摸其陰道，後來就用生殖器插入其陰道內，之後被告還跑去跟廖嘉翎做愛等語（見偵28 387卷第65-66頁），並於偵訊時具結證述：其當天有與被告發生性行為，被告之生殖器有插入其陰道內等語（見偵2838 7卷第233-234頁），關於被告有以生殖器插入A女陰道內之事實，A女前後證述內容相同；復參以廖嘉翎於警詢時供稱：被告抵達本案旅館後，一開始係其與被告在聊天，A女坐在另外一張床上，之後被告就過去與A女互相撫摸，過程中A 女向被告表示想要做，被告就叫A女在上面自己搖，被告在與A女性交過程中，覺得A女服務的不好，其就幫忙為被告口交等，之後A女想要再試一次，所以被告又叫A女自己在上面搖，後被告指示A女躺下，被告就用生殖器開始抽插A女，後面A女有說不要了，被告就沒有再繼續與A女為性交等語（見偵28387卷第26頁），後於偵訊時亦供稱：一開始被告係約要3P，其有向被告表示A女只能口交，被告抵達本案旅館後，其就先與被告聊天，之後被告就與A女開始摸起來，A女有跟被告說想要做，被告就要A女自己坐上去，被告沒有戴保險套就以生殖器插入A女之陰道，之後被告有軟掉，其就為被告口交，A女就說她還想繼續做，被告就又用生殖器插入A 女之陰道，後來A女說她不行了，被告就沒有繼續，之後就換其與被告發生性行為等語（見偵28387卷第200-201頁），並於本院準備程序時供稱：被告當天確實有與A女發生性交，後來還有跟其發生性行為等語（見本院卷一第133-134頁），關於被告與A女發生性交行為之方式、過程及內容等性交易之始末，廖嘉翎歷次供述內容均一致，且核與A女前開證述內容大致相符，足見A女指證被告有將生殖器插入其陰道內等語，並非子虛。　⒉再參酌A女與被告完成性交易後，旋於當日到醫院接受採驗，經送驗後，除於A女之胸罩右罩杯內層處採得被告之生物跡證外，亦在A女之內褲褲底內層檢出被告之DNA乙情，有前開性侵害案件驗證同意書、臺北市立聯合醫院和平婦幼院區受理疑似性侵害事件驗傷診斷書、內政部警政署刑事警察局11 2年9月6日刑生字第0000000000號鑑定書、臺北市政府警察局萬華分局113年5月3日北市警萬分刑字第0000000000號函暨所附內政部警政署刑事警察局刑生字第0000000000號鑑定書（見偵28387卷第185-193頁、第241-246頁，本院卷一第9 1-100頁）存卷可證，足見被告除有親吻A女之胸部外，亦曾褪下A女之內褲並以生殖器碰觸A女之下體無疑。另觀諸被告事前與廖嘉翎之對話中，廖嘉翎雖曾向被告表示：A女只能口交，A女現在正在給別人摸等語（見偵28387卷第146、157 頁），然被告卻係傳送：「這樣才有3人的感覺」、「我不要我要一起我貪心」等文字訊息與廖嘉翎，後被告完成性交易時，被告則係傳送：「我剛剛雖然那樣但我不是讓他痛而且該停就停了」等文字訊息與廖嘉翎乙情，有對話紀錄擷圖（見偵28387卷第157頁、第159-160頁）存卷可佐，除未見被告有向廖嘉翎提及或抱怨A女未依約完成性交易等隻字片語外，被告與A女既係合意為性交易，若僅係單純之性器相互磨蹭，而未曾將生殖器插入A女之陰道內者，何以會在性交易已進行相當時間，且彼此動作均未改變之情況下，突生A女感到痛楚之可能？甚需被告停下動作方能舒緩該痛楚？此益徵A女與廖嘉翎前開證稱被告有以生殖器插入A女之陰道內進行抽插，後A女表示不願再繼續時，被告就停下動作等語，信而有徵，堪值採信。　⒊綜上所述，被告上開所辯，咸屬事後脫罪卸責之詞，委無足採。本案事證明確，被告犯行堪予認定，應依法論科。四、論罪科刑：　㈠核被告所為，係犯兒童及少年性剝削防制條例第31條第1項之與未滿16歲之人為有對價之性交行為罪，應依刑法第227條第3項之對於14歲以上未滿16歲之女子為性交行為罪論處。　㈡又成年人教唆、幫助或利用兒童及少年犯罪或與之共同實施犯罪或故意對其犯罪者，加重其刑至二分之一。但各該罪就被害人係兒童及少年已定有特別處罰規定者，從其規定，兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項定有明文。查，被告所犯上開罪名，皆已將被害人明定為兒童或少年，自屬針對兒童及少年為被害人所定之特別處罰規定，參照上開規定，自不必加重其刑，併此敘明。　㈢爰以行為人之責任為基礎，本院審酌被告於本案案發時已年滿25歲，且具有相當之智識及社會經驗，而有相當之能力以妥適控制己身不當之私慾（見偵28387卷第138-139頁、第15 9-160頁），亦明知A女之真實年齡，對於性智識及自主能力均未臻成熟，竟未能理性克制自身性慾，為有對價之性交行為，嚴重影響A女身心發展及人格養成，所為自應予非難，復考量被告否認犯行，然於本院審理時與A女及B女達成和解，並當庭給付約定之賠償金額之犯後態度（見本院卷二第20 5頁、第215-216頁），兼衡被告於本院審理時自述之智識程度、家庭經濟狀況（見本院卷二第205頁），復參酌被告為本件犯行之動機、目的、手段、情節及素行（見偵28387卷第141-147頁）等一切情狀，量處如主文所示之刑，以資懲儆。據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官鄭雅方提起公訴，檢察官凃永欽到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　5 　　日　　　　　　　　　刑事第九庭　審判長法　官　王筱寧　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　黃柏家　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　顏嘉漢上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（須附繕本）「切勿逕送上級法院」。告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備理由請求檢察官上訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　蔡婷宇中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　5 　　日附錄本案論罪科刑法條全文：中華民國刑法第227條對於未滿十四歲之男女為性交者，處3年以上10年以下有期徒刑。對於未滿十四歲之男女為猥褻之行為者，處6月以上5年以下有期徒刑。對於十四歲以上未滿十六歲之男女為性交者，處7年以下有期徒刑。對於十四歲以上未滿十六歲之男女為猥褻之行為者，處3年以下有期徒刑。第1項、第3項之未遂犯罰之。兒童及少年性剝削防制條例第31條與未滿十六歲之人為有對價之性交或猥褻行為者，依刑法之規定處罰之。十八歲以上之人與十六歲以上未滿十八歲之人為有對價之性交或猥褻行為者，處三年以下有期徒刑、拘役或新臺幣十萬元以下罰金。

2025-03-05

TPDM-113-侵訴-24-20250305-2

台上

最高法院

違反兒童及少年性剝削防制條例等罪

最高法院刑事判決 114年度台上字第530號上訴人陳祈翰上列上訴人因違反兒童及少年性剝削防制條例等罪案件，不服臺灣高等法院臺中分院中華民國113年10月8日第二審判決（113年度侵上訴字第92號，起訴案號：臺灣南投地方檢察署112年度偵字第3321、3737號），提起上訴，本院判決如下：主文上訴駁回。理由一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。二、原判決以第一審判決所認定上訴人陳祈翰有如第一審判決事實欄（下稱事實欄）所載犯行，以及所犯罪名，因而維持第一審關於所處之刑(包含合併定應執行刑)部分之判決，駁回上訴人明示僅就量刑一部(包含合併定應執行刑)在第二審之上訴。已敘述第一審判決所為量刑(包含合併定應執行刑)，並無違誤，應予維持之理由。三、本件上訴意旨略稱：㈠本件論罪科刑所適用之兒童及少年性剝削防制條例第36條規定，未詳為區別行為態樣，一律為相同之法定刑，致上訴人所拍攝影片，雖未對外洩露，仍需依上開規定科刑，有情輕法重之情，不符憲法罪刑相當原則及比例原則。上訴人已請求原審向憲法法庭聲請法規範憲法審查，惟原審未為聲請，有調查職責未盡之違法。㈡原判決於量刑時，並未詳加審酌上訴人年輕識淺致罹刑章，與告訴人即被害人A女(代號BK000-A112038，真實姓名、年籍均詳卷)為男女朋友關係，且所拍攝告訴人之影片，並未對外洩漏，以及刑法第57條各款所列量刑輕重應審酌之事項，致所為量刑(包含定應執行刑)過重，違反比例原則、罪刑相當原則，並有理由不備之違法。四、經查：　㈠所謂依法應於審判期日調查之證據，係指與待證事實有重要關係，在客觀上顯有調查必要性之證據而言，故其範圍並非漫無限制，必其證據與判斷待證事實之有無，具有關聯性，得據以推翻原判決所確認之事實，而為不同之認定者，始足當之。　　又依憲法訴訟法第55條及第56條第4款之規定，各法院就其審理案件裁判所應適用之法律位階法規範，聲請憲法法庭為宣告違憲之判決，以客觀上確信其牴觸憲法，且所論證法規範違憲之具體理由無明顯錯誤者為限。不包括僅認為法規範有違憲疑義，或該法規範猶有合憲解釋可能之情形。而法院聲請法規範憲法審查制度，係法院（官）就其審理之個案所應適用之法律，初步審核是否符合憲法基本權所建構之客觀價值秩序，具有擔保之角色與功能，與人民僅能在裁判確定後聲請法規範憲法審查制度之本質不同。法院得依職權裁量是否聲請法規範憲法審查，且法律亦未賦予人民有要求法院依職權發動上開聲請之請求權，自不能任意主張原判決所適用之法律規範有違憲疑慮，指摘原審未向憲法法庭聲請裁判違法，而執為上訴第三審之合法理由。　　原判決說明：依法律合憲性解釋之優先性，以及兒童及少年性剝削防制條例第36條之規定，尚難認與法律明確性、比例原則及罪刑相當原則有違，而無聲請憲法法庭解釋之必要等旨。依上開說明，於法並無不合。此部分上訴意旨猶泛指：原判決應適用之兒童及少年性剝削防制條例第36條規定，違反罪責相當原則，有牴觸憲法之虞，原審未依上訴人請求聲請憲法法庭裁判，有調查職責未盡之違法云云，依前揭說明，並非合法之上訴第三審事由。　　㈡量刑之輕重及定執行刑之酌定，係屬法院得依職權裁量之事項，苟法院於量刑時，已斟酌刑法第57條各款所列情狀，而未逾越法定範圍，又未顯然濫用其職權，亦不違罪刑相當、比例原則，即不得遽指為違法。　　原判決說明：第一審就上訴人所犯以違反本人意願之方法使少年被拍攝性影像合計2罪，均依刑法第59條規定酌量減輕其刑，審酌上訴人之犯罪手段，以及坦承犯行、與被害人之法定代理人達成民事上和解，並給付賠償金完畢之犯後態度等一切情狀，而為量刑，並合併定應執行有期徒刑4年，尚稱妥適之旨，而予維持。已以行為人之責任為基礎，斟酌刑法第57條各款所列情形而為量刑，並合併定應執行刑。既未逾法定刑度，又未濫用裁量之權限，亦不違罪刑相當原則，即不得任意指為違法。此部分上訴意旨，猶任意指摘：原判決所為量刑(包含定應執行刑)過重違法云云，並非適法之第三審上訴理由。五、綜上，本件上訴意旨，係對原審量刑裁量職權之適法行使，以及原判決已經詳為論敘說明之事項，再事爭論，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形不相適合。本件上訴均為違背法律上之程式，應予駁回。據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　5 　　日刑事第四庭審判長法　官李錦樑法　官蘇素娥法　官洪于智法　官林婷立法　官周政達本件正本證明與原本無異書記官杜佳樺中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　12　　日

2025-03-05

TPSM-114-台上-530-20250305-1

上訴

臺灣高等法院高雄分院

兒童及少年性剝削防制條例

臺灣高等法院高雄分院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　　　　113年度上訴字第877號　　　　　　　　　　　　　　　　　　113年度上訴字第878號上訴人即被告鄭達宸選任辯護人呂學佳律師上列上訴人即被告因兒童及少年性剝削防制條例案件，不服臺灣高雄地方法院113年度訴字第83號、113年度訴字第277號，中華民國113年8月15日第一審判決（起訴案號：臺灣高雄地方檢察署 111年度偵字第24872號、112年度偵字第13037號），提起上訴，本院判決如下：　　主　文原判決撤銷。甲○○犯意圖營利引誘使少年被拍攝性交行為電子訊號罪，處有期徒刑貳年。又犯拍攝少年之性影像罪，處有期徒刑柒月。應執行有期徒刑貳年參月。扣案如附表編號1、2-1、4所示之物，均沒收之。未扣案之犯罪所得新臺幣貳仟參佰元，沒收之，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。　　事　實一、甲○○自稱「達叔」於民國111年4月9日，使用所有扣案如附表編號4所示之行動電話，透過臉書社群網站，與當時12歲以上未滿18歲代號AV000-A111276（00年0月生，姓名年籍詳卷，下稱A女）之女子聯絡時，先基於意圖營利拍攝少年性影像、散布少年為猥褻行為之電子訊號之犯意，與A女相約拍攝「戀足」主題之照片，且約定將該照片放置付費平台後對分獲利。嗣甲○○於111年5月1日14時30分許，騎乘車牌號碼000-000號普通重型機車，在高雄市信義國小捷運站將A女接上車，載往其高雄市○○區○○路000巷00號3樓租屋處內，由其使用所有扣案如附表編號2-1所示之數位相機（含記憶卡1 張），接續拍攝A女穿著裸露服裝之猥褻照片後，甲○○竟將原先之意圖營利拍攝少年性影像犯意，提升為意圖營利引誘使少年被拍攝性交、猥褻行為之電子訊號犯意，向A女稱：如拍攝更大尺度裸露照片，可以賣得更好之價錢等語，而引誘A女同意由其接續拍攝A女以足部磨蹭其生殖器，及雙方性器接合之性交、猥褻照片及影片。之後甲○○於111年8月30日前某時，使用所有扣案如附表編號1所示之電腦設備，將其拍攝之A女部分猥褻照片上傳散布至「LIMER」、「Furuke」等平台，供不特定買家付費下載觀看，嗣與A女平分後，獲利新臺幣（下同）2,300元。二、甲○○於111年4月30日前，使用所有扣案如附表編號4所示之行動電話，透過臉書社群網站，與當時12歲以上未滿18歲代號AV000-A112013（00年0月生，姓名年籍詳卷，下稱甲女）之少女聯絡時，基於拍攝少年性影像之犯意，與甲女相約拍攝穿著情趣衣之照片，嗣於111年4月30日下午某時，甲女依約前往甲○○上開租屋處，由其使用所有扣案如附表編號2-1 所示之相機（含記憶卡1張），接續拍攝甲女身著裸露服裝之猥褻照片後，甲○○復經甲女同意，接續拍攝借位性交、甲女裸露下體、甲女以手摩擦甲○○生殖器、甲女口交、甲○○擺拍口交、雙方性器摩擦之性影像。111年8月30日上午10時，經警至甲○○上開租屋處實施搜索，扣得甲○○所有如附表編號 1、2-1、4所示之物。三、案經A女、甲女訴由高雄市政府警察局林園分局報告臺灣高雄地方檢察署檢察官偵查起訴。　　理　由一、證據能力：　　被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1至之4等4條之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有刑事訴訟法第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，同法第159條之5定有明文。立法意旨在於傳聞證據未經當事人之反對詰問予以核實，原則上先予排除；惟若當事人已放棄反對詰問權，於審判程序中表明同意該等傳聞證據可作為證據；或於言詞辯論終結前未聲明異議，基於尊重當事人對傳聞證據之處分權，及證據資料愈豐富，愈有助於真實發見之理念，且強化言詞辯論主義，使訴訟程序得以順暢進行，上開傳聞證據亦均具有證據能力。查本案判決所引用具傳聞性質之各項證據資料，因被告甲○○、辯護人及檢察官均同意有證據能力（本院877卷第100頁），本院審酌各該傳聞證據作成時之情況，認均與本件待證事實具有關聯性，且查無證據足以證明言詞陳述之傳聞證據部分，陳述人有受外在干擾、不法取供或違反其自由意志而陳述之情形；書面陳述之傳聞證據部分，亦無遭變造或偽造之情事，衡酌各該傳聞證據，作為本案之證據亦屬適當，自均得為證據，而有證據能力。二、訊據被告甲○○坦承事實二之犯行，否認事實一之犯行，辯稱：否認有引誘之犯行，我是拍到一半的時候，講如果拍攝更大尺度照片，可以賣得更好的價錢，但只有拍到我的生殖器及A女足部畫面，沒有拍到A女生殖器等語。經查：　　　㈠本件於111年8月30日上午10時，經警至被告高雄市○○區○○路0 00巷00號3樓租屋處實施搜索，當場扣得被告所有如附表編號1、2-1、4所示之物等情。業據被告於警詢中自承在卷（本院878號案件之警卷第5頁），復有搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表可參（本院877號案件之偵卷第31頁以下）。故此部分之事實，應堪認定。　㈡事實二部分：　　　此部分之事實，業據被告於本院審理中坦白承認（本院877 卷第137頁），並經證人甲女於警詢及原審審理中證述在卷（本院878號案件之警卷第12頁以下；原審277號卷第42頁以下），復有蒐證照片及影片可參（置於本院878號案件之偵卷彌封袋內。完整照片及影片儲存於光碟內）。因被告自白核與事實相符，故被告此部分之犯行，應堪認定。　㈢事實一部分：　　①被告自稱「達叔」於111年4月9日，透過臉書社群網站，與當時12歲以上未滿18歲之A女聯絡時，先與A女相約拍攝「戀足」主題之照片，且約定將該照片放置付費平台後對分獲利。嗣被告於111年5月1日14時30分許，騎乘車牌號碼000-000號普通重型機車，在高雄市信義國小捷運站將A女接上車，載往其高雄市○○區○○路000巷00號3樓租屋處內，由其使用所有扣案如附表編號2-1所示之數位相機（含記憶卡1張），接續拍攝A女穿著裸露服裝之猥褻照片後，向A女稱：如拍攝更大尺度裸露照片，可以賣得更好之價錢等語，A女同意由其接續拍攝A女以足部磨蹭其生殖器，及雙方性器接合之性交、猥褻照片及影片。之後被告於111年8月30日前某時，使用所有扣案如附表編號1所示之電腦設備，將其拍攝之A女部分猥褻照片上傳散布至「LIMER」、「Furuke」等平台，供不特定買家付費下載觀看等事實。業據被告於本院準備及審判程序中自承在卷（本院877卷第101頁、第137頁、第147頁、第 148頁），並經證人A女於警詢中陳述在卷（本院877號案件之偵卷第48頁以下），復有蒐證照片、被告與A女之通訊軟體對話紀錄可參（置於本院877號案件之外放彌封袋內）。故此部分之事實，堪以認定。　②此部分拍攝過程中，被告曾向A女稱：如拍攝更大尺度裸露照片，可以賣得更好之價錢等語之事實，業經本院認定如前。又關於被告陳述上開話語之過程。A女於警詢中陳稱：當天我們先閒聊幾句，被告拿了好幾套衣服給我試穿，因為那些都是大尺度（比較裸露）的衣服，我不願意試穿，跟我們當初約定的拍攝内容（以足部為主題）都不一樣，被告承諾因為我是第一次拍攝，又未成年，所以不會讓我穿太大尺度的衣服拍攝，但是他提供的衣服的裸露程度我不能接受。　　拍了一段時間後，被告以可賣到更好的價錢為由，說服我拍更大尺度（裸露）照片，内容是被告下體呈現勃起狀態，將生殖器放置在我的足部擺拍。過了一段時間，他就以要拍攝成影片為由，要求我用足部去磨蹭他的生殖器官，拍成影片。之後，被告要求我配合以其他角度拍攝照片，吸引更多客群來付費觀看，我變成躺在床上抬高我的腳，被告由上往下拍，刻意對焦在我的生殖器部位。被告提出想要拍攝更大尺度（裸露），被告架設腳架，將相機安裝好，被告跪坐到床上，打開我的大腿，將他的生殖器碰觸到我的生殖器，強調只是擺拍不會真的發生性行為。拍攝幾次之後，被告將相機轉為影片拍攝模式後，將生殖器插入我的生殖器内，並且有抽插的動作。被告沒有使用暴力脅迫手段逼迫我，但一直以拍攝尺度更大的照片，可以吸引更多人來買，來誘使我配合他拍照及拍攝影片。被告一直以拍攝尺度更大，會有更多人買，我才能賺到更多錢來誘使我配合等語（本院877號案件之偵卷第49頁、第50頁、第51頁、第55頁、第57頁）。　③由於被告自稱「達叔」於111年4月9日，透過臉書社群網站，與A女聯絡時，係接續向A女表示：「‧‧看到你發腿腿的貼文，不知道你有沒有興趣拍攝足控寫真？」、「這個寫真是拍了模特也有錢拿」、「會上架到寫真平台」、「沒事第一次尺度應該不會那麼大」等語之事實，有被告與A女之通訊軟體對話紀錄可參（置於本院877號案件之外放彌封袋內）。可知被告原係以拍攝足控寫真，上架至寫真平台後，A女可收取費用為由，邀約A女拍攝足部。惟觀之被告拍攝之範圍，及於A女著裸露服裝；A女以足部磨蹭被告生殖器；雙方性器接合之性交、猥褻照片及影片。因拍攝尺度顯大於被告與 A女原先約定之足控寫真範圍，衡情A女應會有所質疑或疑惑，被告對於A女之質疑或疑惑，應會有所說明或回應。故被告對A女表示：如拍攝更大尺度裸露照片，可以賣得更好之價錢等語，應係為說服A女同意由其拍攝原先約定足控寫真以外之照片、影像範圍。由於被告最終仍可對A女拍攝原先約定足控寫真以外之照片、影像，堪認A女於被告陳述上開話語後，經由被告之勸誘、說服，決定同意拍攝原先約定範圍以外之照片、影像。因此，A女前開警詢中關於被告一直以拍攝尺度更大，會有更多人買，才能賺到更多錢來誘使其配合等陳述，應可採信。　④112年2月15日修正前之兒童及少年性剝削防制條例第36條第2 項之罪，所謂「引誘」，係指勸導或誘惑原無意被拍攝性交、猥褻行為之電子訊號等之少年，使其產生被拍攝之意思。換言之，此所謂「引誘」乃指為使他人產生實行某種行為之決意，而予勸誘、刺激，或他人已有某種行為之決意，而予慫恿、鼓勵之行為。由於被告與A女原先約定拍攝之範圍為足控寫真，但經由被告以前開話語勸誘，A女被被告說服，進而決定同意拍攝原先約定範圍以外之照片、影像，應符合引誘之要件。且觀之被告前開話語含有可以賣得更好價錢之涵義，被告應有意圖營利之意思。　⑤觀之前開A女於警詢中之陳述，被告係分別以可賣到更好的價錢；吸引更多客群來付費觀看為由，說服A女拍更大尺度（裸露）照片，拍攝範圍包含被告下體呈現勃起狀態，將生殖器放置在A女的足部擺拍；A女以足部磨蹭被告生殖器官；A 女生殖器部位；被告以其生殖器碰觸到A女生殖器；被告將生殖器插入A女生殖器内，並且抽插等內容，已包含A女之性器官、性特徵及本案所涉及之性交、猥褻照片及影片等內容。並非僅限於被告下體呈現勃起狀態，將生殖器放置在A女的足部擺拍之範圍。且被告係以上開話語作為理由，接續拍攝前開性交、猥褻照片及影片，時間緊密接續，應有直接關聯性。因此，被告及其辯護人關於此部分之答辯或辯護，均無法為被告有利之認定。　　㈣綜上，本件事證明確，被告事實一、二所示犯行，均堪以認定。三、論罪部分：　　　　㈠新舊法比較部分：　①被告行為後，於112年2月8日增訂公布刑法第10條第8項，於同月10日起生效，該項增訂：「稱性影像者，謂內容有下列各款之一之影像或電磁紀錄：一、第五項第一款或第二款之行為。二、性器或客觀上足以引起性慾或羞恥之身體隱私部位。三、以身體或器物接觸前款部位，而客觀上足以引起性慾或羞恥之行為。四、其他與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之行為。」考其立法理由，係為明確規範性影像之定義而增訂，僅為定義性之說明，對被告所拍攝本案之「性交、猥褻行為電子訊號」，修正後即為「性影像」，並無有利或不利之情形，非法律變更。　　②兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項規定部分：　　被告行為後，兒童及少年性剝削防制條例第2條第1項第3款、第36條第1項規定於112年2月15日修正公布施行，於同月1 7日起生效，及於113年8月7日修正公布，於同月9日起生效。⑴兒童及少年性剝削防制條例第2條第1項第3款原規定：「本條例所稱兒童或少年性剝削，係指下列行為之一：‧‧三、拍攝、製造兒童或少年為性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品。」於112年2月15日修正為「本條例所稱兒童或少年性剝削，指下列行為之一者：‧‧三、拍攝、製造、散布、播送、交付、公然陳列或販賣兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品。」復於113年8月7日再修正為「拍攝、製造、重製、持有、散布、播送、交付、公然陳列、販賣或支付對價觀覽兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品。」此部分除係參考112年2月8日修正公布之刑法第10條增定第8項「性影像」定義之文字修正外，再新增「重製、持有、支付對價觀覽」之行為樣態。⑵又兒童及少年性剝削防制條例第36 條第1項原規定：「拍攝、製造兒童或少年為性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣（下同）1百萬元以下罰金。」（行為時法）。於112年2月15日修正為「拍攝、製造兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科1百萬元以下罰金。」（中間時法）。該項復於113年8月7日再修正為「拍攝、製造、無故重製兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處1年以上七年以下有期徒刑，得併科10萬元以上1百萬元以下罰金。」（現行法）。經比較新舊法之規定，因中間時法之條文內容僅係將「性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品」配合刑法第10條第8項之修正為「性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品」；且未實質擴大犯罪構成要件之行為態樣，未提高或降低法定刑度。然而現行法除新增「無故重製」之行為態樣，並定明罰金下限為新臺幣10萬元，則以中間時法之規定有利於被告，本案應適用中間時法即112年2月15日修正之兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項規定。　③兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項規定部分：　　　被告行為後，兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項規定於112年2月15日修正公布，於同月17日起生效，及於113年8 月7日修正公布，於同月9日起生效。兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項原規定：「招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、製造性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品，處 3年以上7年以下有期徒刑，得併科3百萬元以下罰金。」（行為時法）。於112年2月15日修正為「招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科3百萬元以下罰金。」（中間時法）。該項復於113年8月7日再修正為「招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造、無故重製性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科3百萬元以下罰金。」（現行法）。經比較新舊法之規定，以行為時法之規定有利於被告，本案應適用行為時法即112年2月15日修正前之兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項規定。　④兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項規定部分：　　　被告行為後，兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項規定於112年2月15日修正公布，於同月17日起生效。兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項原規定：「散布、播送或販賣兒童或少年為性交、猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品，或公然陳列，或以他法供人觀覽、聽聞者，處3年以下有期徒刑，得併科五百萬元以下罰金。」（行為時法）。於112年2月15日修正為「散布、播送、交付、公然陳列或以他法供人觀覽、聽聞兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科5百萬元以下罰金。」（現行法）。經比較新舊法之規定，以行為時法之規定有利於被告，本案應適用行為時法即112年2月15 日修正前之兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項規定。　㈡電子訊號可分為數位訊號及類比訊號，如行為人以行動電話或電子數位機器對他人所拍攝之裸照、影片等，係利用影像感應功能，將物體所反射的光轉換為數位訊號，壓縮後儲存於內建的記憶體或是記憶卡上，再透過電子視覺化顯示器，讓電子訊號可以被視覺化在顯示器上輸出，在無證據證明該等數位訊號業已經過沖洗或壓製之過程而成為實體之物品（如錄影帶、光碟、相紙等），該行為人所拍攝或製造者，應僅屬於「電子訊號」。是以數位裝置所拍攝之影像數位訊號，未將之轉換為錄影帶、光碟、相紙等藉由機器或媒介實體展示視覺影像之實物者，則屬電子訊號。事實一部分，被告拍攝之內容，包含裸露服裝，A女以足部磨蹭被告生殖器，及雙方性器接合之照片及影片，應已符合性交、猥褻行為之電子訊號或性影像要件。事實二部分，被告拍攝之內容，包含裸露服裝、借位性交、甲女裸露下體、甲女以手摩擦被告生殖器、甲女口交、被告擺拍口交、雙方性器摩擦之照片或影片，應已符合性影像之要件。　㈢犯罪行為始於著手，故行為人於著手之際具有何種犯罪故意，原則上應負該種犯罪故意之責任，惟行為人若在著手實行犯罪行為繼續中轉化（或變更）其犯意（即犯意之升高或降低）而繼續實行犯罪行為，致其犯意轉化前後二階段所為，分別該當於不同構成要件之罪名，而發生此罪與彼罪之轉化，除另行起意者，應併合論罪外，若有轉化（或變更）為其他犯意而應被評價為一罪者，自應依吸收之法理，視其究屬犯意升高或降低而定其故意責任，犯意升高者，從新犯意，犯意降低者，從舊犯意（最高法院106年度台上字第824號判決意旨參照）。事實一部分，被告與A女原先約定拍攝之範圍為足控寫真，但經由被告引誘，A女決定同意拍攝原先約定範圍以外之照片、影像。觀察被告整體行為歷程，被告意圖營利拍攝少年性影像行為後，再從該行為進階至意圖營利引誘使少年被拍攝猥褻、性交行為電子訊號，因時間尚屬接近，且所處場所為同一空間，被告當時應屬轉化提升其犯意，亦即從意圖營利拍攝少年性影像犯意提升為意圖營利引誘使少年被拍攝猥褻、性交行為電子訊號犯意，尚非另行起意，則就其轉化犯意前後之行為，應整體評價為一個意圖營利引誘使少年被拍攝猥褻、性交行為電子訊號罪，而論以一罪。　㈣事實一部分，核被告所為，係犯112年2月15日修正前兒童及少年性剝削防制條例第36條第4項、第2項意圖營利引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪、修正前兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項之散布少年為猥褻行為電子訊號罪。檢察官認為意圖營利引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪部分，被告應係犯112年2月15日修正之兒童及少年性剝削防制條例第36條第4項、第1項之意圖營利拍攝少年之性影像罪，容有誤會，惟起訴基本事實同一，起訴法條應予變更。事實二部分，核被告所為，係犯112年2月15日修正之兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項之拍攝少年之性影像罪。事實欄一部分，被告多次引誘A女拍攝本案電子訊號、多次上傳本案照片供不特定多數人觀覽；事實二部分，被告多次拍攝甲女本案性影像，各係於密接之時間、地點實施，以相同手法侵害相同法益，各行為之獨立性極為薄弱，主觀上亦各係出於同一犯意，依一般社會健全觀念，應視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價為當，故均應論以接續犯，應各論以一罪，其中意圖營利引誘使少年被拍攝猥褻、性交行為電子訊號部分，應論以意圖營利引誘使少年被拍攝性交行為電子訊號罪。事實一部分，被告係基於販賣本案電子訊號牟利之目的而為上開犯行，其犯罪目的同一，具有局部同一性，依一般社會通念應評價為一行為，而屬一行為而同時觸犯數罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條規定，從一重論以112年2月15日修正前兒童及少年性剝削防制條例第36條第4項、第2項之意圖營利引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪，並應依112年2月15日修正前同條第4項之規定，加重其刑。事實一、二部分，被告犯意各別，行為互殊，應分論併罰之。另刑法第235條第1項之散布猥褻物品罪係以「散布、播送或販賣猥褻之文字、圖畫、聲音、影像或其他物品，或公然陳列，或以他法供人觀覽、聽聞者」為其要件，兩者之差異僅在修正前兒童及少年性剝削防制條例第38 條第1項規定之客體係「兒童或少年為性交、猥褻行為」之物品，而刑法第235 條第1 項之客體則係所有之「猥褻」物品，故修正前兒童及少年性剝削防制條例第38條第1 項實係對兒少性交、猥褻等類之特種猥褻物品所為之加重規範，其要件完全包涵於刑法第235 條第1 項之要件中，自屬刑法第 235條第1項之特別規定，而應法條競合論以修正前兒童及少年性剝削防制條例第38條第1 項之罪，即無另論刑法第235 條第1項之必要，附此敘明。　㈤自首部分：　　被告於111年8月31日針對事實一部分製作警詢筆錄，當警察詢問被告除A女外，是否尚有對何人假借外拍、引誘至性侵得逞時，被告坦承於111年4月30日曾拍攝一位網友並發生性行為，對方年約16歲，高雄人，讀五專等語之事實，有該警詢筆錄可參（置於本院877號案件之外放彌封袋內）。由於被告於該日警詢中所坦承之事實，核與本件事實二所示之事實相符；且被告係於有偵查犯罪權限之人發覺其涉犯事實二犯行之前，主動供出事實二犯行，而願接受裁判，堪認符合自首之要件，爰斟酌被告此部分犯行之犯罪情狀，依刑法第 62條前段規定，減輕其刑。　㈥刑法第59條部分：　　　事實一部分，被告犯意圖營利引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪，其法定刑不可謂不重，惟犯該罪之人，其原因動機及與被害人之關係不一，犯罪情節未必盡相同，其行為所造成之危害程度自屬有異，於此情形，倘依其情狀處以適當之刑，即足以懲儆，並可達防衛社會之目的者，自非不可依客觀之犯行與主觀之惡性二者加以考量其情狀是否有可憫恕之處，適用刑法第59條之規定酌減其刑，期使個案裁判之量刑能斟酌至當，符合比例原則。審酌被告坦承此部分犯行，獲利不多，並表示有調解意願，惟因A女無調解意願，而未能成立調解，尚可見其悔意，並考量被告除以上開話語引誘A女外，客觀上並無恐嚇、威脅或其他違反告訴人意願之行為，手段尚屬平和，認被告所犯之罪經分則加重後，猶嫌過重，其犯罪之情狀顯可憫恕，爰依刑法第59條規定，酌量減輕其刑，並先加而後減。至於事實二部分，被告依刑法第 62條前段規定減輕其刑後，應無情輕法重之情事，故不再依刑法第59條規定酌減其刑。　四、撤銷原審判決之理由：　　原審據以論處被告罪刑，固非無見。惟查：㈠事實一部分，被告係從意圖營利拍攝少年性影像犯意，提升為意圖營利引誘使少年被拍攝猥褻、性交行為電子訊號犯意，原審就此部分未予論述，尚有未洽。㈡事實二部分，原審漏未說明被告符合自首要件，且依刑法第59條規定減刑，亦有未洽。另此部分新舊法比較後，被告應適用中間時法即112年2月15日修正之兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項規定，但原審適用行為時法即112年2月15日修正前之兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項規定，同有未洽。㈢沒收部分。①附表編號1所示之電腦設備部分，被告係以該電腦設備上傳散布事實一猥褻行為電子訊號，並未以該電腦設備作為拍攝事實二少年性影像，原審未於事實一罪名項下沒收該電腦設備，卻於事實二罪名項下沒收該電腦設備。②附表編號2-1所示之相機（含記憶卡）部分，被告係以該設備拍攝事實二少年性影像，原審未於事實二罪名項下沒收該電腦設備。③附表編號3 -1所示之硬碟部分，應不予宣告沒收（詳後述），原審於事實一罪名項下沒收該設備。④附表編號4所示之行動電話部分，被告應係以該設備聯繫A女、甲女拍攝性影像或電子訊號，原審未於事實一、二罪名項下沒收該設備。⑤事實一部分，被告犯罪所得應為2,300元，原審卻沒收犯罪所得4,400元。均有未洽。被告以：事實一部分，被告僅意圖營利拍攝少年性影像，並未意圖營利引誘使少年被拍攝猥褻、性交行為電子訊號；事實二部分，原審量刑過重為由，提起上訴，指摘原判決不當，其中事實二部分為有理由，其餘為無理由，且原判決亦有前開其他可議之處，自應由本院將原判決均撤銷改判。爰審酌被告明知A女、甲女為少年，心智發育尚未完全健全，對於性行為或性自主觀念缺乏完全自主判斷能力，仍意圖營利引誘A女被拍攝為性交行為之電子訊號，並將拍攝之猥褻電子訊號上傳於網際網路，供不特定多數人共見共聞，又拍攝甲女性影像，對於A女、甲女之身心健康與人格發展均有不良影響，忽視法律保護未成年人身心健全發展之意旨，行為實有可議。惟念及被告犯後坦承事實一之客觀事實、坦承事實二犯行。且其中A女部分，被告雖有與A女試行調解之意願，然因A女無意願，而未能成立調解；其中甲女部分，被告已與甲女成立調解，並已依約給付完畢之事實，有調解筆錄及匯款回條可參（原審277卷第91頁、第99頁）。並考量被告除以上開話語引誘A女外，未見有何強暴、脅迫或其他違反A女、甲女意願之方式，手段尚屬平和，及本案性影像、電子訊號之數量與內容、散布方式、所生損害。再兼衡被告於本院審理中自陳：大學畢業，已考上驗光師，現於家中眼鏡行幫忙，父親每月給予1萬元零用金，未婚，與父母同住，無需扶養親屬等語（本院877卷第150頁）；並參以被告提出之學位證書、驗光人員考試及格通知、診斷證明書、用藥紀錄及處方等資料；暨其如臺灣高等法院被告前案紀錄表所載之前科素行等一切情狀，分別量處如主文第 2項所示之刑。再就被告本件所犯2罪，審酌被害人為2人，犯罪時間相近，及整體犯罪非難評價等總體情狀，定其應執行刑如主文第2項所示。五、沒收部分：　　㈠犯罪所得部分：　　　事實一部分，被告係與A女約定將猥褻照片放置付費平台後，平分獲利之事實，業經本院認定如前。因被告犯後係將2, 300元匯予A女，故參酌前開平分獲利之約定，被告此部分之犯罪所得應為2,300元，應依刑法第38條之1第1項前段、第3 項規定宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。　㈡扣案附表編號1所示之電腦設備部分：　　被告係以該電腦設備上傳散布事實一猥褻行為電子訊號等情，業據被告於本院審理中自承在卷（本院877卷第148頁），且為被告所有，應依刑法第38條第2項前段，宣告沒收之。　㈢扣案附表編號2-1所示之相機（含記憶卡）部分：　　被告係以該設備拍攝事實一、二之電子訊號、性影像等情，業據被告於本院審理中自承在卷（本院877卷第147頁、第14 8頁），且為被告所有，應依兒童及少年性剝削防制條例第3 6條第7項前段規定，宣告沒收之。　　㈣扣案附表編號2-2所示之相機（含鏡頭3個）部分：　　此部分未用於本件犯罪等情，業據被告於本院審理中陳述在卷（本院877卷第147頁、第148頁），爰不宣告沒收之。　　㈤扣案附表編號3-1、3-2所示之隨身硬碟部分：　　　此部分並無證據用於本件拍攝或散布，爰不宣告沒收之。　㈥扣案附表編號4所示之行動電話部分：　　被告應係以該設備聯繫A女、甲女拍攝性影像或電子訊號，且為被告所有，應依刑法第38條第2項前段，宣告沒收之。　㈦由於被告已清空相關性影像或電子訊號（詳被告111年8月30 日警詢筆錄，置於本院877號案件之外放彌封袋內）：且彌封卷所附之性影像等相關擷圖，係警方為蒐證及調查本案之目的，自行列印及拷貝供作本案證據使用，乃偵查中所衍生之物，非屬依法應予沒收之物，自毋庸宣告沒收之。據上論結，應依刑事訴訟法第300條、第369條第1項前段、第364 條、第299 條第1 項前段，判決如主文。本案經檢察官陳建烈提起公訴，檢察官李靜文到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　5 　　日　　　　　　　　　刑事第三庭　　審判長法　官　吳進寶　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　莊鎮遠　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　方百正以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　5 　　日　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　林心念附表：　　　　　　　　　編號扣案物名稱、數量沒收與否 1 桌上型電腦（含主機、銀幕、鍵盤、滑鼠）1台刑法第38條第2項前段，沒收之。 2-1 SONY相機（型號A6500）1台（含記憶卡1張）依兒童及少年性剝削防制條例第36條第7項前段，沒收之。 2-2 SONY相機（含3個鏡頭）不予沒收。 3-1 隨身硬碟1個（圓形）不予沒收。 3-2 隨身硬碟1個不予沒收。 4 手機1支(IMEI：000000000000000、門號0000000000) 刑法第38條第2項前段，沒收之。附錄本判決論罪科刑所依據之法條： 112年2月15日修正之兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項拍攝、製造兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。 112年2月15日修正前之兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項、第4項招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、製造性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品，處3年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣3 百萬元以下罰金。意圖營利犯前3項之罪者，依各該條項之規定，加重其刑至2分之 1。修正前兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項散布、播送或販賣兒童或少年為性交、猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品，或公然陳列，或以他法供人觀覽、聽聞者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。

2025-03-05

KSHM-113-上訴-878-20250305-1

侵上訴

臺灣高等法院

兒童及少年性剝削防制條例等

臺灣高等法院刑事判決 113年度侵上訴字第286號上訴人即被告黃佑家指定辯護人張國權律師(義務辯護) 訴訟參與人 AD000-A112018（姓名、年籍均詳卷）代理人梁燕妮律師童筠芳律師（已解除委任）上列上訴人因違反兒童及少年性剝削防制條例等案件，不服臺灣臺北地方法院112年度侵訴字第60號，中華民國113年10月17日第一審判決（起訴案號：臺灣臺北地方檢察署112年度偵字第6892 號），提起上訴，本院判決如下：　　主　文上訴駁回。　　理　由一、按刑事訴訟法第348條第3項規定，上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。本件僅上訴人即被告黃佑家( 下稱被告)提起上訴，並於本院明示僅針對第一審判決之「刑度」上訴，其餘部分沒有上訴而不在本院審判範圍（本院卷第99頁），故本院僅就第一審判決關於量刑是否合法、妥適予以審理。二、本院綜合全案證據資料，本於法院量刑裁量之權限，就第一審判決關於被告如其事實欄所載之犯行，論處其犯拍攝少年性影像罪刑，被告明示僅對於刑度部分提起上訴，本院認第一審所處之刑度，與罪刑相當原則及比例原則無悖，爰予維持，並引用第一審判決書所記載之科刑理由（如后）。三、被告上訴意旨略以：被告始終坦承犯行，且已於原審審理中與A女達成和解並履行完畢，足見被告已積極彌補A女所受損害，確有悔意，是被告所為有情輕法重之情，縱科以法定最低度刑猶嫌過重，原審未依刑法第59條酌減其刑，有適用法則不當之違法，且原審量刑過重，亦違反罪刑相當原則等語。四、第一審判決科刑理由略以：爰審酌被告為滿足一己之私，明知A女案發時係16歲以上未滿18歲之女子，竟於與A女合意為性交行為時，拍攝A女之性影像，對A女之身心健康與人格發展有不良影響，所為殊值非難；又被告前已有違反兒童及少年性剝削防制條例經起訴之前科，竟仍再犯本案違反兒童及少年性剝削防制條例之罪，其素行非佳；考量被告犯後坦承犯行，並與A女達成和解、已全數賠償A女和解金新臺幣35萬元，兼衡被告犯罪之動機、目的、手段、對A女造成之危害程度、被告於本院所自陳之生活狀況、智識程度、家庭經濟狀況，以及公訴人、訴訟參與代理人、被告及辯護人對於本案量刑之意見等一切情狀，量處有期徒刑1年6月等旨。以上科刑理由，茲予以引用。五、上訴駁回之理由　㈠原審未依刑法第59條減輕其刑並無不當　⒈刑法第59條規定犯罪之情狀可憫恕者，得酌量減輕其刑，其所謂「犯罪之情狀」，與同法第57條規定科刑應審酌之一切情狀，並非有截然不同之領域，於裁判上酌減其刑時，應就犯罪之一切情狀，予以全盤考量，審酌其犯罪有無可憫恕之事由（即有無特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般人同情，以及宣告法定低度刑，是否猶嫌過重等等），以為判斷。　⒉被告藉由徵才而與A女合意為性交行為之機會，拍攝A女之性影像，對於A女之身心健康及人格發展有負面影響，犯罪情節非輕；且被告前有使少年被拍攝性影像之類似前科，卻再為本件犯行，足見其遵守法規範之意志薄弱，是認依其犯罪情狀，並無特殊之原因與環境，在客觀上尚不足以引起一般人同情，並無宣告法定最低刑度仍嫌過重之情形，自無從依刑法第59條規定酌減其刑。被告上訴意旨指摘原審未酌減其刑違法一節，自非可採。　㈡原審量刑並無違法或不當　　⒈刑罰係以行為人之責任為基礎，而刑事責任復具有個別性，因此法律授權事實審法院依犯罪行為人個別具體犯罪情節，審酌其不法內涵與責任嚴重程度，並衡量正義報應、預防犯罪與協助受刑人復歸社會等多元刑罰目的之實現，而為適當之裁量，此乃審判核心事項。故法院在法定刑度範圍內裁量之宣告刑，倘其量刑已符合刑罰規範體系及目的，並未逾越外部性界限及內部性界限，復未違反比例原則、平等原則、罪刑相當原則及重複評價禁止原則者，其裁量權之行使即屬適法妥當，而不能任意指摘為不當，此即「裁量濫用原則」。故第一審判決之科刑事項，除有具體理由認有認定或裁量之不當，或有於第一審言詞辯論終結後足以影響科刑之情狀未及審酌之情形外，第二審法院宜予以維持。　⒉原判決就被告所犯之罪之量刑，業予說明理由如前，顯已以行為人之責任為基礎，並就刑法第57條各款所列情狀（被告之犯罪動機、目的、犯罪手段、犯罪所生損害、犯後態度、品行、生活狀況、智識程度等一切情狀），予以詳加審酌及說明，核未逾越法律規定之外部性及內部性界限，亦無違反比例原則、平等原則、罪刑相當原則及重複評價禁止原則。被告上訴意旨所指各情，核屬犯後態度之範疇，業經原審予以審酌及綜合評價，且原審並無誤認、遺漏、錯誤評價重要量刑事實或科刑顯失公平之情，難認有濫用裁量權之情形。　⒊本院綜合考量應報、一般預防、特別預防、關係修復、社會復歸等多元量刑目的，先由行為責任原則為出發點，以犯罪情狀事由確認責任刑範圍，經總體評估被告之犯罪動機、目的、犯罪手段、犯罪所生損害、被告與被害人之關係、被告違反義務之程度等事由後，認本案責任刑範圍屬於法定刑範圍內之中度區間；次從回顧過去的觀點回溯犯罪動機的中、遠程形成背景，以行為人情狀事由調整責任刑，經總體評估被告之品行、生活狀況、智識程度等事由後，認本案責任刑不應予以削減；最後再從展望未來的觀點探究關係修復、社會復歸，以其他一般情狀事由調整責任刑，經總體評估被告之犯後態度、社會復歸可能性、修復式司法、被害人態度、刑罰替代可能性等事由後，認本案責任刑應小幅下修至法定刑範圍內之低度區間。原審所量處之刑度屬於法定刑範圍內之低度區間，已兼顧量刑公平性與個案妥適性，並未嚴重偏離司法實務就拍攝少年性影像罪之量刑行情，屬於量刑裁量權之適法行使，自難指為違法或不當。此外，本件於第一審言詞辯論終結後，並未產生其他足以影響科刑情狀之事由，原判決所依憑之量刑基礎並未變更，其所量處之宣告刑應予維持。被告上訴意旨指摘原審量刑違反罪刑相當原則一情，亦無可採。　㈢綜上，被告上訴意旨所指各情，均無理由，應予駁回。據上論斷，應依刑事訴訟法第368條、第373條，判決如主文。本案經檢察官李巧菱提起公訴，檢察官張啓聰到庭執行職務。　中　　華　　民　　國　　114 　年　　3　　月　　4 　　日　　　　　　　　　刑事第八庭　　審判長法　官　廖建瑜　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　林呈樵　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　文家倩以上正本證明與原本無異。如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　翁伶慈中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　4 　　日

2025-03-04

TPHM-113-侵上訴-286-20250304-2

訴

臺灣新北地方法院

兒童及少年性剝削防制條例等

臺灣新北地方法院刑事判決 114年度訴字第66號公訴人臺灣新北地方檢察署檢察官被告陳鈺婷選任辯護人劉千綺律師上列被告因違反兒童及少年性剝削防制條例案件，經檢察官提起公訴（113年度偵字第49486號），於準備程序中，被告就被訴事實為有罪之陳述，經告以簡式審判程序之旨，並聽取當事人之意見後，本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，判決如下：　　主　文陳鈺婷成年人故意對少年犯個人資料保護法第41條非公務機關非法利用個人資料罪，處有期徒刑壹年。緩刑伍年，緩刑期間付保護管束，並應定期至醫療院所接受精神治療至無繼續治療之必要為止。　　事　實乙○○與代號AE000-S00000000(民國00年00月生，真實姓名年籍詳卷，下稱A女)之未成年女子為朋友關係，2人因故發生爭執，乙○ ○明知A女未滿18歲，於112年12月間某時許，在社群媒體Instagr am（下稱IG）群組「5678你是單親媽媽」內，見IG暱稱「哈密瓜」之未成年人（帳號00000_ooo，所涉違反兒童及少年性剝削防制條例部分，另由警移送具管轄權之少年法院調查）在該群組上傳A女之身體隱私部位及與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之猥褻之照片數張，乙○○將該等照片下載後，竟基於無故重製、散布性影像、散布猥褻影像、違反個人資料保護法等犯意，將上開照片以加上貼圖及剪輯成影片之方式製造含有A女之身體隱私部位及與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之猥褻影片1部（下稱本案性影像）後，於112年12月28日至30日間某時許，以其所有IG帳號000_0000及love.0000.000.0000（均為公開帳號），將本案性影像及A女之真實姓名、國民身分證統一編號等個人資料散布在IG群組「5678你是單親媽媽」、限時動態及貼文上，供不特定人觀覽本案性影像，足生損害於A女。　　理　由一、本件被告乙○○所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑以外之罪，其於準備程序中，就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序規定，並聽取檢察官、被告及辯護人意見，認宜以簡式審判程序審理，依刑事訴訟法第 273條之1第1項規定裁定進行簡式審判程序。又本案程序之進行，依同法第273條之2規定，簡式審判程序不受同法第15 9條第1項、第161條之2、第161條之3、第163條之1，及第16 4條至170條規定關於證據能力認定及調查方式之限制，合先敘明。二、訊據被告對上開事實於偵查及本院審理時均坦承不諱，核與證人即告訴人A女於警詢、檢察官偵訊時之證述相符（見偵4 9486卷第11至13、14至15頁反面、35頁正反面），並有通聯調閱查詢單、帳號「000_0000」之Instagram使用者資料、I P位址、帳號「000_0000」之Instagram個人資料、群組名稱「5678你是單親媽媽」對話紀錄、限時動態截圖、被告之In stagram個人資料、群組對話紀錄截圖在卷可查（見偵49486 卷第16、17至31頁、偵49486不公開卷第5至6、10至11頁反面），堪認被告之自白應與事實相符，足以採信。本件事證明確，被告犯行足以認定，應依法論科。三、論罪科刑：　㈠新舊法比較：　按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。查被告上開行為後，兒童及少年性剝削防制條例經修正而於000年0月0日生效，修正前該法第36條第1項原規定：「拍攝、製造兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。」修正後，該條規定為：「拍攝、製造、無故重製兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣十萬元以上一百萬元以下罰金。」與修正前規定相較，修正後之規範客體較廣，且提高併科罰金下限，未有利於行為人，自應適用行為時即修正前兒童及少年性剝削防制條例第36條第 1項之規定論處。　㈡法規競合：　⒈修正前兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項規定：拍攝、製造兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣（下同）100萬元以下罰金。另兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項規定：散布、播送、交付、公然陳列或以他法供人觀覽、聽聞兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科500萬元以下罰金。　⒉刑法第319條之3第1項規定：未經他人同意，無故重製、散布、播送、交付、公然陳列，或以他法供人觀覽其性影像者，處5年以下有期徒刑，得併科50萬元以下罰金。　⒊修正前兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項、兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項之規定，是為了保護兒童及少年免於成為色情影像拍攝對象，以維護兒童及少年身心健全發展之普世價值，及避免兒童或少年之情色產品，因公開或散播而對該兒童或少年造成永久或持續性傷害，另並避免情色產品刺激觀覽者之慾望而衍生其他對兒童或少年之犯罪。而112年2月8日修正公布之刑法第319條之3之立法理由為，性隱私為私人生活最核心之領域，無論是否為他人同意攝錄，如有未經其同意而無故重製、散布、播送、交付、公然陳列或以他法供人觀覽其性影像者，對於被害人將造成難堪與恐懼等身心創傷，而有處罰必要，爰參考德國刑法第201a條、日本個人性圖像紀錄散布之被害防制法律案第3條、美國伊利諾州2012年刑法第11之23點5節等規定，增訂本條規定，以保護個人性隱私。換言之，原針對製造、散布性影像部分係就未成年人為對象特別設立專法保護，然在112年2月8 日則針對重製、散布成年人之性影像部分在刑法中設立專章保護，兩者之立法目的部分相同，為法規競合，應依一般法理擇一適用。衡諸上開兒童及少年性剝削防制條例之規定與刑法之規定，其間雖有特別法及普通法之法規競合關係，惟依上開二法規定之法定刑比較之，修正前兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項之法定本刑（1年以上7年以下有期徒刑，得併科100萬元），或是兒童及少年性剝削防制條例第3 8條第1項之法定本刑（1年以上7年以下有期徒刑，得併科50 0萬元以下罰金），雖較刑法第319條之3第1項之法定本刑為重（5年以下有期徒刑，得併科50萬元以下罰金），然因被告行為時為滿18歲之成年人（民法第12條於110年1月13日修正公布，並自000年0月0日生效施行），成年人故意對未成年人為重製、散布性影像行為時，兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段，另有加重其刑至二分之一之特別規定，是刑法第319條之3第1項依兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段規定加重處罰，其法定本刑已較修正前兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項、兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項為重，依重法優於輕法之法理，自應依兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段、刑法第319條之3第1項之規定處斷。　㈢核被告所為，係犯兒童及少年福利與權益保障法第112條第1 項前段、刑法第319條之3第1項之成年人故意對少年犯散布性影像罪、兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段、個人資料保護法第41條之成年人故意對少年犯個人資料保護法第41條非公務機關非法利用個人資料罪及兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段、刑法第235條第1項之成年人故意對少年犯散布猥褻影像罪。被告重製告訴人性影像之低度行為，為散布告訴人性影像之高度行為所吸收，不另論罪。　㈣公訴意旨雖認被告所為涉犯刑法第319條之3第1項未經他人同意，無故重製、散布性影像、修正前兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項製造少年性影像、兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項散布少年性影像、違反個人資料保護法第4 1條之非法利用個人資料等罪嫌，然刑法第319條之3第1項及修正前兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項、兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項為法規競合；另被告為成年人對少年故意犯罪，公訴意旨漏未適用兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段之「刑分加重」規定，致罪名有誤，惟基本社會事實相同，此部分業經本院當庭諭知而無礙當事人之攻擊防禦（見本院訴字卷第31頁），爰依法變更起訴法條。另公訴意旨雖漏未論及刑法第235條第1項，惟刑法第319條之3第1項及刑法第235條第1項，雖均就散布猥褻影像之行為設有處罰規定，但刑法第235條之立法目的則係維持性道德感情與社會風俗，避免一般人感覺不堪或不能忍受之猥褻物，未採取適當之隔絕措施而呈現於眾，保護之對象係作為閱覽方之社會公眾。故二者非屬普通法與特別法之法規競合關係，若行為該當於各犯罪構成要件時，均應予論罪，併予說明。　㈤被告就事實欄所示之散布性影像、散布猥褻影像及非法利用告訴人個人資料之行為，係以一行為同時觸犯前開3罪，應依刑法第55條成立想像競合犯而從重論以成年人故意對少年犯個人資料保護法第41條非公務機關非法利用個人資料罪。　㈥刑之加重、減輕事由：　⒈被告本案所為，為成年人故意對少年犯罪，合於兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段之規定，應依法加重。　⒉按行為時因精神障礙或其他心智缺陷，致其辨識行為違法或依其辨識而行為之能力，顯著減低者，得減輕其刑，刑法第 19條第2項定有明文。經查，經國立臺灣大學醫學院附設醫院精神部醫師於112年8月29日鑑定被告之心神狀況後，鑑定結果認：被告之精神科主要診斷為注意力不足過動症，其衝動控制障礙與行為問題使其母於照顧與善後上多感疲憊。被告之認知功能本身雖無明顯異常，於穩定狀態下之受意思表示之能力、為意思表示及辨識其意思表示效果之能力皆無明顯困難，且其日常生活方面，基本自理無虞，然而其經濟活動方面，由母親提供之資訊可知，被告之消費習慣亦有衝動傾向，往往超過自身所能負擔，亦有擅自使用母親之信用卡而須由母親承擔其欠費等問題。換言之，被告之辨識其意思表示效果之能力，由鑑定當日於鑑定室之表現觀之雖無明顯不足，但被告於生活中之真實情境下之行為模式應納入考量，如此評估方能貼近其實際能力。被告之行為模式長期呈現顯著之衝動控制障礙，其行為招致之後果難由其一人完全承擔，其母親於最大協助下恐仍力有未逮。其在受刺激或衝動狀態下，確實有衝動控制不足而致其辨識其意思表示效果之能力顯為不足之可能性，此有有國立臺灣大學醫學院附設醫院函附之精神鑑定報告書在卷可參（見本院輔宣卷第105至1 13頁）。而被告自96年起（即3歲起）即接受藥物治療至今，明顯呈現注意力及情緒控制困難乙節，亦有國立臺灣大學醫學院附設醫院出具之診斷證明書可查（見本院輔宣卷第23 頁），本院審酌該鑑定報告為此認定，乃係基於被告之個案史(含個人生活史及疾病史、病歷資料)、及鑑定當日之身體及神經學檢查、精神狀態檢查、腦波檢查及心理衡鑑等專業為據，論理過程亦無瑕疵，核屬可採，是足認被告因衝動控制不足，致其為本案行為時，依其辨識而行為之能力顯著降低，爰依刑法第19條第2項規定減輕其刑，並先加後減。　　　㈦爰以行為人責任為基礎，審酌被告不知尊重他人性隱私，擅自以散布告訴人之性影像及個人資料，造成告訴人隱私及個資之危害，所為實屬不該，惟其犯後坦承犯行，且有賠償意願，然告訴人未到庭，致未能達成和解或取得告訴人諒解，兼衡被告並無前科、於本院準備程序中自陳之智識程度、家庭、經濟及生活狀況，並斟酌被告之犯罪動機、手段、情節等一切情狀，量處如主文所示之刑。　㈧緩刑宣告之說明：　　查被告前未曾因故意犯罪而受有期徒刑以上刑之宣告，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，本院審酌被告為本案犯行之因，一時失慮才為本件犯行，犯後始終坦承犯行。再者，被告有意願與告訴人調解，然經本院傳喚、電話通知告訴人，告訴人均未到庭，被告而未能與告訴人洽談和解，本院認被告尚有悔意及誠摯賠償之意，且告訴人仍得透過其他程序取得賠償，本院認被告經此偵、審程序及刑之宣告，當知所警惕，信無再犯之虞，因認所宣告之刑，以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款之規定，宣告緩刑5年。另考量被告罹患衝動控制障礙，是為期控制被告疾病，避免被告再受疾病症狀影響而帶來他人後續之傷害，爰依刑法第 74條第2項第6款之規定，命被告於緩刑期間應定期至醫療院所施以適當之精神治療，至無治療之必要為止，併依刑法第 93條第1項第2款規定，諭知應於緩刑期間付保護管束，使被告於緩刑期間依指示至醫療處所接受精神治療。　㈨被告無另施以監護處分之必要：　　依刑法第87條第2項規定：有第19條第2項及第20條之原因，其情狀足認有再犯或有危害公共安全之虞時，於刑之執行完畢或赦免後，令入相當處所，施以監護。但必要時，得於刑之執行前為之。按此種監護性質之保安處分措施，含有社會隔離、拘束身體自由之性質，其限制人民之權利，實與刑罰同，本諸法治國家保障人權之原理及刑法之保護作用，其法律規定之內容，及法院於適用該法條，決定應否執行特定之保安處分時，應受比例原則之規範，使保安處分之宣告，與行為人所為行為之嚴重性、行為人所表現之危險性，及對於行為人未來行為之期待性相當。查被告現已定期前往就醫治療；且被告目前與家人同住，有家人照顧並陪同按時就醫、吃藥，足認被告之家族支持系統尚佳，得藉由其家人協助及督促被告持續就醫治療。本院綜以被告行為、精神狀況、現行家中情形、家人對被告之約束力、本件犯行之嚴重性、危險性及對於未來行為之期待性，認無對被告施以監護保安處分之必要。四、沒收：　　　㈠按刑法第319條之5規定：「第319條之1至前條性影像之附著物及物品，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之」，所謂「附著物及物品」，其範圍包括所有猥褻之文字、圖畫、聲音或影像得附著之物（如錄音帶、唱片、影片、膠捲、錄影帶、磁碟帶、光碟等），惟其性質，應以物理上具體存在之有體物為限。蓋若影像並未拷貝、儲存於有體物品內，則單就該影像之電磁紀錄，宣告沒收實屬造成將來執行之困難，且電磁紀錄可透過網際網路、雲端儲存設備等方式加以轉載，若強以執行沒收亦難達到沒收銷毀該猥褻性影像之目的。本案被告散布之性影像，其性質為電磁紀錄，與上揭規定應沒收之有體物概念並不相符，自無從依上開規定予以沒收。　㈡至卷附含有本案性影像所擷取該影像畫面之紙本資料，係偵查機關為調查本案犯罪事實，而將該影像轉存於光碟片或轉換為圖片後列印之證據資料，非屬刑法第319條之5所指之「附著物」及「物品」，自無庸宣告沒收，附此說明。　㈢被告所有、未扣案之不詳廠牌之行動電話1支，固為供本件犯罪所用之物，且載體儲存有重製之本案性影像，惟被告業將本案性影像刪除，警員於113年8月25日檢視被告行動電話時，其內載體確已無本案性影像留存（見偵49486卷第5頁反面至6頁），是該行動電話載體既已無本案性影像附著，且行動電話乃一般通訊工具，本院審酌本案情節認尚無藉由剝奪所有以預防並遏止犯罪之必要，爰不宣告沒收、追徵。　據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官周欣蓓、甲○○提起公訴，由檢察官王文咨到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　3 　　日　　　　　　　　　刑事第十七庭　法　官　許菁樺上列正本證明與原本無異。如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀（應敘述具體理由並附繕本）。上訴書狀如未敘述理由，應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書於本院。　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　黃翊芳中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　5 　　日附錄論罪科刑法條：兒童及少年福利與權益保障法第112條成年人教唆、幫助或利用兒童及少年犯罪或與之共同實施犯罪或故意對其犯罪者，加重其刑至二分之一。但各該罪就被害人係兒童及少年已定有特別處罰規定者，從其規定。對於兒童及少年犯罪者，主管機關得獨立告訴。個人資料保護法第41條意圖為自己或第三人不法之利益或損害他人之利益，而違反第6 條第1項、第15條、第16條、第19條、第20條第1項規定，或中央目的事業主管機關依第21條限制國際傳輸之命令或處分，足生損害於他人者，處5年以下有期徒刑，得併科新臺幣100萬元以下罰金。　　中華民國刑法第319條之3 未經他人同意，無故重製、散布、播送、交付、公然陳列，或以他法供人觀覽其性影像者，處5年以下有期徒刑，得併科50萬元以下罰金。犯前項之罪，其性影像係第319條之1第1項至第3項攝錄之內容者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科50萬元以下罰金。犯第1項之罪，其性影像係前條第1項至第3項攝錄之內容者，處1 年以上7年以下有期徒刑，得併科70萬元以下罰金。意圖營利而犯前三項之罪者，依各該項之規定，加重其刑至二分之一。販賣前三項性影像者，亦同。前四項之未遂犯罰之。中華民國刑法第235條散布、播送或販賣猥褻之文字、圖畫、聲音、影像或其他物品，或公然陳列，或以他法供人觀覽、聽聞者，處2年以下有期徒刑、拘役或科或併科9萬元以下罰金。意圖散布、播送、販賣而製造、持有前項文字、圖畫、聲音、影像及其附著物或其他物品者，亦同。前二項之文字、圖畫、聲音或影像之附著物及物品，不問屬於犯人與否，沒收之。

2025-03-03

PCDM-114-訴-66-20250303-1

侵訴

臺灣臺中地方法院

違反兒童及少年性剝削防制條例等

臺灣臺中地方法院刑事判決 113年度侵訴字第176號公訴人臺灣臺中地方檢察署檢察官被告張立偉選任辯護人洪蕙茹律師上列被告因違反兒童及少年性剝削防制條例等案件，經檢察官提起公訴（113年度偵字第41035號），本院判決如下：　　主　　文丙○○犯如附表二「主文」欄所示之罪，各處如附表二「主文」欄所示之刑及沒收。附表二編號1至4部分，應執行有期徒刑捌月。均緩刑肆年，並應依如附件即本院壹壹肆年度中司附民移調字第陸壹號調解程序筆錄所示之內容（含金額、給付方法）履行賠償，且應向執行檢察官指定之政府機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或團體，提供壹佰伍拾小時之義務勞務。緩刑期間付保護管束。　　犯罪事實一、丙○○前透過交友軟體「探探」結識代號AB000-Z000000000號女子（下稱甲女，民國【下同】000年0月生，真實姓名、年籍詳卷，本案各該犯行時實際年齡僅13歲），甲女告知丙○○ 其年齡14歲，丙○○亦以為甲女係14歲之女子，竟基於對於14 歲以上未滿16歲女子為性交行為之犯意，於如附表一所示時間、地點，在車內以將其陰莖插入甲女陰道之方式，與甲女合意性交4次。二、丙○○復基於引誘少年自行拍攝性影像之犯意，於113年4月14 日晚上6時24分許起，利用社群軟體IG傳送訊息稱：「啊我的草莓」、「還在嗎」等語，甲女回稱：「你沒有種啊」、「你種在鎖骨上？」等語，丙○○復稱：「奶」等語，表示有「種草莓」（即親吻時留下痕跡）在甲女胸部。經雙方確認範圍後，丙○○復稱：「我要看看」等語誘引甲女自行拍攝伊裸露胸部之性影像，並於同日晚上9時42分許、11時21分許傳送該等性影像電子訊號予丙○○觀覽。三、案經臺中市政府警察局婦幼警察隊報告臺灣臺中地方檢察署檢察官偵查起訴。　　理　　由壹、程序部分一、按性侵害犯罪防治法所稱性侵害犯罪，係指觸犯刑法第221 條至第227條、第228條、第229條、第332條第2項第2款、第 334條第2項第2款、第348條第2項第1款及其特別法之罪；因職務或業務上知悉或持有被害人姓名、出生年月日、住居所及其他足資識別其身分之資料者，除法律另有規定外，應予保密；行政機關及司法機關所公示之文書，不得揭露被害人之姓名、出生年月日、住居所及其他足資識別被害人身分之資訊，性侵害犯罪防治法第2條第1款、第15條第1項、第3項分別定有明文。另性侵害犯罪防治法所定其他足資識別被害人身分之資訊，包括被害人照片、影像、圖畫、聲音、住址、親屬姓名或其關係、就讀學校、班級、工作場所或其他得以直接或間接方式識別該被害人個人之資料，性侵害犯罪防治法施行細則第10條亦有明定。依前揭規定，是以本案判決書於犯罪事實欄及理由欄內關於被害人甲女、甲女之母即代號AB000-Z000000000-0號之女子（下稱乙女，年籍詳卷），均僅記載其代號（詳如卷附之代號與真實姓名對照表），不於判決書中載明，合先敘明。二、證據能力部分　㈠按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有同法第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條之5定有明文。查本判決認定事實所引用證人即被害人甲女、乙女於警詢中所述，為被告以外之人審判外之陳述，然已經檢察官、被告及其辯護人於本院準備程序、審理時均表示同意作為本案證據使用（檢察官部分：見本院卷第 118頁；被告及其辯護人部分：見本院卷第62、64～65、118 頁），本院審酌該證據作成時之情況，並無違法不當或證明力明顯過低之瑕疵，亦認以之作為證據應屬適當，是依刑事訴訟法第159條之5規定，均有證據能力。　㈡本判決認定事實所引用之非供述證據，與本案均有關連性，　　亦無證據證明係實施刑事訴訟程序之公務員以不法方式所取　　得，依刑事訴訟法第158條之4反面解釋，當有證據能力；本　　院亦已於審理時依法踐行調查證據程序，自得為本院判斷之　　依據。貳、實體部分　　一、犯罪事實之認定　㈠上開犯罪事實，業據被告丙○○於警詢、偵訊、本院準備程序及審理時均坦認不諱（見偵卷第19～27、57～61、81～83頁、本院卷第59、121、123頁），核與證人甲女、乙女於警詢、偵訊所證述之情節相符（甲女部分：見偵卷第29～42、47～49 、77～80頁、乙女部分：見偵卷第51～53、80頁）；並有臺灣臺中地方檢察署113年度保管字第4269號收受贓證物品清單、職務報告及檢附行動電話對話紀錄、影像截圖、行動電話基地台位址（見偵卷第65、67～72、85～99頁）、丙○○IG照片、路口監視器錄影畫面截圖、現場照片、甲女IG照片、丙○○ IG照片、對話紀錄截圖、丙○○與甲女對話紀錄截圖、臺中市政府警察局婦幼警察隊搜索/扣押筆錄暨扣押物品目錄表、車輛詳細資料報表（車號0000-00）、車號0000-00汽車車主親友網脈、MetaPlatforms網路帳號資料、通聯調閱查詢單、車行紀錄匯出文字資料、車號0000-00車輛照片、性侵害犯罪事件通報表、性影像通報表（見偵字不公開卷第15、17 、19、21、23～89、91～156、159～163、167、171、173～184 、185、187～196、197～199、213～214、217～218頁）、本院1 13年聲調字第000218號通信調取票（見聲調卷第5頁）等在卷可稽，足認被告上開任意性之自白與事實相符，足以採信。　㈡其次，被告於審理時坦認被害人甲女告知伊14歲，是其亦以為被害人係滿14歲之女子等語（見本院卷第59頁），此與證人即被害人甲女於警、偵訊時所證伊於第1次性交前，在被告車上確實告知被告，伊年齡係14歲，因為伊不想讓被告知道伊之真實年齡等詞相符（見偵卷第36、78頁）；況於本案犯行發生期間，被害人甲女之年齡已滿13歲，與伊自稱已滿 14歲之情事，僅相差1歲，縱使被害人實際年齡僅13歲，而被告誤以為被害人已係14歲之少女，依客觀情狀，被告確實難以辨知被害人之真實年齡，亦非無可能；又我國暫行新刑律第13條第3項原規定：「犯罪之事實與犯人所知有異者，依下列處斷：所犯重於犯人所知或相等者，從其所知；所犯輕於犯人所知者，從其所犯。」嗣後制定現行刑法時，以此為法理所當然，乃未予明定。從而客觀之犯罪事實若與行為人主觀上所認識者有異，即有「所犯重於所知，從其所知」之適用，被害人客觀事實上雖係13歲之少女，然依被告主觀之認識以為被害人係14歲以上女子，則客觀上被告所犯係刑法第227條第1項之與未滿14歲女子性交罪且為較重之罪，然依被告主觀之認識所犯為刑法第227條第3項之與14歲以上未滿16歲女子性交罪係較輕之罪，是依「所犯重於所知，從其所知」之法理，應從被告主觀之認知論以被告係犯刑法第22 7條第3項之罪。　㈢從而，本案事證明確，被告犯行洵堪認定，應依法論科。二、論罪科刑：　㈠按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1項定有明文。被告行為後，兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項規定業於113年8月7日修正公布，於同年月0 日生效施行，該條例36條第2項原規定：「招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金。」修正後規定：「招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造、無故重製性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金。」修正後該條例第36條第2項僅增列「無故重製性影像」之處罰行為態樣，然就被告本案所涉犯「引誘少年自行拍攝性影像」部分並無影響，自無須為新舊法比較，而逕行適用修正後規定論處。　㈡核被告就犯罪事實一即如附表一編號1至4所為，均係犯刑法第227條第3項之對於14歲以上未滿16歲之女子為性交罪；就如犯罪事實二所為，係犯兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘少年自行拍攝性影像罪。被告所犯上開5罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。　㈢按兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項規定對兒童及少年犯罪者，加重其刑至2分之1，但各該罪就被害人係兒童及少年已定有特別處罰規定者，從其規定。本案被告如犯罪事實一即附表一編號1至4所犯刑法第227條第3項之之對於14 歲以上未滿16歲之女子為性交罪，均係以被害人之年齡14歲以上未滿16歲為特別要件，乃就被害人為少年或兒童所為特別處罰之規定，自無兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段加重其刑規定之適用，併予敘明。　㈣又按犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌量減輕其刑，刑法第59條定有明文。並就刑事審判旨在實現刑罰權之分配的正義，故法院對有罪被告之科刑，應符合罪刑相當之原則，使輕重得宜，罰當其罪，以契合社會之法律感情，此所以刑法第57條明定科刑時應審酌一切情狀，尤應注意該條所列10款事項以為科刑輕重之標準，並於同法第59條賦予法院以裁量權，如認犯罪之情狀可憫恕者，得酌量減輕其刑，俾使法院就個案之量刑，能斟酌至當。而刑法第59條規定犯罪之情狀可憫恕者，得酌量減輕其刑，其所謂「犯罪之情狀」，與同法第57條規定科刑時應審酌之一切情狀，並非有截然不同之領域，於裁判上酌減其刑時，應就犯罪一切情狀（包括第57條所列舉之10款事項），予以全盤考量，審酌其犯罪有無可憫恕之事由（即有無特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，以及宣告法定低度刑，是否猶重等等），以為判斷。被告就犯罪事實二所為之引誘少年自行拍攝性影像罪之犯行，其法定刑為3年以上10年以下有期徒刑，刑度不可謂不重，倘依其情狀處以相當之有期徒刑，即足以懲儆，並可達防衛社會之目的者，自非不可依客觀之犯行與主觀之惡性二者加以考量其情狀，是否有可憫恕之處，適用刑法第59條之規定酌量減輕其刑，期使個案裁判之量刑，能斟酌至當，符合比例原則。查被告係誘引被害人自行拍攝性影像，該等性影像之範圍僅涉被害人胸部，而被告業已刪除上開性影像等情，均據被告偵、審中坦認於前（見偵卷第25～26、59～60、82頁，本院卷第67頁），且與證人即被害人偵訊時所證相符（見偵卷第79～80頁），此對被害人甲女之身心健康與人格發展所生之戕害，以及被告犯後於警、偵訊及審理時始終坦承犯行，且與被害人甲女成立調解等情，此有本院調解筆錄（見本院卷第141～142頁）存卷可憑；又被告與甲女間之對話尚屬平和，被告亦未曾將前開性影像加以散布或為其他不法用途，所生實害並未擴大（見本院卷第65頁），惟本院綜上評估認被告所犯引誘少年自行拍攝性影像罪之法定本刑為「3年以上10年以下有期徒刑」，就本案被告犯罪手段、實害及其生活環境、背景，依其客觀犯行與主觀惡性考量其情狀，認對被告縱科以法定最低刑度，仍嫌過重，客觀上足以引起一般同情，因此認其犯罪情狀堪以憫恕，有情輕法重之情形，爰依刑法第59條規定，就犯罪事實二部分之犯行，減輕其刑。　㈤爰審酌被告前未曾犯罪，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表可按，素行良好，然被告年青氣盛，不知節制自身欲望，竟對於主觀認知係14歲以上未滿16歲之被害少女為本案犯行，然被害人仍屬年幼且正係身心與人格發展中之重要階段，對於性行為及性關係之認知與判斷均處於懵懂之狀態，被告竟為滿足私慾而為本案犯行，影響甲女身心健康之發展；惟考量被告犯後坦認犯行，並與被害人成立調解，已如前述，是被告犯罪後之態度尚可，暨被告自陳大學畢業，目前從事科技公司生產製造業，月收入新臺幣3萬元，未婚，無子女，不需要扶養父母，經濟狀況中等之家庭生活狀況（見本院卷第124頁）等一切情狀，分別量處如附表二所示之刑。再斟酌被告所犯犯罪事實一即附表二編號1至4所示犯行、犯罪態樣、侵害法益之異同情形及犯罪時間之間隔，以及此部分犯行均係對同一被害人所為等情，如以實質累加之方式定應執行刑，處罰之刑度顯將超過其行為之不法內涵，刑罰效果應予遞減，爰綜合上開各項情狀，依比例原則、責罰相當原則、重複評價禁止原則暨恤刑目的，整體評價被告應受矯治之程度，而定其應執行之刑如主文所示。　㈥被告前未曾犯罪，業敘明於前，其因一時衝動，致罹刑章，犯後已坦認過錯，確見悔意，且被害人亦同意予被告附條件緩刑之宣告，此有前引之調解筆錄附卷可參，是以被告經此偵、審程序，應知所警惕，而無再犯之虞，本院認所宣告之刑，均以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款規定皆宣告緩刑4年，用啟自新。另為兼顧被害人之權益，敦促被告依上開調解筆錄內容確實履行給付，爰依刑法第74條第 2項第3款規定，命被告應依附件所示本院調解程序筆錄之協議內容（含金額、給付方法），給付被害人賠償金。又為使被告於緩刑期間內，能深知戒惕，並導正其行為與法治之觀念，避免再度犯罪，爰依刑法第74條第2項第5款規定，諭知被告應於緩刑期間內向指定之政府機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或團體，提供150小時之義務勞務；復依刑法第93條第1項第1款規定，諭知被告於緩刑期間付保護管束，期能使其於保護管束期間，確切明瞭其所為確係嚴重之犯罪，建立正確之兩性觀念，並加強其法治觀念。三、沒收部分　㈠扣案如附表三編號1所示之行動電話，係被告所有，供其與甲女聯繫，及用以接收甲女所傳送之前揭性影像所用，業據被告供承在卷（見偵卷第59頁、本院卷第67頁），並有前開甲女與被告之對話紀錄在卷足參，爰依刑法第38條第2項前段規定，於被告所犯如犯罪事實二所示之引誘少年自行拍攝性影像罪主文項下宣告沒收。至上開行動電話內附著之甲女之性影像電子訊號，已因該行動電話之沒收而包括在內，毋庸重覆為沒收之諭知。　㈡未扣案如附表三編號2所示之性影像（除如附表三編號1所示之行動電話內之性影像外），雖未扣案，然本院考量該性影像屬電子訊號，得以輕易傳播、存檔於電子產品上，甚且以現今科技技術，刪除後亦有方法可以還原，且尚無證據足以證明上開性影像業已滅失，基於保護被害人之立場，仍應依兒童及少年性剝削防制條例第36條第6項規定，不問屬於被告與否，於被告所犯犯罪事實二所示之引誘少年自行拍攝性影像罪主文項下宣告沒收。據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項、第6項，刑法第11 條、第227條第3項、第59條、第51條第5款、第74條第1項第1款、第2項第3款、第5款、第93條第1項第1款，判決如主文。　本案經檢察官洪明賢提起公訴，檢察官宋恭良到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　3 　　日　　　　　　　　　　刑事第八庭　審判長法　官高思大　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官李宜璇　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官傅可晴以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。告訴人或被害人如不服判決，應備理由具狀向檢察官請求上訴，上訴期間之計算，以檢察官收受判決正本之日起算。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　古紘瑋中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　4 　　日附錄論罪科刑法條：【中華民國刑法第227條第3項】對於十四歲以上未滿十六歲之男女為性交者，處7年以下有期徒刑。【兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項】招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造、無故重製性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金。附表一：編號犯罪時間犯罪地點 1 113年4月2日晚間臺中市○○區○○路000號四張犁國中附近 2 113年4月13日晚間 3 113年4月24日晚間 4 113年5月8日晚間附表二：編號犯罪事實主文 1 如犯罪事實一、附表一編號1部分丙○○犯對於十四歲以上未滿十六歲之女子為性交，處有期徒刑參月。 2 如犯罪事實一、附表一編號2部分丙○○犯對於十四歲以上未滿十六歲之女子為性交，處有期徒刑參月。 3 如犯罪事實一、附表一編號3部分丙○○犯對於十四歲以上未滿十六歲之女子為性交，處有期徒刑參月。 4 如犯罪事實一、附表一編號4部分丙○○犯對於十四歲以上未滿十六歲之女子為性交，處有期徒刑參月。 5 如犯罪事實二部分丙○○犯引誘少年自行拍攝性影像罪，處有期徒刑壹年捌月。如附表三所示之物均沒收。附表三：編號物品名稱及數量備註 1 蘋果廠牌iPhone 14黑色行動電話1支扣案 2 甲女之性影像電子訊號（除如附表三編號1所示行動電話內之性影像外）未扣案

2025-03-03

TCDM-113-侵訴-176-20250303-1

上更一

臺灣高等法院

兒童及少年性剝削防制條例等

臺灣高等法院刑事判決 113年度上更一字第104號上訴人即被告高○○（真實姓名、年籍均詳卷）選任辯護人吳家輝律師上列上訴人因違反兒童及少年性剝削防制條例等案件，不服臺灣新北地方法院111年度訴字第615號，中華民國112年4月26日第一審判決（起訴案號：臺灣新北地方檢察署111年度偵字第7770號），提起上訴，經本院前審判決後（112年度上訴字第2392號），最高法院第一次發回更審（113年度台上字第2163號），本院判決如下：　　主　文原判決撤銷。高○○成年人故意對未成年人犯竊錄非公開活動及身體隱私部位罪，共2罪，各處有期徒刑陸月，如易科罰金，均以新臺幣壹仟元折算壹日。應執行有期徒刑捌月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案如附表所示之物均沒收。　　事　實一、高○○係未成年人A男(民國00年0月生，真實姓名年籍詳卷)之姨丈，2人間具有家庭暴力防治法第3條第5款（起訴書誤載為第4款）所定之家庭成員關係。高○○基於竊錄他人非公開活動及身體隱私部位之犯意，於110年6月間，在其新北市林口區(地址詳卷)住處之浴室天花板裝設針孔攝影機並與手機連線儲存錄影影像，除攝得其配偶A女及小姨子B女（真實姓名、年籍均詳卷）於浴室內之非公開之活動、身體隱私部位（所涉對A女、B女犯刑法第315條之1第2款無故以錄影竊錄非公開之活動、身體隱私部位罪嫌部分，業據A女、B女撤回告訴，經原審諭知公訴不受理確定），分別於110年7月10日 22時1分、同年7月17日23時3分，以上開相同設備及方式，竊錄偶至上址居住之A男進入浴室後之非公開活動及性器官之身體隱私部位。嗣經A女、B女在高○○所有之手機內發覺上開竊錄影像，循線取出裝設在上開住處浴室天花板之針孔攝影機，因而查悉上情，並扣得附表所示之物。二、案經A男母親C女訴由新北市政府警察局林口分局報告臺灣新北地方檢察署檢察官偵查起訴。　　理　由壹、程序部分：一、遮隱被害人身分資訊之說明：　　按司法機關所製作必須公開之文書，不得揭露足以識別為刑事案件、少年保護事件之當事人或被害人，而為兒童及少年身分之資訊，兒童及少年福利與權益保障法第69條第2項定有明文。查本案上訴人即被告高○○（即起訴書及原判決所稱 A1，下稱被告）對未滿12歲之兒童A男犯罪，因本院所製作之判決係屬必須公示之文書，為避免被害人A男身分遭揭露或推知，爰依上開規定，對於A男及足以推知A男身分之被告、A女、B女、C女之真實姓名、年籍資料均予以隱匿，以保護被害人A男之身分，先予敘明。二、本案審理範圍：　　原審判決後，僅被告就原判決有罪部分（共2罪）上訴，至原判決諭知公訴不受理部分未據上訴，嗣本院前審審理後，經最高法院發回更審部分，仍為前開原審判決被告有罪部分，是本案本院審理範圍為原判決認定被告有罪（2罪）部分。三、證據能力：　　當事人及被告辯護人於本院審理時，對本院如下認定犯罪事實所憑證據之證據能力均未爭執，爰不予贅述關於證據能力採認之理由。貳、認定事實所憑之證據及理由：一、上揭犯罪事實，業據被告迭於警詢、檢察官訊問、原審及本院前審及更審時坦承不諱（見偵卷一第8、103至104頁、原審卷第201頁、本院前審卷第115頁、本院更一審卷第58、91 、94頁），核與證人即被害人A男(見偵卷一第19至21頁、原審卷第169至175頁）、證人A女（見偵卷一第15至17頁、原審卷第185至191頁）、B女（見偵卷一第11至13頁、原審卷第175至184頁）於警詢及原審審理時證述相符，復有新北市政府警察局林口分局扣押筆錄暨扣押物品目錄表、原審勘驗筆錄在卷可參(見偵卷一第23至27頁；原審不公開卷第133至 151頁)，此外，並有如附表所示之物扣案可佐。據上，足認被告出於任意之自白與事實相符，可以採信。二、起訴意旨雖認被告所為，尚基於拍攝兒童為猥褻行為之電子訊號之犯意，以違反本人意願之方法，使兒童A男被拍攝為猥褻行為之電子訊號云云。被告堅持否認有拍攝A男為猥褻行為之犯意，並否認所攝得A男影像（電子訊號）屬兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項所欲處罰之影片（電子訊號）等語。經查：　㈠司法院釋字第623號解釋理由書揭示：「兒童及少年之心智發展未臻成熟。...『性剝削』之經驗，往往對兒童及少年產生永久且難以平復之心理上或生理上傷害，對社會亦有深遠之負面影響。從而，保護兒童及少年『免於從事任何非法之性活動』，乃普世價值之基本人權」等旨。又我國雖非聯合國兒童權利公約簽約國，但於103年6月4日公布兒童權利公約施行法（同年11月20日施行），將聯合國兒童權利公約內國法化。104年2月4日修正公布兒童及少年性剝削防制條例全文（原名兒童及少年性交易防制條例），第1條規定：「為防制兒童及少年遭受任何形式之性剝削，保護其身心健全發展，特制定本條例。」立法理由說明：「一保護兒童及少年免於遭致性剝削，乃普世價值。依據聯合國《兒童權利公約》第34條及《兒童權利公約關於買賣兒童、兒童賣淫和兒童色情製品問題的任擇議定書》，透過利益（如現金、物品或勞務）交換而侵犯兒童少年與其權利，即是對兒童少年之『性剝削』。二原條文用語『性交易』修正為『性剝削』。」明確規範不容許兒童或少年放棄或處分上述基本人權，以免因任何非法之性活動而遭致性剝削之旨，並確立「性剝削」之概念較「性交易」為廣。而「性剝削」，依被告行為時之107年1 月3日修正本條例之第2條第1項規定，指下列行為：⒈使兒童或少年為有對價之性交或猥褻行為。⒉利用兒童或少年為性交或猥褻之行為，以供人觀覽。⒊拍攝、製造兒童或少年為性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品。⒋使兒童或少年坐檯陪酒或涉及色情之伴遊、伴唱、伴舞等行為。即任何以金錢換取兒童或少年提供性活動，或利用兒童或少年欠缺經驗甚至無知，使其獲得不符合期待之對價，或使兒童或少年遭到成人性目的之利用，此等含有在不對等權力地位關係下，對兒童或少年以身體或性自主意識來滿足剝削者權力慾望之性活動，屬對兒童或少年之性剝削。　㈡又被告行為時之106年11月29日修正本條例之第36條第1項至第3項所列之罪，依其文義及體系解釋，乃係以行為人對被害人施加手段之強弱，以及被害人自主意願之法益侵害高低程度之不同，而予以罪責相稱之不同法定刑。行為客體即所拍攝、製造之「影片」、「電子訊號」須以被害人為猥褻行為為內容，依司法院釋字第617號解釋文有關「猥褻」內涵，「指對含有暴力、性虐待或人獸性交等而無藝術性、醫學性或教育性價值之猥褻資訊或物品為傳布，或對其他客觀上足以刺激或滿足性慾，而令一般人感覺不堪呈現於眾或不能忍受而排拒之猥褻資訊或物品」、「所謂猥褻，指客觀上足以刺激或滿足性慾，其內容可與性器官、性行為及性文化之描繪與論述聯結，且須以引起普通一般人羞恥或厭惡感而侵害性的道德感情，有礙於社會風化者為限」，自足資為判斷之依據。是法院於具體個案審查是否屬拍攝、製造兒童或少年（或促成使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造）為猥褻行為之影片、電子訊號或其他物品，應本諸上揭法律規定及保障兒童或少年權利及保護兒童或少年身心健全發展之立法目的，並以行為人所為，是否為資源掌握者基於不對等權力地位壓榨下，為性影像或與性相關而客觀上足以引起普通一般人性慾或厭惡感、羞恥之行為，作為性剝削之判斷標準。　㈢經查：　⒈被告在其住處浴室裝設針孔攝影機「竊錄」A男在浴室內之沐浴行為，A男固並不知情，然被告將針孔攝影機放置在供居住該處所有人共用之浴室天花板，且由扣案錄影畫面以觀，被拍攝之對象涵蓋居住該處使用浴室之人，堪認被告係利用居住該處之便利機會，非專以A男為對象而進行隨機偷拍，是該等偷拍行為，已難認係利用資源掌握者地位，基於不對等之權力關係，對A男施加手段所拍攝，核與「性剝削」含有不對等權力地位關係下之壓榨意涵難認相符。　⒉又稽之卷內原審111年12月22日勘驗被告針孔攝影之電磁紀錄勘驗筆錄，依截圖照片顯示，被告係將針孔攝影機安裝在浴室浴缸上方天花板內（似為排風孔），影像畫面係由上而下。110年7月10日21時57分至同日22時1分：「燈光亮起，錄影畫面出現一名全身未著衣服之男童〈乙男，即A男〉，乙男走進浴缸內，錄影畫面左側出現兩名女子與另一名嬰兒，兩名女子為嬰兒沐浴，鏡頭未能拍到嬰兒之身體，鏡頭由上而下對著浴缸的位置拍攝」、「乙男於浴缸內洗澡，多為背向鏡頭，未清楚拍到乙男生殖器之畫面」、「乙男於浴缸內洗澡，錄影畫面左側有兩名女子於浴盆旁為嬰兒沐浴，鏡頭拍到嬰兒的上半身」、「鏡頭拍到乙男之生殖器」。110年7月 17日22時58分至同日23時2分：「乙男在浴缸內洗澡，畫面左側有一名男子（甲男，即被告）在浴盆旁為嬰兒沐浴，鏡頭有拍到嬰兒之身體，之後一名女子走進浴室，女子抱嬰兒離開浴室」、「乙男一邊洗澡一邊與甲男聊天」、「甲男離開浴室，乙男持續洗澡，此時鏡頭有多次拍到乙男側臉，另鏡頭由上而下拍到乙男臉部」、「乙男躺在浴缸，鏡頭拍到乙男之正臉及生殖器。之後有一名女子進入浴室如廁」等情，有原審勘驗筆錄及截圖照片存卷可稽（見原審不公開卷第 133至151頁）。即影片中A男係正常沐浴舉動，其裸露身體，係沐浴之當然結果，並無姿態淫蕩、刻意強調性器官或有性暗示情事，過程中或有2名女子（即被告之配偶A女及其妹妹B女），或被告同時在浴室為嬰兒洗澡，A男並有邊洗澡邊與被告聊天情形，顯示A男並無羞於裸露身體，家庭成員亦以平常心面對。綜合前開攝得A男之沐浴過程整體特性而為觀察，參酌現時社會一般觀念，A男之裸露身體，客觀上難認有施以足以誘起他人性（色）欲之舉動或猥褻行為，可與性器官、性行為及性文化之描繪與論述聯結，而屬「與性相關而客觀上足以引起一般人性慾或厭惡感、羞恥之影像」。　㈣據上，被告辯稱主觀上並無拍攝A男為「猥褻行為」之犯意，客觀上所攝得影像（電子訊號）並非兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項所欲處罰之兒童為猥褻行為之影片（電子訊號）等語，尚非無據，檢察官此部分之指述，尚乏充足證據佐證，無從認定。三、綜上所述，被告如事實欄所載無故竊錄A男沐浴之非公開活動及身體隱私部位之行為，事證明確，堪以認定，應依法論科。參、論罪及刑之加重減輕事由之說明：一、按家庭暴力防治法所稱之家庭暴力，係指家庭成員間實施身體、精神或經濟上之騷擾、控制、脅迫或其他不法侵害之行為；而該法所稱之家庭暴力罪，則係指家庭成員間故意實施家庭暴力行為而成立其他法律所規定之犯罪，家庭暴力防治法第2條第1款、第2款分別定有明文。次按本法所定家庭成員，包括下列各員及其未成年子女：五、現為或曾為四親等以內血親之配偶，家庭暴力防治法第3條第5款定有明文。經查，被告為被害人A男之姨丈，是被告為被害人三親等旁系血親之配偶，依上開規定，被告與被害人A男即具家庭暴力防治法所定之家庭成員關係。二、又查被告行為時，被害人A男為兒童，被告先後2次無故拍攝 A男沐浴之非公開活動及包含生殖器在內之身體隱私部位，核被告所為，係犯家庭暴力防治法第2條第2款之家庭暴力罪，惟該法所定之家庭暴力罪無科處刑罰之規定，應按兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段、刑法第315條之1 第2款之成年人故意對兒童犯竊錄非公開活動及身體隱私部位罪論處，因家庭暴力罪部分無涉論罪科刑法條之適用，尚不生變更起訴法條之問題，爰由本院逕予補充，併此敘明。公訴意旨認被告所為尚涉犯兒童及少年性剝削防制條例第36 條第3項之罪，此部分業據本院如上認定說明無從被告有本罪之犯意及行為，此部分之起訴罪名容有誤會，併此指明。三、被告就前開2次犯行，有分次進入該浴室調整藏放於天花板之針孔攝影機之舉，且時間可分，可見被告所犯上開2罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。　　　　四、按成年人教唆、幫助或利用兒童及少年犯罪或與之共同實施犯罪或故意對其犯罪者，加重其刑至2分之1，兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項定有明文。被告故意對兒童A 男犯前開各罪，均依本項規定加重其刑。五、被告雖請求依刑法第59條酌減其刑，然被告所犯之罪，法定刑為3年以下有期徒刑、拘役或30萬元以下罰金，並無法重情輕之情形，且被告犯行違反人倫，難認有何堪予憫恕之處，自無刑法第59條之適用。　　肆、撤銷改判之理由：一、原審審理後，以被告犯行事證明確，予以論罪科刑，固非無見。然被告所為應論以兒童及少年福利與權益保障法第112 條第1項前段、刑法第315條之1第2款之成年人故意對兒童犯竊錄非公開活動及身體隱私部位罪，原判決論以兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項之罪，尚有未合。被告上訴指摘及此，非無理由，自應由本院將原判決關於被告有罪部分，予以撤銷改判，定應執行刑部分，因失所附麗，併予撤銷。二、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告為A男之姨丈，理應嚴守人倫分際及善盡對兒童保護之責，卻擅自於住處共用之浴廁內裝設針孔攝影機，竊錄住處之人使用浴室之舉動，進而攝得A男沐浴畫面之手段、動機及目的，所為使A男之非公開活動及身體隱私部位遭受侵害之程度，犯後坦承犯行，並與 A男調解成立，獲A男及其法定代理人即告訴人C女表示願宥恕被告（見原審卷第81頁調解筆錄及本院更一審卷第94頁筆錄）之犯後態度，復參酌其自陳專科畢業之智識程度、現從事沖壓工作、需扶養母親、配偶、女兒之家庭生活經濟狀況（見本院更一審卷第95頁）等一切情狀，就被告所犯2罪，分別改量處如主文第2項所示之刑，併均諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。三、審酌被告2次犯行之時間尚非間隔甚久，犯罪目的、手段相當，並係侵害同一種類之法益，責任非難之重複程度較高，綜合斟酌被告各次犯罪行為之不法與罪責程度、所犯各罪彼此之關聯性、數罪對法益侵害之加重效應、罪數所反映之被告人格特性與犯罪傾向，及對其施以矯正之必要性、被告未來復歸社會之可能性，與被告犯罪之時間短暫、行為密接等情，並衡以各罪宣告刑總和上限及各刑中最長期者，進而為整體非難評價，定其應執行刑如主文第2項所示，並諭知易刑標準。四、沒收：　　扣案如附表編號1至3所示之物，均為被告所有供被告犯本案犯罪所用之物，且為被告所有，業據被告供承在卷（見偵卷第19頁、本院前審卷第179頁），爰均依刑法第38條第2項諭知沒收。又按刑法第315條之1、第315條之2竊錄內容之附著物及物品，不問屬於犯人與否，沒收之，刑法第315條之3定有明文，查扣案如如附表編號4所示之記憶卡、編號5所示光碟內均儲存本案犯行取得之影片，堪認係被告用以儲存本案所錄他人非公開活動及身體隱私部位之物，核屬竊錄內容之附著物及其物品，不問屬於犯人與否，均應依前開規定宣告沒收。據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299 條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官張勝傑提起公訴，檢察官黃政揚到庭執行職務。中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　27　　日　　　　　　　　　刑事第二十二庭審判長法　官　游士珺　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳明偉　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　吳祚丞以上正本證明與原本無異。檢察官如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　楊宜蒨中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　5 　　日附錄：本案論罪科刑法條全文中華民國刑法第315條之1 （妨害秘密罪）有下列行為之一者，處3年以下有期徒刑、拘役或30萬元以下罰金：一、無故利用工具或設備窺視、竊聽他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。二、無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。附表：編號扣押物品名稱數量 1 手機壹支 2 無線攝影機壹台 3 電源線壹條 4 記憶卡壹張 5 影像檔案光碟壹片

2025-02-27

TPHM-113-上更一-104-20250227-1

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